Voces: CONVENIO DE LA ORGANIZACION INTERNACIONAL DEL TRABAJO ~ LIBERTAD

SINDICAL ~ ASOCIACION SINDICAL DE TRABAJADORES ~ GLOBALIZACION ~ DERECHO

INTERNACIONAL HUMANITARIO ~ ORGANIZACION INTERNACIONAL DEL TRABAJO ~
DERECHO DEL TRABAJO ~ TRATADO INTERNACIONAL
Ttulo: La jurisprudencia de los rganos de control de los instrumentos internacionales - el caso del Convenio
n 87 de la OIT sobre la libertad sindical
Autor: Von Potobsky, Geraldo
Publicado en: DT2006 (agosto), 1087
Sumario: SUMARIO: I. Introduccin. II. Los rganos de aplicacin y control de los instrumentos
internacionales. III. Aplicacin de los instrumentos internacionales "en las condiciones de su vigencia".
Su interpretacin internacional. IV. El convenio N 87 sobre libertad sindical "en las condiciones de su
vigencia"
I. Introduccin
La tendencia hacia lo que cierta doctrina denomina "la globalizacin judicial" incluye el creciente uso del
derecho internacional y su interpretacin por los rganos de control de los instrumentos respectivos, como una
base jurdica de la decisin de los jueces nacionales. Esta tendencia es particularmente notoria en el campo de
los derechos humanos y responde a lo sealado en la Declaracin de Viena (2003) sobre el papel de los jueces
en la promocin y proteccin de esos derechos y de las libertades fundamentales, (1) en relacin con la
importancia vital del conocimiento de las normativa internacional por los magistrados nacionales y el deber de
stos de asegurar en el marco de sus funciones el cumplimiento de las obligaciones internacionales de los
Estados.
Existe una creciente literatura sobre la aplicacin del derecho internacional humanitario en el derecho
interno de los pases a travs de las respectivas judicaturas. La resultante doctrina y el acopio de informaciones
nos interesan sobre todo en relacin con las normas internacionales del trabajo de la OIT (2). El objeto de la
presente nota es de enfocar un aspecto particular de la cuestin, es decir, los alcances de la interpretacin de los
instrumentos de la OIT por los rganos de control de la Organizacin. En otros trminos, no se trata ya de la
aplicacin por parte de los jueces nacionales de dichos instrumentos conforme nicamente a su propia
interpretacin, sino basndose en la de los rganos internacionales encargados de supervisar su aplicacin.
Ms especficamente, se centra en nuestra propia Constitucin a raz de su reforma en 1994, en la
jurisprudencia de la Corte Suprema de la Nacin y en las consecuencias con respecto al cumplimiento del
Convenio N 87 sobre la libertad sindical y el derecho de sindicacin, 1948 (3).
II. Los rganos de aplicacin y control de los instrumentos internacionales
De una manera general, pues el tema tiene su relevancia en relacin con la jurisprudencia de nuestra Corte
Suprema, cabe distinguir entre los rganos jurisdiccionales internacionales y los rganos de seguimiento o de
control propios de cada uno de los instrumentos internacionales.
Entre los primeros figuran, adems de la Corte Internacional de Justicia de la Haya, la Corte Europea de
Derechos Humanos (Estrasburgo), competente para examinar los casos relativos a la Convencin Europea de
Derechos Humanos, el Tribunal de Justicia Comunitario (Luxemburgo), competente para el derecho comunitario
europeo, y la Corte Interamericana de Derechos Humanos (San Jos), competente sobre todo (pero no
exclusivamente) en cuanto a la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos). Con sus
propias reglas procesales y vas de acceso, estos rganos se distinguen por estar facultados a evacuar dictmenes
consultivos o dictar sentencias que imprimen una interpretacin definitiva y vinculante a nivel internacional de
los instrumentos legales que les son sometidos.
En cuanto a los rganos de seguimiento o control a los que deseamos referirnos, estn previstos en
instrumentos tales como el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Adla, XLVI-B, 1107), la Convencin sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (Adla, XLV-B, 1088), la Convencin sobre los Derechos
del Nio y la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes (Adla,
XLVII-A, 1481), a todos los cuales se concedi jerarqua constitucional en virtud del artculo 75, inc. 22 de la
Constitucin Nacional. Los procedimientos establecidos en estos instrumentos disponen el envo peridico de
informes por los Estados Partes, los cuales son examinados por comits de expertos independientes, quienes
formulan sus comentarios generales sobre las disposiciones de aquellos, y sus sugerencias y recomendaciones
especficas en relacin con su aplicacin por los pases interesados.
A ttulo de ejemplo, el rgano de seguimiento del primero de los Pactos internacionales mencionados es el
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (CDESC), que nos interesa especialmente, como se ver
ms adelante. Este Comit fue creado por el Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas (ECOSOC) en
1985. Est compuesto por 18 miembros independientes y de reconocida competencia en materia de derechos

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humanos. La funcin del Comit es de supervisar la aplicacin del Pacto por los Estados Partes, basndose en
los informes que stos deben someterle peridicamente y teniendo presentes tambin las informaciones
presentadas por las organizaciones especializadas de las Naciones Unidas sobre los temas que les conciernen.
Generalmente los representantes de los Estados respectivos participan en el examen de sus informes. En los
trminos de la Declaracin y Programa de Accin de Viena, (4) el Comit se esfuerza por instaurar un dilogo
constructivo con los Estados y trata de determinar, por distintos medios, "si las reglas enunciadas en el Pacto son
o no correctamente aplicadas en los Estados Partes y de qu manera la aplicacin del Pacto y la ejecucin de sus
disposiciones podran ser mejoradas, a fin de que todos aquellos a quienes se reconocen los derechos
consagrados en el Pacto puedan gozar plena y efectivamente de estos derechos".
Al finalizar sus trabajos el Comit formula sus "conclusiones", las cuales "constituyen la decisin del
Comit en cuanto a la situacin del Pacto en el Estado Parte". Entre los puntos que figuran en estas
"conclusiones" se encuentran "los factores y dificultades que traban la aplicacin del Pacto" y "las sugestiones y
recomendaciones" del Comit.
En lo que se refiere a la Organizacin Internacional del Trabajo, el rgano de control por excelencia es la
Comisin de Expertos en la Aplicacin de Convenios y Recomendaciones. Creada en 1926 por el Consejo de
Administracin de la OIT, sus miembros son juristas (generalmente profesores universitarios y altos miembros
de la magistratura, inclusive de la Corte Internacional de Justicia) provenientes de las distintas regiones del
mundo y actan con carcter independiente, no pudiendo ser considerados como representantes de sus
respectivos gobiernos. La Comisin examina todos los aos las memorias que deben enviar los gobiernos sobre
la aplicacin de los convenios ratificados (as como los convenios no ratificados y las recomendaciones relativos
a un tema especfico fijado por el Consejo de Administracin para cada ao), junto con las eventuales
observaciones presentadas por las respectivas organizaciones representativas de empleadores y trabajadores. Su
funcin consiste en determinar si se da cumplimiento a las estipulaciones de los instrumentos
independientemente de las condiciones econmicas y sociales imperantes en un pas determinado (5). Para
poder desempear esta funcin " la Comisin debe examinar el significado de ciertos artculos de los mismos,
determinar su alcance jurdico y, si hubiera lugar, expresar su parecer al respecto"(6).
Los comentarios y observaciones formulados por la Comisin en este ejercicio son objeto de debate en la
Conferencia Internacional del Trabajo (especficamente en la Comisin (tripartita) de Normas de la Conferencia,
con intervencin de los representantes gubernamentales de los pases a quienes estn dirigidas las
observaciones.
En materia de libertad sindical y del derecho de sindicacin, es necesario referirse al Comit de Libertad
Sindical del Consejo de Administracin, que constituye el rgano especfico creado en 1951 para estudiar las
quejas que le son sometidas sobre violacin de los principios y derechos reconocidos sobre todo en el Convenio
N 87 y el Convenio nm. 98 sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949. El Comit, de
carcter tripartito, se reune tres veces por ao para examinar las situaciones de hecho y legales referidas en las
quejas y al pronunciarse sobre las cuestiones planteadas ha elaborado a travs de los aos una importante
jurisprudencia relativa a los diversos aspectos cubiertos por el amplio temario de la libertad sindical (7). La
importancia de los trabajos del Comit, que han logrado una amplia difusin, surgen del nmero de casos
tratados, que para el 30 de junio de 2006 superaban los 2400.
Este rpido panorama de los rganos de control de los instrumentos internacionales y sus caractersticas nos
permiten abordar ahora el tema de su relevancia para la interpretacin de los mismos en el orden nacional.
III. Aplicacin de los instrumentos internacionales "en las condiciones de su vigencia". Su
interpretacin internacional
Al otorgar jerarqua constitucional a una serie de instrumentos trascendentales de derechos humanos, el
artculo 75, inc. 22 de la Constitucin establece que stos deban considerarse " en las condiciones de su
vigencia ". Es unnime el entendimiento de que esta frmula incluye la interpretacin que hayan recibido en el
orden internacional.
En realidad, este principio ya haba sido enunciado con anterioridad a la reforma de la Constitucin,
expresamente en el caso "Ekmekdjian c. Sofovich", cuando la Corte dispuso que la interpretacin de los deberes
del Estado que surgen de la Convencin Americana de Derechos Humanos debe guiarse por la jurisprudencia de
los rganos encargados de controlar el cumplimiento de las disposiciones de este instrumento (con referencia a
la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos).
Con posterioridad a la reforma y en base a su nuevo articulado, la Corte reiter en el caso "Giroldi, Horacio
David y otros s/recurso de casacin", que la mencionada Convencin deba aplicarse tal como rige en el mbito
internacional y considerando particularmente su efectiva aplicacin jurisprudencial por los tribunales
internacionales competentes para su interpretacin y aplicacin.
Conforme a estos fallos, parecera que la interpretacin que determina las condiciones de vigencia de los
instrumentos internacionales es la que surge nicamente de los rganos jurisdiccionales internacionales

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competentes. Sin embargo, la propia Corte ha dado un alcance ms amplio al concepto de rganos de
interpretacin internacional.
Por de pronto, en el caso "Simn, Julio Hctor y otros s/privacin ilegtima de la libertad" (2005), el
Procurador General seala que de conformidad con la reiterada jurisprudencia de la Corte, la interpretacin de
las normas de derecho internacional de los derechos humanos por parte de los "rganos de aplicacin" en el
mbito internacional resulta obligatoria para los tribunales locales. No se discrimina aqu respecto de la
naturaleza de estos rganos.
Ms aun, en el mismo caso, el juez Antonio Boggiano afirma que los tratados del artculo 75, inc. 22 deben
ser aplicados en la Argentina tal como funcionan en el ordenamiento internacional incluyendo, en su caso, la
"jurisprudencia internacional relativa a esos tratados y las normas del derecho consuetudinario reconocidas
como complementarias de la prctica internacional pertinente". Manifiestamente, ya no se trata nicamente de la
jurisprudencia "judicial" internacional.
Esta posicin qued expuesta ms claramente en el fallo "Aquino, Isacio c. Cargo Servicios Industriales SA
s/accidentes ley 9688" (2004), cuando la Corte (voto del juez Enrique S. Petracchi) se bas ampliamente (entre
otros) en ciertas disposiciones del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
refirindose repetidas veces a las opiniones del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales "por
cuanto constituye el intrprete autorizado del Pacto en el plano internacional y acta, bueno es acentuarlo, en las
condiciones de vigencia de ste, por recordar los trminos del artculo 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional".
La Corte mencion "las advertencias y recomendaciones" del Comit dirigidas a diversos pases (entre ellos, la
Argentina), por no cumplir con las disposiciones del Pacto en materia de seguridad e higiene en el trabajo, a
travs de su legislacin y la inspeccin del trabajo. Esas "advertencias y recomendaciones" expresan la
interpretacin del Comit de tales disposiciones en relacin con su aplicacin en el orden interno.
Cul es el valor jurdico de esta interpretacin en el marco internacional? La respuesta cabe encontrarla en la
ya mencionada Declaracin y Programa de Accin de Viena, 1993, en la que se afirma que "Las conclusiones
del Comit (CDESC), en particular sus sugestiones y recomendaciones, no poseen quizs carcter vinculante,
pero expresan la opinin del nico rgano de expertos encargado de hacer las declaraciones de este gnero y
capaz de hacerlas. Por consiguiente, el hecho de desdear la opinin del Comit o de dejar de actuar despus de
emitida esta opinin equivaldra para los Estados Partes a hacer prueba de mala voluntad en el cumplimiento de
las obligaciones emergentes del Pacto".
La comunidad internacional ha confirmado en esta Declaracin la trascendencia de las opiniones
interpretativas del Comit con respecto al Pacto e inclusive la Corte Internacional de Justicia ha llegado a
basarse en su dictamen jurdico (8).
De una manera ms general, en lo que se refiere a los rganos de control de pactos, tratados o convenciones
sobre derechos humanos, se ha sealado9 que aun cuando los instrumentos respectivos no les han conferido un
poder de interpretacin de carcter vinculante, en la prctica ejercen la facultad de interpretar tales instrumentos
como tarea esencial en el desempeo de sus funciones. Los gobiernos y los jueces nacionales tienden, por lo
general, a no considerarse formalmente obligados a seguir sus interpretaciones, pero estiman que en su carcter
de rganos de expertos instituidos por los Estados en el marco de los instrumentos, corresponde acordar una
importancia considerable a sus opiniones y comentarios en la determinacin del significado de los derechos
pertinentes y la existencia de una violacin de las normas en cuestin.
Como ha sido recalcado por dos de estos rganos la Comisin de Derechos Humanos y el Comit contra
la Tortura "las normas legales sobre las que se pronuncian los rganos de los tratados constituyen
obligaciones vinculantes para los Estados Partes, y por consiguiente los dictmenes de estos rganos son ms
que meras recomendaciones que pueden ser desechadas rpidamente por un Estado Parte que est en desacuerdo
con la interpretacin adoptada por la Comisin o su aplicacin a los hechos"(10).
Cul es la situacin de los rganos de control de la OIT en cuanto al alcance interpretativo de las normas
internacionales del trabajo?
Por de pronto, con referencia a la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados y sus reglas en
materia de interpretacin, cabe sealar que aun cuando los convenios internacionales del trabajo estn
comprendidos en la Convencin (artculo 5), el alcance de sta queda limitado al disponer dicho artculo que la
Convencin se aplica a todo tratado adoptado en el mbito de una organizacin internacional " sin perjuicio de
cualquier norma pertinente " de la misma. O sea, con la excepcin de todas las reglas escritas y no escritas y
consuetudinarias de la OIT, que incluyen aquellas relativas a sus rganos de control y la jurisprudencia de stos
(11). Cobran as todo su valor y autonoma los mecanismos de control y seguimiento de la OIT y sus dictmenes
con respecto a la interpretacin y aplicacin de las normas de la Organizacin.
La cuestin de la interpretacin definitiva de las disposiciones de un convenio de la OIT est prevista en la
propia Constitucin de la Organizacin (artculo 37, prr. 1), que atribuye esta funcin a la Corte Internacional
de Justicia. Pero en toda la historia de la OIT, este artculo fue aplicado una sola vez. La Comisin de Expertos

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en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones, a la que nos hemos referido anteriormente, reconoce que
segn los trminos de su mandato no le incumbe dar una interpretacin definitiva de los convenios. Pero segn
ya sealamos citando a la propia Comisin, su funcin implica examinar el significado de ciertos artculos de
los mismos, determinar su alcance jurdico y expresar su parecer al respecto. "En consecuencia contina la
Comisin mientras la Corte Internacional de Justicia no contradiga los puntos de vista de la Comisin, stos
sern vlidos y generalmente reconocidos...La Comisin estima que la aceptacin de estas consideraciones es
indispensable a la propia existencia del principio de legalidad y, por consiguiente, de la seguridad jurdica
necesaria al buen funcionamiento de la Organizacin Internacional del Trabajo"(12).
La Comisin prepara cada ao Estudios generales sobre la aplicacin de determinados convenios y
recomendaciones, los cuales constituyen una fuente importante en la que se resumen las opiniones de la
Comisin sobre la interpretacin que cabe dar a las normas respectivas. Estos Estudios, que son sometidos a la
Comisin de Normas de la Conferencia, encuentran una amplia aceptacin por parte de las delegaciones
tripartitas en lo que se refiere a las opiniones interpretativas de la Comisin (salvo, en materia sindical, en
cuanto a ciertos aspectos del derecho de huelga, por parte del sector empleador).
En lo que concierne al Comit de Libertad Sindical, su larga actuacin en el examen de quejas sobre
violacin de los principios y derechos reconocidos en los instrumentos bsicos de la OIT, confirma lo sealado
en su oportunidad por quien fuera durante diez aos su presidente (Paul Ramadier, ex presidente del Consejo de
Ministros de Francia), de que el principio de libertad sindical constituye una regla de derecho consuetudinario
internacional por encima del alcance de convenios e incluso de la adhesin a tal o cual organizacin
internacional (13). El Comit, junto con la Comisin de Expertos, han sido los principales artfices en la
progresiva elaboracin de este derecho consuetudinario.
En realidad, el reconocimiento como derecho consuetudinario de los principios de la libertad sindical cubre
no slo los derechos y obligaciones definidos en los convenios respectivos, sino tambin este " corpus juris "
interpretativo especial elaborado por dichos rganos de control de la OIT. La importancia de este ltimo (con
general aceptacin en el marco de la Organizacin) radica en el hecho de precisar el contenido de los principios
y las normas, acechados siempre por el peligro de una eventual indeterminacin frente a las realidades concretas
y su consiguiente inoperancia prctica (14).
Adems, se ha advertido que para ser reconocidas como reglas de derecho consuetudinario stas deben gozar
de un estatuto autnomo, o sea, que el reconocimiento debe ser tambin externo al funcionamiento de la OIT
(15). Puede observarse esta tendencia al reconocimiento externo de los principios enunciados por la Comisin
de Expertos y el Comit de Libertad Sindical en la materia, tanto por parte de la doctrina juslaboralista como de
la justicia del trabajo. En efecto, en forma creciente las opiniones o jurisprudencia de estos dos rganos son
citados por los jueces nacionales para fundar sus sentencias basadas en la aplicacin de las normas
internacionales de la OIT. Los casos a los que se refiere la nota al pie conciernen los fallos dictados por las
cortes supremas de pases tan diversos como Australia, Repblica Sudafricana y Colombia, y otros tribunales de
Argentina, Canad, Chile, Espaa, India y Zimbabwe (16).
A nivel internacional cabe mencionar el conocido fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en
el caso Baena, Ricardo y otros c. Panam (2001), en el cual este tribunal no duda en apoyarse en sus
fundamentos en las conclusiones concordantes del Comit de Libertad Sindical al examinar la misma queja
sobre violacin de la libertad sindical, condenando al Estado de Panam por el despido de un nmero importante
de dirigentes sindicales. Por su parte, la Corte Europea de Derechos Humanos acostumbra tener en cuenta las
opiniones de los rganos de control de diversos instrumentos internacionales, y entre ellos a la Comisin de
Expertos de la OIT. Tal sucede, por ejemplo, en el caso Sidabras y Dziautas c. Lituania (fallo del 27 de julio de
2004) relativo a discriminacin por motivos polticos, en el cual se bas tanto en la Carta Social Europea como
en el Convenio nm. 111 sobre la discriminacin (empleo y ocupacin), 1958, y la interpretacin de ste por la
Comisin.
IV. El Convenio N 87 sobre libertad sindical "en las condiciones de su vigencia"
El instrumento fundamental de la OIT en el campo de la libertad sindical ha adquirido jerarqua
constitucional en nuestro pas a travs del Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, cuyo artculo 8, inc. 3, relativo a los derechos sindicales, estipula que "Nada de lo dispuesto en este
artculo autorizar a los Estados Partes en el Convenio de la Organizacin Internacional del Trabajo de 1948
relativo a la libertad sindical y a la proteccin del derecho de sindicacin a adoptar medidas legislativas que
menoscaben las garantas previstas en dicho Convenio o a aplicar la ley en forma que menoscabe dichas
garantas".
El Pacto establece as la preeminencia del Convenio N 87 con respecto a los pases que lo han ratificado, en
caso de conceder mayores garantas y derechos sindicales que el propio Pacto (por ejemplo, en lo que se refiere
a los miembros de la administracin del Estado). Condice este reconocimiento con el principio de la
preeminencia de la norma jurdica especial frente a la ms general, aplicable tambin en derecho internacional, y

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con el artculo 5, inc. 2 del Pacto, por el cual "No podr admitirse restriccin o menoscabo de ninguno de los
derechos humanos fundamentales reconocidos o vigentes en un pas en virtud de leyes, convenciones,
reglamentos o costumbres, a pretexto de que el presente Pacto no los reconoce o los reconoce en menor grado".
En su calidad de instrumento internacional que consagra uno de los derechos humanos fundamentales, con
jerarqua constitucional, al Convenio N 87 le corresponde sin duda la regla elaborada en los citados fallos de la
Corte, de que su aplicacin debe guiarse por la jurisprudencia de los rganos encargados de controlar su
cumplimiento.
El propio Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, al formular sus conclusiones sobre la
aplicacin en los distintos pases del artculo 8 del Pacto sobre los derechos sindicales (que reproduce algunos
de los principios bsicos del Convenio N 87), se basa expresa o implcitamente en las observaciones
formuladas por la Comisin de Expertos de la OIT con respecto a la aplicacin de este Convenio, las cuales le
han sido comunicadas oportunamente conforme al procedimiento establecido para el examen de los informes de
los Estados Partes del Pacto.
En el ejercicio de las funciones que le fueran atribuidas y ratificadas por los organismos mximos de la
Organizacin el Consejo de Administracin y la Conferencia Internacional del Trabajo tanto la Comisin
de Expertos como el Comit de Libertad Sindical constituyen los rganos que en la prctica constante elaboran
la interpretacin y jurisprudencia del Convenio N 87. Las observaciones y comentarios de la Comisin de
Expertos sobre el cumplimiento del Convenio en los distintos pases y el alcance de sus disposiciones,
representan la base jurdica del dilogo con los representantes de los pases interesados en la Comisin de
Normas de la Conferencia. Al trmino del debate, al formular sus conclusiones en conformidad con las
observaciones de la Comisin de Expertos, la Comisin de Normas ratifica tales observaciones y por
consiguiente, la interpretacin de las disposiciones del Convenio en relacin con la legislacin del pas
respectivo.
Parafraseando a la Corte Suprema (en el caso Giroldi), la jerarqua constitucional de los instrumentos
internacionales es en las condiciones de su vigencia, esto es, tal como los tratados efectivamente rigen en el
mbito internacional; es decir, tal como obligan a la Argentina dentro de ese mbito particular (17). La Corte
postula, en efecto, que los tratados existen del modo en que rigen en el derecho internacional para los Estados
contratantes, ya que, segn Boggiano "Sera inconcebible que un tratado internacional tenga una vigencia en el
derecho internacional y otra en el derecho interno"(18).
La Argentina ha ratificado el Convenio N 87 en 1958 y las diversas legislaciones sobre asociaciones
sindicales han sido observadas por la Comisin de Expertos y, dado el caso, tambin por el Comit de Libertad
Sindical. Las ltimas observaciones de la Comisin de Expertos sobre la ley 23.551 (Adla, XLVIII-B, 1408) y el
correspondiente decreto reglamentario 467/88 (Adla, XLVIII-B, 1565) figuran en su informe de 2006, en el cual
se seala como conclusin que los mismos comentarios son formulados "desde hace numerosos aos sin que...la
situacin haya sido objeto de avances concretos tendientes a que las organizaciones simplemente inscritas no
sean discriminadas en todo aquello que no tiene relacin con la negociacin colectiva, la consulta por las
autoridades y la designacin de los delegados ante los organismos internacionales. En estas condiciones, la
Comisin urge al gobierno a que tome medidas para modificar el conjunto de las disposiciones mencionadas a
efectos de ponerlas en plena conformidad con el Convenio"(19).
Los antecedentes y argumentos expuestos tienden a demostrar la obligacin de nuestras autoridades
legislativas y judiciales de tomar como gua las opiniones y la jurisprudencia de los mencionados rganos de
control de la OIT en lo que se refiere a la aplicacin y el cumplimiento del Convenio N 87 sobre la libertad
sindical y el derecho de sindicacin. Son stas las que establecen "las condiciones de vigencia" del instrumento,
es decir, tal como "efectivamente rige en el mbito internacional y como obliga a la Argentina dentro de este
mbito particular". La posicin de la Corte Suprema se ha ido concretando en ese sentido, siguiendo la corriente
judicial internacional.
Cabra prever que su posicin y de los tribunales inferiores continuar en esta tendencia, para cubrir tambin
con la frmula consagrada por el artculo 75, inc. 22 de la Constitucin a los dems instrumentos adoptados por
las organizaciones internacionales (en particular, los convenios de la OIT) y oportunamente ratificados por
nuestro pas, independientemente de su jerarqua frente a la Constitucin (20). En efecto, una distincin sobre
esta base entre los instrumentos no encontrara asidero hermenutico y nos descolocara a este respecto en el
plano de la evolucin del derecho internacional y su aplicacin en el orden interno.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) Adoptada en la Conferencia Mundial sobre los Derechos Humanos celebrada en Viena en noviembre de
2003, en el marco de las Naciones Unidas.

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(2) Vase, especialmente, Centro Internacional de Formacin de la OIT (Turn), "Utilizacin del derecho
internacional por parte de los tribunales nacionales", julio 2004 y fechas ms recientes. Con respecto a la
Argentina, Goldn, Adrin, "Los convenios internacionales del trabajo; su impacto en la Argentina", en
Abramovich, Vctor, Bovino, Alberto y Courtis, Christian (comps), "La aplicacin local de los tratados de
derechos humanos; la experiencia de una dcada (1994/2005)", Ed. Del Puerto, Buenos Aires; sobre Colombia,
MOLINA, Carlos E., "Las normas internacionales del trabajo y su efectividad en el derecho colombiano",
Editorial Temis, Bogot, 2005.
(3) Vase, en particular, GARCIA, Hctor, "La interpretacin y aplicacin de las normas internacionales del
trabajo como fuentes propias del derecho argentino", Doctrina Laboral, N 240, agosto de 2005.
(4) Conferencia Mundial sobre los Derechos Humanos, Viena, junio de 1993.
(5) Informe III (Parte 4A) de la Comisin de Expertos, 1977, Primera parte, prrafo 31.
(6) Ibid., 1990, prrafo 7.
(7) Vase la "Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de
Administracin de la OIT", Ginebra, 1996.
8Vase la referencia en Marleau, Vronique, "Reflexions sur l'ide d'un droit international coutumier du
travail", en "Les normes internationales du travail: un patrimoine pour l'avenir. Mlanges en l'honneur de
Nicolas Valticos", Bureau international du Travail, Genve, 2004, nota 118.
(9)(9)International Law Association, Berlin Conference (2004), "Final Report of the Impact of Findings of
the United Nations Human Rights Treaty Bodies".
(10) Ibid., p. 5.
(11) Vase sobre este tema Von Potobsky, Geraldo y Valticos, Nicols, "International Labour Law", 2nd.
Revised edition, Kluwer, 1995, ps. 307,308; Von Potobsky, G. "Los debates en torno a la interpretacin de los
convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo", en VVAA., "Derecho colectivo del trabajo", La Ley,
Buenos Aires, 1998.
(12) Ver anterior nota 6. En su Informe de 1991, Primera Parte (prr. 11) la Comisin aclar que cuando
expresa "que sus opiniones, mientras no las contradiga la Corte Internacional de Justicia, se consideran vlidas y
de aceptacin general, no las estima como decisiones que hayan adquirido la fuerza ejecutoria propia de la cosa
juzgada, pues la Comisin no es un tribunal...No obstante, para el buen funcionamiento del sistema normativo
de la Organizacin Internacional del Trabajo, estima necesario que un Estado no pueda, al mismo tiempo,
oponerse a las opiniones de la Comisin de Expertos con respecto a la aplicacin de una disposicin de un
convenio que haya ratificado y abstenerse de seguir el procedimiento establecido para obtener una interpretacin
definitiva de dicho convenio. Tal situacin dejara subsistente la duda sobre la obligacin de aplicar la
disposicin en cuestin y acordara a cada Estado una facultad que el derecho internacional no le reconoce".
(13) Actas, Consejo de Administracin, 121a reunin, Ginebra, OIT, 1953, p. 40.
(14) Ver MARLEAU, V., op.cit., p. 403 y autores citados en la nota 125.
(15) Ibid., p. 401.
(16) Ver los casos expuestos en Centro Internacional de Formacin de la OIT, op. cit.; Beaudonnet, Xavier
"L'utilisation des sources universelles du droit international du travail par les juridictions internes", Bulletin de
droit compar du travail et et la scurit sociale, 2005, COMPTRASEC, Universit de Bordeaux; Thomas,
Constance, Oelz, Martin y Beaudonnet, X "The use of international labour law in domestic courts: theory, recent
jurisprudence and practical implications", en "Mlanges en l'honneur de Nicolas Valticos", op.cit.

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(17) Vase al respecto, Consigli, Jos y Kabbas, Diego "A 50 aos de la Declaracin universal de Derechos
del Hombre; su vigencia en la Constitucin Nacional", El Derecho, 10 de diciembre de 1998, p. 23, con citas de
Boggiano, A. "Teora del derecho internacional", LA LEY, 1995, p. 150 y sigtes.; BIDART CAMPOS, G., "El
derecho constitucional", t. VI, p. 557 y sigtes.; TRAVIESO, Juan A., "Derechos humanos y derecho
internacional", 2a ed. ampliada, p. 203 y sigtes.; y BARRA, Carlos R., "La proteccin constitucional del
derecho a la vida", 1996, p. 29 y sigtes.; Convencin Nacional Constituyente, 23a reunin, 3a sesin ordinaria,
2/VIII/1994, p. 2877 y sigtes..
(18) BOGGIANO, A., "Introduccin al derecho internacional", p. 121, 1995.
(19) Vanse los detalles de las observaciones en Informe III (Parte 1 A) de la Comisin de Expertos, ps. 44,
45.
(20) Estas conclusiones concuerdan con las de Hctor O. Garca en el artculo citado al comienzo de esta
nota, y las informaciones adicionales aportadas en la misma tienen por objeto confirmar y reforzar los
argumentos expuestos en favor de la trascendencia en el plano interno de la interpretacin internacional de los
instrumentos que obligan a nuestro pas.

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Ttulo: La legislacin argentina frente a las normas de la Organizacin Internacional del Trabajo
Autor: Von Potobsky, Geraldo
Publicado en: DT1995-A, 15
Sumario: SUMARIO: I. Introduccin. -- II. La legislacin sindical. -- III. Legislacin laboral en general.
-- IV. Conclusin.
I. Introduccin
1. En el presente trabajo se tratarn separadamente dos grandes temas: por un lado, la evaluacin hecha por
los rganos de control de la OIT de la legislacin en materia sindical, y por el otro, las medidas tomadas en el
plano nacional en relacin con las observaciones formuladas por dichos rganos en otros campos cubiertos por
la normativa de la OIT, incluyendo los puntos aun pendientes de solucin.
II. La legislacin sindical
2. La legislacin argentina en materia sindical, a travs de sus vicisitudes, ha sido objeto de constantes
observaciones por parte de los rganos de control. Se trata aqu sobre todo de la Comisin de Expertos en
Aplicacin de Convenios y Recomendaciones y del Comit de Libertad Sindical. La nica legislacin que qued
exenta de crticas fue el decreto-ley 9270/56 (ley Migone -DT, 1956-361-), contra el cual no se present ninguna
queja ante el Comit de Libertad Sindical y que ya no estaba en vigor cuando se ratific el convenio sobre la
libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948 (N 87). Lo que se examinar en primer lugar
son los principales comentarios formulados por la Comisin de Expertos despus de que la Argentina ratificara
en 1960 el convenio 87. Con anterioridad, sin embargo, se vern las observaciones hechas por el Comit de
Libertad Sindical al examinar dos casos relativos a la Argentina: el primero, cuando todava no se haba
procedido a la ratificacin, y el segundo, despus de sta, pero antes de que la Comisin de Expertos se
expidiera sobre la legislacin. En esta primera parte no se estudiarn los dems casos de la Argentina tratados en
el Comit, porque su elevado nmero (75 en total) implicara una tarea que va ms all de los alcances de este
trabajo. Estos casos se refieren a veces a la legislacin sindical, pero tambin a situaciones de hecho, que en
algunas pocas estuvieron relacionadas con importantes violaciones de los derechos humanos en general. En la
segunda parte, sin embargo, se vern los casos ms recientes examinados por el Comit de Libertad Sindical,
dado su mayor actualidad.
1. Examen de la legislacin de fondo sobre sindicatos
3. En uno de sus primeros casos (caso 12), a principios de la dcada del cincuenta, el Comit tuvo que tratar
una queja sobre violacin de la libertad sindical con motivo de la aplicacin del dec. 23.852/45 sobre
asociaciones profesionales (DT, 1945-569). Al examinar detalladamente sus disposiciones el Comit se
pronunci por primera vez sobre el sistema de asociaciones sindicales con "personera gremial", sealando que
la condicin privilegiada acordada a estas asociaciones poda influir indirectamente sobre la libertad de los
trabajadores para afiliarse a organizaciones de su propia eleccin (art. 1 del convenio). Por consiguiente caba
llamar la atencin del gobierno sobre la posibilidad de suprimir la distincin hecha entre asociaciones con
personera gremial y las otras organizaciones sindicales. En el caso 258, examinado por el Comit a principios
de la dcada de sesenta en relacin con la ley 14.455 sobre asociaciones profesionales de trabajadores (DT,
1958-711), este organismo enunci por primera vez su conocida frmula por la cual reconoca la posibilidad de
que se otorguen derechos preferenciales a las organizaciones sindicales ms representativas. El hecho de que la
legislacin de un pas establezca una distincin entre las organizaciones ms representativas y las dems
organizaciones sindicales, no debera ser criticable. Sin embargo, es necesario que una distincin de este gnero
no tenga como consecuencia conceder a las organizaciones ms representativas -carcter que se deriva de un
nmero ms elevado de sus afiliados- privilegios que excedan de una prioridad en materia de representacin en
las negociaciones colectivas, consultas con los gobiernos o inclusive en materia de designacin de los delegados
ante organismos internacionales. En sus conclusiones finales el Comit recomend que se sealara al gobierno
que el estatuto privilegiado concedido a las asociaciones dotadas de personera gremial, limita
considerablemente los medios de accin de las organizaciones que carecen de ella, y puede afectar
indirectamente la libertad de los trabajadores de afiliarse a las organizaciones que elijan. En cuanto a las
medidas concretas que debera adoptar el gobierno a este respecto, el Comit recomend esta vez que examine
la posibilidad de "atenuar las consecuencias" de la distincin establecida por la ley entre las asociaciones con
personera gremial y las dems.
4. Aun cuando la Argentina ratific el convenio 87 en 1960, la primera vez que la Comisin de Expertos
formul pblicamente sus observaciones fue en 1971. Con anterioridad se expidi solamente a travs de las
llamadas solicitudes directas, que no son publicadas (aun cuando estn a disposicin de las personas
interesadas). En lo que se refiere a la ley 14.455, adoptada en 1958, la Comisin indic que la distincin
establecida en la misma entre los sindicatos con personera gremial y los otros sindicatos tena por efecto
conceder a los primeros una serie de derechos exclusivos que en realidad agotaban las actividades propiamente

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sindicales de una organizacin. En efecto, el art. 16 de la ley, que enumeraba los derechos exclusivos, estaba
redactado en forma tan amplia que todas las actividades de tipo sindical quedaban reservadas a dichas
organizaciones. La Comisin, tal como el Comit anteriormente, recomend que se "atenuaran las
consecuencias" de la distincin entre los dos tipos de organizaciones sindicales. Posteriormente, al continuar con
esta observacin en 1972, la Comisin indic que las organizaciones que no tuvieran personera gremial
deberan poder representar a sus propios miembros, especialmente en el caso de reclamaciones individuales.
5. Por otro lado, la Comisin tambin observ en 1971 que en diversas ocasiones el gobierno haba puesto
trmino a las funciones de comisiones directivas de sindicatos, designando en su lugar a interventores para
hacerse cargo de la administracin de las organizaciones respectivas. Tales medidas no estaban en armona con
el art. 3 del convenio 87, y toda remocin de dirigentes sindicales en caso de probarse violacin de la
legislacin o de los estatutos internos, as que como la designacin de administradores provisorios, debera
efectuarse por va judicial.
6. La Comisin ya se haba pronunciado sobre el dec. 969/66 (DT, 1966-98), reglamentario de la ley 14.455,
en una solicitud directa de 1969. Son varios los artculos observados por la Comisin. Por comenzar, el art. 1,
por cuanto impeda la existencia de sindicatos que excedieran el mbito de una provincia o de la Capital Federal,
lo cual es contrario a lo establecido en el art. 2 del convenio (el derecho de los trabajadores de "constituir las
organizaciones que estimen convenientes"). El art. 3 estableca que las asociaciones profesionales de segundo
grado no podrn rechazar los pedidos de afiliacin de las organizaciones de primer grado de la misma actividad,
profesin, etc., ni disponer la intervencin de las que estuvieran adheridas. Una disposicin similar rega para
las asociaciones de grado superior. Segn la Comisin, estas disposiciones no estn en conformidad con los arts.
2 y 3 del convenio, aplicables a las federaciones y confederaciones segn el art. 6 de ste. La afiliacin
depender de lo previsto en los estatutos de las asociaciones y de la medida en que las de grado inferior se
conformen a ellos. En lo que concierne a la intervencin de las asociaciones de grado superior en las de grado
inferior que les estuvieran adheridas, constituye una cuestin de administracin interna a ser reglada por los
estatutos de las asociaciones profesionales. La legislacin debera limitarse a fijar las normas necesarias que
tiendan a impedir intervenciones abusivas, con posibilidad de recurrir a la proteccin judicial. Los arts. 4 y 6
prevean la designacin de un delegado electoral por parte del Ministerio de Economa y Trabajo en el caso de
caducidad de los directivos de una asociacin profesional o si una asociacin no convocara a elecciones en el
plazo legal. Record la Comisin que el Comit de Libertad Sindical haba tenido oportunidad de sealar en un
caso que los principios establecidos en el art. 3 del convenio no impiden el control de los actos internos de una
organizacin sindical si hubiera violacin de las disposiciones legales o estatutarias, pero que es de suma
importancia que a fin de garantizar un procedimiento imparcial y objetivo, dicho control sea ejercido por la
autoridad judicial respectiva. Finalmente, el art. 12 dispona el control financiero de las asociaciones
profesionales por la autoridad administrativa del trabajo no slo con motivo de la sumisin de los balances a los
respectivos congresos sindicales al finalizar el ejercicio financiero, sino que prevea tambin la presentacin a
dicha autoridad de los balances peridicos que la misma estime necesarios, la exhibicin de los libros toda vez
que sta as lo solicite, as como el examen de los papeles, anotaciones y todo tipo de documentacin de las
asociaciones. Tambin aqu la Comisin se refiri a una jurisprudencia del Comit de Libertad Sindical, esta vez
en un caso relativo a la Argentina (caso 399), y seal al gobierno que a fin de evitar el peligro de que tales
disposiciones puedan conducir a una violacin del art. 3 del convenio, toda investigacin especial de las
actividades financieras de un sindicato por parte de la autoridad administrativa del trabajo, fuera del control
normal en ocasin de la presentacin de las informaciones contables requeridas para cada ejercicio financiero,
debera tener un carcter excepcional, fundarse en circunstancias graves que as lo justifiquen (por ejemplo,
presuntas irregularidades resultantes de la presentacin anual de los estados financieros y denuncias por los
afiliados) y limitarse a aquella documentacin directamente relacionada con tales actividades.
7. En 1971 la Comisin dirigi una solicitud directa a la Argentina en relacin con la ley 17.401 de represin
del comunismo, por la cual se prohiba que una persona calificada de comunista pudiera ejercer las funciones de
dirigente sindical. Considerando que tal disposicin era contraria al art. 3 del convenio, la Comisin record
que el control normal de la actividad de los sindicatos debera efectuarse a posteriori y por el juez. El hecho de
que una organizacin pudiera en ciertos casos dedicarse a una actividad extraa a la actividad sindical no parece
constituir motivo suficiente para que las organizaciones sindicales se sometan a un control a priori de la
composicin de su comisin directiva. Por solicitud directa la Comisin tambin haba observado el dec.
9080/65 (DT, 1965-595) por el cual el Ministerio de Trabajo estaba encargado de aplicar las sanciones previstas
en la ley 14.455 a todo sindicato que participara o colaborara en actividades polticas partidistas. La Comisin,
al pedir informaciones al gobierno sobre la aplicacin de esta disposicin, seal que una prohibicin de alcance
general que niegue a los sindicatos la posibilidad de toda actividad poltica puede suscitar dificultades por el
hecho de que la interpretacin dada en la prctica a las disposiciones referentes a este punto puede cambiar en
todo momento y restringir considerablemente las posibilidades de accin de las organizaciones. Por
consiguiente, sin llegar hasta la prohibicin general de toda actividad poltica, los Estados deberan dejar a las

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autoridades judiciales la tarea de reprimir los abusos que puedan cometer las organizaciones que pierdan de
vista su objetivo fundamental, que debe ser el progreso econmica y social de sus miembros.
8. En 1973 se dict la ley 20.615 sobre asociaciones profesionales (DT, 1974-84), que fue examinada por la
Comisin de Expertos en 1975. La Comisin lament que la nueva ley no haba modificado el sistema anterior
de sindicatos con personera gremial. Adems, la Comisin observ que la ley haba introducido otras
disposiciones por las cuales slo poda otorgarse la personera gremial a un sindicato de oficio o de profesin, o
a un sindicato de empresa, cuando no existiere una organizacin de rama de actividad que ya comprenda en su
personera a los trabajadores respectivos; tampoco poda otorgarse dicha personera a un sindicato de rama en
una zona determinada, si ya existiere otro sindicato facultado para representar a la misma actividad en un mbito
territorial considerablemente mayor. La Comisin consider que todas estas disposiciones, adems de ciertas
otras contenidas en el decreto reglamentario, que establecan un mnimo de 20 % de afiliados de los trabajadores
respectivos para que una asociacin pudiera inscribirse, y que imponan el pago de las contribuciones fijadas por
las asociaciones con personera gremial a todos los trabajadores de la actividad, eran contrarias al art. 2 del
Convenio, pues restringan el derecho de los trabajadores de constituir las organizaciones que estimaran
convenientes, as como el de afiliarse a ellas.
9. En 1977, cuando la comisin volvi a pronunciarse sobre la situacin sindical en la Argentina, observ
que despus del cambio de rgimen en marzo de 1976 el nuevo gobierno militar dispuso la intervencin de la
Confederacin General del Trabajo y de otras organizaciones sindicales, suspendi temporalmente las
actividades de las organizaciones de empleadores y de trabajadores, salvo en cuanto a su administracin interna
y a sus obras sociales (dec. 9 del 24/3/76), y declar comprendidas en estas limitaciones la celebracin de
elecciones y asambleas (ley 21.356 del 22/7/76 -DT, 1976-442-). El gobierno haba declarado en su memoria
que tuvo que tomar estas medidas por la distorsin que se haba producido en la vida sindical, y que estaba
estudiando una reforma de la legislacin sindical teniendo en cuenta los comentarios de la Comisin en sus
observaciones y solicitudes directas anteriores. La Comisin, por su parte, estim que las medidas tomadas por
el gobierno infringan seriamente el art. 3 del convenio 87, que garantiza el derecho de las organizaciones de
empleadores y de trabajadores de elegir libremente a sus representantes, de organizar su administracin y
actividades, y de formular su programa de accin.
10. La situacin sindical en la Argentina fue objeto de apremiantes discusiones en la Comisin de Normas
de la Conferencia Internacional del Trabajo, de quejas examinadas por el Comit de Libertad Sindical (caso 842)
y de una queja presentada en virtud del art. 26 de la Constitucin de la OIT por varios delegados ante la 63
reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo (1977) (que luego fue trasladada al seno del Comit de
Libertad Sindical). En 1980 la Comisin de Expertos examin la nueva legislacin sindical, promulgada en
noviembre de 1979 (ley 22.105 -DT, 1979-1277-). Con anterioridad ya lo haba hecho el Comit de Libertad
Sindical a raz de una queja presentada a este respecto. La Comisin tom nota con inters de que haban
quedado reducidos los poderes exclusivos atribuidos anteriormente a las organizaciones con personera gremial.
Sin embargo, formul las siguientes observaciones sobre disposiciones importantes que consider como
incompatibles con los derechos reconocidos por el convenio 87:
- prohibicin de que el personal jerarquizado se afilie a las mismas organizaciones que los dems
trabajadores;
- estructura sindical fundada sobre una base geogrfica delimitada sometida a la autorizacin del Ministerio
de Trabajo;
- prohibicin, aparentemente general, de que los sindicatos participen en actividades polticas;
- condiciones de elegibilidad de dirigentes sindicales, limitacin de renovacin de sus mandatos, nmero
restringido de dirigentes en las federaciones;
- intervencin en la administracin de los sindicatos: obligacin de informar previamente al Ministerio de
Trabajo sobre toda asamblea o congreso; obligacin de proporcionar todas las informaciones solicitadas por el
Ministerio de Trabajo, que ejerce un control sobre los sindicatos y la administracin de sus fondos, y que est
facultado para intervenir temporariamente las asociaciones;
- limitacin del derecho de constituir federaciones y confederaciones y de los derechos derivados de la
afiliacin a organizaciones internacionales; no aplicabilidad de la ley a las confederaciones; disolucin de las
asociaciones de tercer grado.
La Comisin tambin pidi que se suprimieran las dems restricciones en vigor, en particular en materia de
derecho de huelga.
11. El caso argentino sigui siendo tema en las reuniones de la Conferencia Internacional del Trabajo
comienzos de la dcada del ochenta y la Comisin de Expertos continu con las observaciones citadas ms
arriba, agregando a ellas una observacin concerniente al dec. 640 (DT, 1980-493) por las facultades conferidas
a las autoridades administrativas para pronunciarse sobre la prohibicin de elegir dirigentes sindicales con
antecedentes penales. Este control, segn la Comisin, slo debera ser ejercido por las autoridades judiciales.

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12. En diciembre de 1980, se realiz una misin de contactos directos por parte de un representante del
director general de la OIT. A partir de 1982, la Comisin observ alguna mejora en la situacin sindical, y en
1984, despus de que se instalara el nuevo gobierno constitucional, tom nota con satisfaccin de que se haba
adoptado la ley 22.825, del 3/6/83, que al derogar las leyes 21.261 y 21.400 (DT, 1983-A, 832; 1976-286; 612),
restableci el derecho de huelga. Adems, el dec. 1984 del 8/8/83 (DT, 1983-B, 1313), derogatorio del dec. 9 de
1976, permita utilizar nuevamente los procedimientos de negociacin colectiva. En mayo de 1984 se haba
realizado otra misin de contactos directos y en agosto/setiembre de 1986 el seor Valticos, representante del
director general, contribuy eficazmente a la celebracin de un acuerdo entre el gobierno y la Confederacin
General del Trabajo tendiente a encaminar la normalizacin de esta central y a lograr pago de la deuda que el
gobierno tena con dicha entidad.
13. En 1989 la Comisin tom nota con satisfaccin de la promulgacin de la nueva ley de asociaciones
sindicales 23.551 del 14/4/88, y de su dec. reglamentario 467/88 (DT, 1988-A, 802; 812), habiendo quedado
derogada la ley 22.105. Las observaciones formuladas por la Comisin a estos nuevos textos son las siguientes:
- para que una asociacin sindical pueda peticionar la personera gremial en un mbito en que ya existiera
otra organizacin con dicha personera, deber tener un nmero de afiliados "considerablemente superior"
durante un perodo de 6 meses; segn el decreto, la superioridad numrica debe ser de por lo menos un 10 %.
Segn la Comisin este porcentaje suplementario era excesivo;
- restriccin para el otorgamiento de la personera gremial a sindicatos de empresa y de oficio, profesin o
categora (arts. 29 y 30), cuando ya existiera un sindicato de actividad o una unin con dicha personera para los
trabajadores respectivos (infringe el art. 2 del convenio).
- privilegios concedidos a las asociaciones con personera gremial: retencin de cotizaciones sindicales,
exenciones fiscales, representacin en la empresa y proteccin especial de estos representantes (arts. 38, 39, 41,
48 y 52). Segn la Comisin, cuando el legislador confiere a los sindicatos ciertos privilegios relativos a la
defensa de los intereses profesionales, la concesin de tales privilegios no debe estar subordinada a condiciones
de tal naturaleza que influya indebidamente en la eleccin por los trabajadores de la organizacin a la que
deseen afiliarse (art. 2 del convenio).
14. La Comisin se ocup por ltima vez de la legislacin argentina en 1993, cuando tom nota con inters
de un proyecto de ley (elaborado con la participacin de una misin asesora de la OIT). Segn este texto,
quedaban solucionados los problemas planteados con respecto a la condicin de que el nmero de afiliados de
un nuevo sindicato fuera "considerablemente superior"; el otorgamiento de la personera gremial a sindicatos de
oficio o categora; la retencin de cotizaciones sindicales y las exenciones fiscales nicamente en el caso de los
sindicatos con tal personera. En cambio seguan en pie las siguientes cuestiones: otorgamiento de la personera
gremial a un sindicato de empresa; exclusividad para la defensa y representacin (aparte de la negociacin
colectiva) de los intereses individuales y colectivos de los trabajadores reconocida en favor de los sindicatos con
personera gremial (art. 31, a) de la ley); y proteccin especial concedida nicamente a los representantes de las
asociaciones con personera gremial.
2. Casos recientes examinados por el Comit de Libertad Sindical
15. Se tratarn las conclusiones formuladas por el Comit en dos casos relativos a la negociacin colectiva, a
la luz de una jurisprudencia basada en el convenio sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva,
1949 (N 98), el cual establece el principio de la negociacin colectiva voluntaria, y en un caso concerniente al
derecho de huelga.
16. El primer caso (N 1639) se refiere a las quejas presentadas en 1992 contra el dec. 1334/91
reglamentario de la ley 23.928 (que estableci la derogacin, prohibicin e inaplicabilidad de cualquier
procedimiento indexatorio a partir del 1/4/91 -DT, 1991-B, 1673; 745-) en el mbito de los contratos o
relaciones de trabajo. El Comit record que ha tenido ocasin de pronunciarse sobre alegatos similares, de
subordinacin de la negociacin colectiva a la poltica econmica del gobierno en Argentina, y concretamente, a
criterios de productividad. En efecto, en noviembre de 1991, cuando trat los casos 1560 y 1567, examin el
dec. 1757/90 (DT, 1990-B, 2157) en virtud del cual la autoridad administrativa en el mbito del sector pblico
poda "derogar clusulas convencionales si stas distorsionan la productividad o impiden o dificultan la
administracin de la empresa". En este nuevo caso el Comit reiter las conclusiones formuladas anteriormente;
si en el marco de una poltica de estabilizacin un gobierno considera que por razones imperiosas la tasa de
salarios no puede fijarse libremente (en el presente caso especfico la determinacin de dicha tasa excluye la
indexacin y debe ajustarse a los ndices de aumento de la productividad) por negociacin colectiva, tal
restriccin debera aplicarse slo excepcionalmente, limitndola a lo indispensable, no sobrepasar un perodo
razonable e ir acompaada de garantas apropiadas para proteger el nivel de vida de los trabajadores. Este
principio tiene tanta o ms importancia cuanto que sucesivas limitaciones pueden llevar a una prolongada
limitacin de las negociaciones salariales, contraria al fomento de la negociacin colectiva voluntaria. Por

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consiguiente, teniendo en cuenta las particularidades del sistema de negociacin colectiva en la Argentina y
constatando que las limitaciones a la negociacin van ms all de un perodo razonable, el Comit expres la
esperanza de que el gobierno pueda cumplir lo antes posible con los objetivos de su plan econmico, de manera
que se restablezca plenamente el derecho de negociacin colectiva (286 informe del Comit, febrero de 1993).
17. El segundo caso (N 1679) concierne diversas quejas presentadas en 1992 y 1993 relativas a conflictos
en el sector del transporte y en particular, la cuestin del servicio mnimo en ocasin de huelgas en los servicios
esenciales (dec. 2184/90 -DT, 1990-B, 2367-). El Comit formula varias conclusiones sobre los problemas
planteados: 1. Como es sabido, para el Comit el transporte de pasajeros y mercancas no es un servicio esencial
en el sentido estricto del trmino (pues no pertenece a aquellos cuya interrupcin podra poner en peligro la
vida, seguridad o salud de la persona en toda o parte de la poblacin); no obstante, se trata de un servicio
pblico de importancia trascendental en el pas y en caso de huelga puede justificarse la imposicin de un
servicio mnimo. 2. En caso de una divergencia entre las partes sobre el alcance de los servicios mnimos, "la
legislacin debera prever que dicha divergencia fuese resuelta por un rgano independiente" y no por el
Ministerio de Trabajo o el Ministerio o empresa pblica concernida. 3. Con referencia a la ley 16.936 (DT,
1966-483) que permite el arbitraje obligatorio si no se cumpliera con los servicios mnimos, el Comit reitera
que ste slo debera poder aplicarse tratndose de servicios esenciales en el sentido estricto del trmino (es
decir, no en el caso del transporte). 4. En cuanto a la declaracin de ilegalidad de la huelga por va
administrativa al no cumplirse con los servicios mnimos, segn jurisprudencia del Comit, "la decisin final de
declaracin de ilegalidad de las huelgas no deber ser pronunciada por el gobierno, particularmente en aquellos
casos en que ste es parte de un conflicto". 5. Con respecto a la posible suspensin o cancelacin de la
personera gremial del sindicato por no cumplir con los servicios mnimos, aunque la decisin final corresponde
a un rgano judicial independiente, el Comit estima que tal medida no debera adoptarse en caso de
incumplimiento de dichos servicios. 6) Finalmente, en lo que concierne al alegato segn el cual se haban fijado
porcentajes demasiado elevados de servicios mnimos obligatorios, el Comit seal, como en casos anteriores,
que "un pronunciamiento definitivo y con completos elementos de apreciacin sobre si el nivel de servicios
mnimos fue o no el indispensable, slo puede realizarse por la autoridad judicial, toda vez que supone en
particular un conocimiento en profundidad de la estructura y funcionamiento de las empresas y establecimientos
concernidos y del impacto efectivo que tuvieron las acciones de huelga". Este caso fue tratado por el Comit en
su reunin de marzo de 1994.
18. El otro caso examinado en dicha reunin fue el caso 1684, relativo al dec. 817/92 de desregulacin de
actividades portuarias y el dec. 1264/92 que afecta al transporte martimo, fluvial y lacustre (DT, 1992-B, 1235;
1675) sobre la base de quejas presentadas en noviembre de 1992. Concretamente, los alegatos se refieren 1) a la
suspensin de 62 convenciones colectivas y 2) a la obligacin de renegociar las convenciones y en particular
aquellas clusulas que establezcan condiciones laborales distorsivas de la productividad o que impidan o
dificulten el normal ejercicio de direccin y administracin empresaria. El Comit opin que la suspensin de
las convenciones colectivas, con la obligacin de renegociarlas, equivalen de hecho a su derogacin, impuesta
por decreto. Como lo haba sealado ya en un caso anterior en el que se haba planteado la anulacin y
renegociacin forzosa de convenios colectivos por razones de crisis econmica, esta medida es contraria a los
principios de libre negociacin colectiva voluntaria consagrada en el convenio 98. El gobierno debera haberse
esforzado para que la renegociacin fuera decidida en virtud de un acuerdo entre las partes concernidas. Si el
gobierno desea que las clusulas de una convencin colectiva se ajusten a la poltica econmica del pas y a las
exigencias de la integracin del mismo en un mercado comn internacional (argumento esgrimido por el
gobierno argentino), debera tratar de convencer a las partes de que tengan en cuenta voluntariamente tales
consideraciones, sin imponerles la renegociacin de los convenios vigentes. En cuanto a la exigencias de que las
futuras convenciones colectivas se ajusten a criterios de productividad, el Comit se remiti a lo ya indicado
anteriormente en los casos 1560 y 1567 (ver supra prr. 16). Es interesante comparar estas conclusiones del
Comit con el fallo de la Corte Suprema en el caso Cocchia (DT, 1994-A, 684) relativo a este mismo asunto. La
Corte reconoci la facultad del Poder Ejecutivo para dejar sin efecto convenios colectivos en situaciones de
emergencia; sin embargo declar inconstitucional el dec. 817/92 en cuanto condiciona la posibilidad de celebrar
nuevos convenios a que no se superen los mnimos fijados en la ley en lo que se refiere a remuneraciones,
vacaciones, descansos, etc. Aparentemente el Comit no interpret en esta forma el art. 36 del decreto, en
relacin con el inc. k) del art. 35, tal como lo hizo la Corte. De lo contrario, el Comit habra considerado esta
disposicin como contraria al art. 4 del Convenio.
III. Legislacin laboral en general
1. Medidas tomadas en relacin con las observaciones de la Comisin de Expertos
19. A continuacin se enumerarn por orden cronolgico las disposiciones legislativas adoptadas por el
gobierno en relacin con las observaciones formuladas por la Comisin de Expertos al examinar la legislacin
argentina a la luz de los convenios ratificados. Este ejercicio abarcar el perodo comprendido entre 1949 y
1991, cuando por ltima vez la Comisin expres su satisfaccin por una medida adoptada por la Argentina (en

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1989) a fin de dar cumplimiento a un convenio ratificado. Conviene recalcar que desde 1964 la Comisin seala
especialmente estos casos de progreso en su informe anual con respecto a todos los pases. Se han registrado as
en total ms de 2000 de estos casos desde ese ao, correspondiendo alrededor de 40 a la Argentina (incluidos
aquellos relativos a la libertad sindical, mencionados ms arriba, y que no figuran en la lista que sigue).
1949 - Resolucin 355 del Ministerio de Trabajo Previsin Social, del 2/12/49. Introduccin de medidas
para asegurar que el reposo nocturno de mujeres (y nios) no sea inferior a 11 horas consecutivas (armonizacin
con el art. 2 del convenio 4, sobre trabajo nocturno, 1919).
1953 - Decreto 9652, del 2/6/53. Obligacin de marcar el peso de los bultos que tengan o excedan de 1000
kg y deban ser transportados por mar o va navegable interior (armonizacin con el art. 1 del convenio 27,
sobre indicacin del peso en los fardos transportados por barco, 1929).
1954 - Resolucin 74 del Ministerio de Trabajo y Previsin Social, del 14/5/54 (DT, 1944-442). Limitacin
de la recuperacin de horas de trabajo perdidas por causas no imputables al obrero, a 30 das por ao
(armonizacin con el art. 5 del convenio 30, sobre horas de trabajo -comercio y oficinas-, 1930.
1957 - Decreto-ley 7604, del 5/7/57 (DT, 1957-511). Obligacin de los empleadores de suministrar aparatos
de prtesis y ortopedia a las vctimas de accidentes de trabajo (armonizacin con el art. 10 del Convenio 17,
sobre indemnizacin por accidentes del trabajo, 1925).
- Resolucin 493 del Ministerio de Trabajo y Previsin Social, de 1957 (DT, 1958-289). Obligacin de los
empleadores de renovar aparatos de prtesis y ortopedia, segn criterios a determinar por un consejo mdico
(armonizacin con el art. 10 del Convenio 17).
- Decreto-ley 7606, del 5/7/57 (DT, 1957-511). Eliminacin de la discriminacin entre sucesores nacionales
y extranjeros de los obreros vctimas de accidentes, reconocindose el goce de los derechos de la ley 9688
aunque no se tenga residencia en la Argentina (armonizacin con el art. 1 del convenio 19, sobre igualdad de
trato -accidentes de trabajo-, 1925).
1966 - Decreto-ley 4364, del 8/6/66, (DT, 1967-683). Autorizacin del trabajo nocturno de los menores de
18 aos si el perodo de empleo no excede de la medianoche, si se prevn garantas para la salud y moralidad de
los menores, evitndose que se perjudique su instruccin, y si el reposo es de un mnimo de 14 horas
consecutivas (armonizacin con el art. 5 del convenio 79, sobre el trabajo nocturno de los menores -trabajos no
industriales-, 1946).
1967 - Ley 17.371, del 1/8/67 (DT, 1967-579). Modificacin de varios artculos del Cdigo de Comercio
relativos al trabajo martimo: art. 984, estableciendo que el contrato de enrolamiento podr celebrarse por
duracin determinada, por viaje o por duracin indeterminada (art. 6, convenio 22, sobre el contrato de
enrolamiento, 1926); art. 991, precisando las justas causas de despido de la gente de mar (art. 11, convenio 22);
art. 986, establecindose que el capitn est obligado a entregar a los tripulantes, a su pedido y en todos los
casos de terminacin del contrato de trabajo, un certificado en el que conste la calidad de su trabajo o que
indique, por lo menos, si han satisfecho totalmente sus obligaciones (art. 14, del convenio 22).
- Decreto 391, del 24/1/67. Nueva enunciacin del decreto de 1953 sobre el peso de bultos que tengan o
excedan de 1000 kg, establecindose la responsabilidad del remitente para cumplir con la obligacin respectiva
(armonizacin con el art. 1, convenio 27).
1968 - Ley 18.017 del 24/12/68 (DT, 1969-53). Fijacin de una asignacin de maternidad igual al salario,
durante la licencia legal por parto. Extensin del perodo de esta licencia de 75 a 90 das (armonizacin con el
art. 3, convenio 3, sobre proteccin de la maternidad, 1919).
- Ley 17.823, del 29/7/68 (DT, 1968-445). Indemnizacin en favor del tripulante en caso de naufragio o
siniestro de un buque, igual al salario que hubiese ganado durante el tiempo de desempleo, con un tope mximo.
Si la innavegabilidad del buque exista antes de zarpar, la indemnizacin es por la totalidad de los daos sufridos
(armonizacin con el art. 2, convenio 8, sobre las indemnizaciones de desempleo -naufragio-, 1920).
- Ley 17.823 (DT, 1968-445). Autorizacin para que el tripulante rescinda su contrato si probase tener la
posibilidad de obtener un empleo de mayor jerarqua o si existiesen otros motivos de inters fundamental,
debiendo asegurar su sustitucin por otro tripulante (armonizacin con los arts. 6 y 7, convenio 22).
- Ley 18.019, del 24/12/68. Reconocimiento de la indemnizacin cuando la incapacidad por accidente
excede de los 4 das. Adems, aumento en un 50 % de la indemnizacin en los casos de incapacidad absoluta y
permanente, y parcial y permanente, cuando la vctima necesite la asistencia constante de otra persona
(armonizacin con los arts. 6 y 7, convenio 17).
1970 - Ley 18.609, del 23/2/70 (DT, 1970-268). Prohibicin del uso de la cerusa (armonizacin con el
convenio 13, sobre la cerusa -pintura-, 1921).
- Ley 18.624, del 13/3/70 (DT, 1970-267). Disposiciones varias relativas al trabajo de menores
(armonizacin con el convenio 33, sobre edad mnima -trabajos no industriales-, 1932).
- Ley 18.624. Disposiciones sobre trabajo de menores (armonizacin con el convenio 79, sobre trabajo

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nocturno de los menores -trabajos no industriales-, 1946).

- Ley 18.624. Disposiciones sobre trabajos de menores (armonizacin con el convenio 90, sobre trabajo
nocturno de los menores -industria-, revisado, 1948).
- Decreto 849, del 4/3/70. Examen mdico del personal embarcado (armonizacin con el convenio 73, sobre
examen mdico de la gente de mar, 1946).
- Ley 18.608, del 6/2/70 (DT, 1970-200). Se prevn medidas destinadas a asegurar una coordinacin ms
efectiva en materia de inspeccin entre las autoridades nacionales y las provinciales (armonizacin con el
convenio 81, sobre inspeccin del trabajo, 1947).
- Ley 18.692, del 29/5/70 (DT, 1970-687). Relativa a las facultades de los inspectores del Servicio Nacional
de Inspeccin del Trabajo (armonizacin con el convenio 81).
1971 - Ley 19.233, del 14/9/71 (DT, 1971-635). Ampla el mbito de proteccin de la ley 9688
(armonizacin con el convenio 17).
1973 - Ley 20.401, del 17/5/73 (DT, 1973-541). Repatriacin de la gente de mar extranjera, gastos de
repatriacin de la gente de mar en caso de naufragio y gastos de mantenimiento de los repatriados (armonizacin
con el convenio 23, sobre repatriacin de la gente de mar, 1926).
- Ley 20.509, del 27/5/73. Se deroga la ley 17.192 del Servicio Civil de Defensa, del 2/3/67 (DT, 1967-158),
en virtud de la cual se poda movilizar para prestar servicio obligatorio a todos los habitantes del pas mayores
de 14 aos, en circunstancias que no estaban limitadas a los casos de fuerza mayor definidos en el convenio 29
(armonizacin con el art. 2, prr. 2 del convenio sobre trabajo forzoso, 1930).
- Decreto 4389, del 15/5/73 (DT, 1973-755). Lista de enfermedades profesionales y de profesiones,
industrias u operaciones susceptibles de provocar tales enfermedades (armonizacin con el convenio 42, sobre
enfermedades profesionales -revisado-, 1934).
- Ley 20.400, del 17/5/73 (DT, 1973-470). Prohibicin de realizar operaciones con el objeto de conseguir
para s o de proporcionar a un tercero mano de obra de personas que no ofrezcan voluntariamente sus servicios,
ya sea en el lugar de trabajo, en oficinas de los servicios nacional y provinciales de empleo o en organismos
privados de colocacin autorizados por la ley (armonizacin con el convenio 50, sobre reclutamiento de
trabajadores indgenas, 1936).
- Ley 20.392, del 16/5/73 (DT, 1973-469). Prohibicin de que se establezcan diferencias de remuneracin
entre la mano de obra masculina y femenina por un trabajo de igual valor y por la que la gente se declara nula
cualquier disposicin en contrario de las convenciones colectivas de trabajo (armonizacin con el convenio 100,
sobre igualdad de remuneracin, 1951).
- Leyes 20.509, del 22/5/73, y 20.457, del 27/5/73, que derogan respectivamente la ley 17.401, del 22/8/67
(penas de prisin para quien difunda, sostenga o defienda el comunismo) y la ley 18.262, del 30/6/69,
declaratoria del estado de sitio. Anteriormente, ley 19.102, del 30/6/71, que deroga la ley 16.894, de 1966, que
prohiba toda clase de actividades polticas bajo penas de prisin. La Comisin de Expertos haba observado las
normas derogadas en la medida en que las penas de prisin que poda imponerse implicaban el trabajo
obligatorio, en violacin del art. 1, a) del convenio 105, sobre abolicin de trabajo forzoso, 1957 (como medio
de coercin o de educacin polticas o como castigo por tener o expresar determinadas opiniones polticas o por
manifestar oposicin ideolgica al orden poltico, social o econmico establecido).
- Ley 20.509. Al derogar la ley 17.401, deja sin efecto la disposicin que impeda el desempeo de funciones
y empleos pblicos por las personas que ejercen o han ejercido actividades motivadas por determinadas
opiniones polticas (armonizacin con el convenio 111, sobre discriminacin (empleo y ocupacin), 1958).
1974 - Ley 20.744, del 20/9/74 (DT, 1974-805) (Ley de Contrato de Trabajo). Garantiza el cumplimiento del
principio de igualdad de remuneracin para trabajos de igual valor (completa la armonizacin anterior con el
convenio 100).
- La Direccin Nacional del Servicio de Empleo se encarga de la colocacin de la gente de mar
(armonizacin con el convenio 9, sobre colocacin de la gente de mar, 1920).
1979 - Resolucin 236 de la Caja de Subsidios Familiares para Personal de la Industria, del 23/3/79 (DT,
1979-643). La duracin de la licencia de maternidad puede exceder de 90 das cuando por error en la fecha
presunta del parto se ha excedido de 45 das la licencia prenatal (armonizacin con el art. 3, convenio 3).
1983 - Ley 22.825, del 3/6/83 (DT, 1983-A, 832), que deroga las leyes 21.261, del 24/3/76 y 21.400, del
3/9/76. Anteriormente, el dec. 1984, del 8/8/73 haba derogado los decs. 6 y 9 del 24/3/76. Se deja as sin efecto
la suspensin del derecho a participar en actividades polticas y del derecho de huelga (armonizacin con el art.
1, convenio 105).
1984 - Ley 23.081, del 29/8/84 (DT, 1984-B, 1503). Se restablecen las contribuciones a cargo de los
empleadores, instituidas por la ley 18.037, del 30/12/68 (DT, 1969-109) (armonizacin con los convenios 35 y
36, sobre seguro de vejez -industria, etc.- y -agricultura-, 1933).

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1985 - Ley 23.302, del 30/9/85 sobre poltica indgena y apoyo a las comunidades aborgenes (armonizacin
con el convenio 107, sobre poblaciones indgenas y tribuales, 1957).
1988 - Ley 23.592, del 3/8/88. Ley antidiscriminatoria, que establece sanciones por actos u omisiones
discriminatorios, determinados por motivos tales como raza, religin, nacionalidad, ideologa, opinin poltica o
gremial, sexo, posicin econmica, condicin social o caracteres fsicos (armonizacin con el convenio 111).
1989 - Decreto 155, de febrero de 1989. Establece las caractersticas, funciones, objetivos y recursos del
Instituto Nacional de Asuntos Indgenas (INAI) (armonizacin con el convenio 107).
2. Observaciones an pendientes
20. En esta ltima parte se pasar revista a los problemas de aplicacin de convenios que aun quedan
pendientes, de acuerdo con las observaciones formuladas por la Comisin de Expertos. No se examinarn los
puntos planteados en las solicitudes directas de la Comisin, y tampoco se volver sobre las observaciones ya
sealadas en materia de legislacin sindical.
Convenio 3 sobre proteccin de la maternidad, 1919. La ltima observacin de la Comisin data de 1993.
En vista de que segn la legislacin argentina es necesario poseer una determinada antigedad en el empleo para
tener derecho a las asignaciones durante la licencia por maternidad (requisito no previsto en el convenio), la
Comisin pide al gobierno que informe si en caso de no cumplirse con dicho requisito, la mujer puede recibir
prestaciones del tesoro pblico o de un sistema de seguro (art. 3 c) del convenio). Tambin desea saber la
Comisin si el gobierno se propone adoptar medidas para reducir el requisito de la antigedad, a fin de facilitar
el otorgamiento de las asignaciones por maternidad.
Convenio 34 sobre agencias retribuidas de colocacin, 1933. Segn este convenio, las agencias retribuidas
de colocacin deberan haber sido suprimidas ya en 1955. Ahora bien, la ley nacional de empleo (DT, 1991-B,
2333), establece un rgimen para agencias de colocacin (empresas de servicios eventuales) y la Comisin pide
al gobierno en su informe de 1994, que indique si tales empresas pueden ser consideradas como agencias que
deberan haber sido suprimidas en virtud del convenio o como "agencias retribuidas de colocacin sin fines de
lucro". Estas ltimas sern autorizadas por el convenio, pero entre los requisitos exigidos "no podrn recibir una
retribucin superior a la tarifa fijada por la autoridad competente, habida cuenta estrictamente de los gastos
ocasionados" (art. 4 b). La Comisin desea saber, en este ltimo caso, qu disposiciones de la legislacin
aseguran el cumplimiento de este requisito. Por otra parte, hace aos ya que la Comisin viene sugiriendo al
gobierno que ratifique el convenio 96 sobre agencias retribuidas de colocacin (revisado) (1949), que en su
parte III prev la reglamentacin de las agencias retribuidas de colocacin, comprendidas las agencias con fines
lucrativos. Con esta ratificacin sera automtica la denuncia del convenio 34.
Interesa destacar aqu que en la ltima reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo (junio de 1994)
se discuti la cuestin de las agencias privadas de empleo en el funcionamiento del mercado de trabajo,
llegndose a la conclusin de que el convenio 96 ya no era adecuado a las condiciones actuales, debiendo ser
revisado.
Convenio 42, sobre enfermedades profesionales (revisado), 1934. A raz de una presentacin hecha por el
Congreso de los Trabajadores Argentinos con fecha 7/6/93, la Comisin examin en su informe de 1994 la ley
24.028, del 5/12/91 (DT, 1991-B, 2352), sobre infortunios laborales, que derog la ley 9688. La Comisin
seal que si bien en virtud del art. 2, inc. 2 de la ley 24.028 la responsabilidad del empleador se presume en
caso de accidente de trabajo, esta disposicin prev expresamente que no se presume su responsabilidad
respecto de las enfermedades cuyo origen o agravamiento se imputen al trabajo. La Comisin record al
respecto que conforme al convenio deben considerarse enfermedades profesionales las enfermedades y las
intoxicaciones producidas por las sustancias incluidas en el cuadro anexo al convenio, cuando dichas
enfermedades o intoxicaciones afecten a los trabajadores pertenecientes a las industrias, profesiones u
operaciones, que correlativamente figuran en dicho cuadro. Ahora bien, es precisamente para que el trabajador
no asuma la carga de la prueba del origen profesional de su enfermedad, la cual puede resultar particularmente
difcil, que el convenio ha establecido el sistema de lista doble que, en una columna enumera las enfermedades,
y en la otra, las actividades que pueden provocarlas. El dec. 4389/73, reglamentario de la ley 9866, se haba
adoptado para cumplir con esta exigencia del convenio.
Convenio 81 sobre inspeccin del trabajo, 1947. En su informe de 1992 la Comisin se refiri a las
observaciones que haba presentado la Asociacin Argentina de Inspeccin del Trabajo sobre los problemas
planteados respecto a la garanta de la estabilidad en el empleo del personal de inspeccin. La Comisin
record, en relacin con el art. 6 del convenio, que el personal de inspeccin debera gozar de una situacin
jurdica y de condiciones de servicio que le garantice la estabilidad en el empleo y lo independice de los
cambios de gobierno y de cualquier influencia exterior indebida. El gobierno debe enviar detalles acerca de
cmo se satisfacen estos requerimientos en la prctica. Por otra parte, la Comisin not que la OIT no haba
recibido ningn informe anual sobre las actividades de los servicios de inspeccin desde 1984, tal como lo
exigen los arts. 20 y 21 del convenio. La Comisin tambin haba expresado durante aos su deseo de que

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algunas reorganizaciones e iniciativas legislativas pudiesen remediar la dificultad planteada para la ejecucin de
inspecciones por las autoridades provinciales.
Convenio 88 sobre servicio del empleo, 1948. En su informe de 1990 la Comisin se refiere a la necesidad
de obtener la cooperacin, por intermedio de comisiones consultivas, de los empleadores y los trabajadores en la
organizacin y funcionamiento del servicio del empleo.
Convenio 95 sobre proteccin del salario, 1949. En su informe de 1994 la Comisin se refiere a los decs.
1477 y 1478 de 1989 (DT, 1990-A, 75; 237) sobre prestaciones sociales para el trabajador y su familia, en los
que se establece que el monto de las canastas o de los vales suministrados por el empleador no puede exceder
del 20 % de la remuneracin bruta. El dec. 333 de 1993 (DT, 1993-A, 460) enumera los beneficios,
comprendidos los previstos en los decretos citados, que no revisten carcter remuneratorio. La Comisin
recuerda que segn el art. 1 del Convenio el trmino "salario" significa la remuneracin o ganancia, sea cual
fuere su denominacin o mtodo de clculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo y fijada por mutuo
acuerdo; a su vez, el art. 3 prohbe que los salarios se paguen en forma de vales; y el art. 4 slo admite los
pagos en especie cuando se den determinadas condiciones. La Comisin solicita que el gobierno informe sobre
la aplicacin de los decretos en la prctica, habida cuenta de las disposiciones del convenio.
Convenio 98 sobre derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949. En el mismo informe de 1994
la Comisin se refiere a las observaciones recibidas de diversas organizaciones sindicales sobre restricciones a
la negociacin colectiva en varios sectores (empresas pblicas, sectores martimo, educativo y privado), y en
particular los decs. 1334/91, 1757/90, 435/90 y 817/92 (DT, 1991-B, 1673; 1990-A, 2157, 1231; 1992-B, 1235).
Teniendo en cuenta tambin ciertas conclusiones del Comit de Libertad Sindical sobre casos relativos a la
Argentina en esta materia, la Comisin insiste en que la intervencin de los gobiernos en la negociacin
colectiva, al prolongarse durante aos, restringe los derechos de los trabajadores y de los empleadores de
negociar libremente las condiciones de empleo. En casos de dificultad econmica el gobierno debera recurrir de
preferencia a la persuasin y no a la coaccin, y de todas maneras las partes deberan conservar la libertad de
sus decisiones finales.
En cuanto al requisito de que las convenciones colectivas no deben contener "clusulas violatorias de las
normas de orden pblico o dictadas en proteccin del inters general" para acceder a la homologacin, la
Comisin recuerda que esta ltima slo es admisible en la medida en que no pueda ser rehusada sino por
cuestiones de forma, o bien en el caso de que las disposiciones del convenio no estuvieran de acuerdo con las
normas mnimas establecidas en la legislacin laboral.
Convenio 107 sobre poblaciones indgenas y tribuales, 1957. En 1991 la Comisin haba tomado nota con
satisfaccin del dec. 155/89 relativo al Instituto Nacional de Asuntos Indgenas. Sin embargo, observaba que
ste aun no funcionaba y que ni la ley creadora del INAI, ni su decreto reglamentario son aplicables a las
provincias, a menos que stas convengan en ello y adopten una legislacin propia de conformidad con la ley
nacional. La Comisin solicit informaciones sobre estas cuestiones, as como sobre el efecto prctico dado a
cada artculo del convenio.
Convenio 111 sobre discriminacin (empleo y ocupacin), 1958. En su informe de 1993 la Comisin insiste
en que el gobierno derogue explcitamente los arts. 8 g) y 33 g) de la ley 22.140 sobre el rgimen jurdico
bsico de la funcin pblica (DT, 1980-241), los cuales sancionan con la prohibicin del acceso a la
administracin pblica nacional y con la destitucin, a los agentes pblicos, por su vinculacin presente o
pasada con grupos que aboguen por la negacin de los principios constitucionales o por la adhesin personal a
una doctrina de esta ndole.
IV. Conclusin
La resea que precede permite obtener una visin de conjunto de la situacin de la legislacin argentina
frente a los convenios de la OIT en el transcurso de los tiempos. Podr observarse que en muchos casos se trata
de normas internacionales bastante antiguas que han requerido una adaptacin o readaptacin de la legislacin
nacional. Este ejercicio tambin permite apreciar el control permanente de los rganos respectivos de la OIT, ya
sea a travs del sistema regular (Comisin de Expertos) o del procedimiento especial de quejas en materia
sindical (Comit de Libertad Sindical). Ambos se complementan en lo que se refiere a la proteccin de los
derechos sindicales.
En cuanto a la legislacin en otros campos laborales, la influencia del sistema de control regular ha
permitido introducir una serie de modificaciones, cuya relacin con la accin de la OIT generalmente no es
conocida. Cabe aadir que en los ltimos aos la participacin de las organizaciones de trabajadores y de
empleadores en este sistema de control se ha hecho muy intensa, a travs de las observaciones enviadas por las
mismas sobre el presunto incumplimiento de un convenio ratificado. En su informe de 1994 la Comisin de
Expertos indica que ha recibido un total de 251 observaciones de esta naturaleza, el nmero ms elevado hasta
este momento. Tales observaciones contribuyen eficazmente a mejorar la tarea de control de la Comisin,
llevando a su seno problemas concretos de la realidad que de otra manera posiblemente no hubieran llegado a su

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conocimiento.

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Voces: CONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO ~ TRABAJADOR

Ttulo: Representacin de los trabajadores y negociacin colectiva
Autor: Von Potobsky, Geraldo
Publicado en: DT1993-A, 399
Sumario: SUMARIO: I. Introduccin / II. Definicin de conceptos preliminares / III. Modelos de
negociacin sectorial / IV. Negociacin por empresa / V. Representacin sindical unitaria / VI.
Representacin sindical pluralista / VII. Representacin electoral / VIII. Una evolucin en el derecho
argentino
I. Introduccin
Como nota preliminar de este artculo, conviene hacer dos aclaraciones. Por de pronto, se tratar la
representacin de los trabajadores en sentido amplio y no limitado a la representacin sindical, pues existen
sistemas, como se ver, en los que el titular de la negociacin colectiva puede ser un rgano no sindical. En
segundo lugar, la exposicin se referir sobre todo a diversos sistemas europeos, con algunas reflexiones al final
sobre ciertas novedades propuestas ltimamente en esta materia en los proyectos de ley sobre asociaciones
sindicales y negociacin colectiva enviados al Congreso argentino.
El tema que se desarrollar es de gran importancia y actualidad, pues engloba el de la representatividad
sindical, cuestionada en numerosos pases. Se ha hecho referencia a la creciente necesidad de una relegitimacin
democrtica de la representacin sindical, debido a la institucionalizacin del sindicato ms representativo,
sobre todo en materia de negociacin colectiva: 1) desarrollo de la legislacin (legislacin negociable) y
disponibilidad colectiva de las normas legales (derogacin de normas legales autorizada por propia legislacin);
2) negociacin cualitativa, que afecta directamente las condiciones de vida y de trabajo de cada trabajador;
tiempo de trabajo, su distribucin; polivalencia; organizacin del trabajo; nueva tecnologa.
La llamada institucionalizacin de los sindicatos ms representativos es ya antigua. El primer antecedente es
la legislacin holandesa de 1914, siguiendo luego la francesa de 1921 y algunas otras entre las dos guerras. La
OIT en 1919 consagr la institucin de los sindicatos ms representativos, al establecer en su Constitucin que
los gobiernos debern designar a los delegados trabajadores a la Conferencia Internacional del Trabajo con el
acuerdo de los sindicatos de esta naturaleza. Segn Scelle, la nocin de sindicato ms representativo presentaba
una situacin intermedia entre la unidad organicista y la anarqua pluralista. En toda esta poca, hasta tiempos
recientes, la base sindical era muy distinta, concentrndose en las industrias tradicionales del sector secundario.
Pero esta situacin cambi: el obrero industrial ha perdido terreno, al punto de que en Francia, por ejemplo, slo
quedan 3 asalariados industriales frente a 5 de servicios. Este sector es de difcil organizacin a los fines
sindicales. A esto se agrega el problema de la segmentacin de la poblacin trabajadora con intereses
diferenciados (jvenes, inmigrantes, mujeres, trabajadores con diferentes contratos atpicos). Surgen los grupos
de tipo corporativo como los "cobas" en Italia y las "coordinations" en Francia, constituidos por categoras de
trabajadores que se consideran mal representados por los sindicatos.
Otro cambio importante es la prdida de efectivos sindicales en una serie de pases, as como el
oscurecimiento de la imagen sindical. Influyen en este caso la crisis o recesin econmica, la reconversin
industrial, el desempleo, la mencionada segmentacin de la mano de obra, la precariedad del empleo, el mayor
individualismo. Algunas cifras son reveladoras: Francia, con un 12 % de sindicalizacin, tiene la tasa ms baja
de Europa. El 26 de los miembros de los comits de empresa no provienen de listas sindicales. Espaa tiene una
tasa slo levemente mayor: 16 %. En Alemania, que no tiene ms del 33 % aproximadamente, el 19 % de los
miembros del comit de empresa no figuran en las listas sindicales.
Sin embargo, al mismo tiempo se confieren mayores poderes y funciones a los sindicatos, con lo cual se
produce un desfasaje frente a su debilidad real.
La exposicin no entrar en estos temas, que slo sirven de contexto y explican la preocupacin por la
cuestin de la representatividad sindical. Lo que se analizar son los distintos sistemas de representacin de los
trabajadores, sobre todo en una situacin de pluralismo sindical, que constituye la problemtica ms interesante.
El aspecto de la representatividad estar siempre presente y se vern las distintas formas de solucionar los
problemas que se plantean. En efecto, la nocin de que slo los sindicatos ms representativos pueden negociar
est cada vez ms generalizada, pero en los pases de pluralismo sindical la mayor representatividad se declina
en plural. O sea, que son varios los sindicatos que pueden compartir esta mayor representatividad. Los sistemas
son muy distintos al norteamericano, por ejemplo, que concibe un solo agente de negociacin, y tambin al
argentino, con un solo sindicato con personera gremial autorizado a negociar.
Antes de examinar distintos modelos que existen en materia de representacin de los trabajadores para la
negociacin sectorial y la negociacin a nivel de empresa, conviene repasar una serie de conceptos relativos a la
representatividad y la representacin, que luego permitirn encuadrar e identificar debidamente a tales modelos.
II. Definicin de conceptos preliminares

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1) Representatividad sindical. Glosando a Romagnoli, es un juicio de valor perteneciente a la sociologa

poltica, que indica la idoneidad de un sindicato para reunir consenso o representar o expresar los intereses de
una colectividad de trabajadores ms amplia que la de sus afiliados.
"Representacin sindical". Poder o facultad del sindicato para realizar actos en nombre de sus afiliados o de
toda una categora (o de varias).
2) Representatividad propia. Se trata de la representatividad de cada organizacin, sobre la base
generalmente de ciertos criterios: sobre todo el numrico (afiliados o votantes en distintos tipos de elecciones),
pero tambin cuentan otros como independencia, antigedad, actividad real, etc. Para la Corte Internacional de
La Haya (1921), el criterio numrico es el decisivo cuando existen varios otros. Para la OIT, deben ser criterios
objetivos y predeterminados.
"Representatividad irradiada". La reconocida en favor de organizaciones de primer y segundo grado por su
mera afiliacin a organizaciones nacionales consideradas como ms representativas en base a los criterios
sealados. Es una irradiacin descendente, de promocin para organizaciones afiliadas que pueden ser
perfectamente minoritarias en su mbito. Este es uno de los problemas que existen en Espaa, por ejemplo,
donde se ha criticado la falta de representatividad real de muchos sindicatos, proponindose la vinculacin del
sistema de irradiacin con el de la verdadera implantacin de un sindicato en su sector, a travs de la
verificacin del caudal electoral y el fortalecimiento de la afiliacin.
3) Representatividad presunta. Reconocida en favor de las grandes centrales sobre una base tradicional o
histrica (Italia).
"Representatividad verificada". Basada en criterios definidos, aun cuando no siempre objetivos (Blgica).
4) Representacin asociativa en la empresa. Constituida en el marco de las organizaciones sindicales. Los
rganos de representacin asociativa (delegados sindicales) actan como rganos de un sindicato. Pueden ser
designados o elegidos.
"Representacin electoral". Elegida por todos los trabajadores de la empresa fuera del mbito sindical.
Existen situaciones mixtas o intermedias: el sistema argentino, de delegados de personal elegidos por todos
los trabajadores (afiliados o no), pero los delegados deben ser miembros del sindicato y son rganos del mismo
(sistema asociativo). Lo mismo vale para los consejos de fbrica italianos, elegidos por todos los trabajadores,
pero que haban sido reconocidos por las tres confederaciones como rganos sindicales.
5. Representacin unitaria. Puede tener dos acepciones. Por un lado, se trata del rgano que representa a
todos los trabajadores de la empresa, independientemente de toda afiliacin sindical. Puede ser un rgano
asociativo (consejo de fbrica italiano) o electoral (comit de empresa espaol). Por el otro, puede ser el nico
rgano de representacin de los trabajadores en la empresa, ya sea electoral (comit de empresa en Alemania; la
representacin asociativa no est reconocida por ley) o asociativo (consejo de fbrica en Italia).
"Representacin dual". Sistema de representacin de los trabajadores por ms de un rgano en la empresa: el
asociativo (delegado sindical) y el electoral (comit de empresa).
Los sistemas de "representacin asociativa y electoral" en la empresa tienen un inters especial por los
problemas que presentan. Ya se ha sealado que existen situaciones intermedias. Cabe notar sobre todo la
influencia que tienen los sindicatos en los rganos electorales (directa, mediante la presentacin de listas
oficiales de candidatos o indirecta). El Alemania se favoreci el sistema electoral, en cambio, en la Argentina y
en Italia, el sistema asociativo. En Italia es el art. 19 del Estatuto de los Trabajadores, que determina que la
representacin en la empresa se constituye por las organizaciones ms representativas (debido a su afiliacin, a
las nacionales de ese carcter o por haber concluido convenios que se aplican en la empresa respectiva). El
artculo no es aplicado, pero la representacin que existe es de todos modos asociativa.
La representacin asociativa puede dar lugar a problemas de representatividad real de los intereses de los
trabajadores en la empresa. Estos problemas pueden existir frente a los trabajadores no sindicados, cuando no
existe otro cauce de expresin. Adems, en situaciones de pluralismo sindical, la solucin puede consistir en el
reconocimiento de los representantes de las distintas tendencias sindicales delegados o en la institucin de un
rgano unitario integrado por los representantes de estas tendencias. Es la frmula adoptada ltimamente por las
tres confederaciones italianas, al crear en 1991 la representacin sindical unitaria (rsu). Las proporciones en el
seno de esta representacin (elegida por todos los trabajadores) varan segn se trate de organizaciones
mayoritarias, afiliadas o minoritarias.
III. Modelos de negociacin sectorial
Veremos ahora como han resuelto el problema de la representacin los siguientes pases, que configuran
otros tantos modelos en la materia. Desde ya que la representacin ser siempre sindical a este nivel. Se trata de
Italia, Francia, Blgica, Espaa y Alemania. Los consideraremos en este orden, pues la regulacin legislativa se
hace cada vez ms estricta y exigente: El caso de Alemania es distinto, por la unidad de hecho del movimiento
sindical.

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Italia.
Es el pas de menos regulacin. Sin embargo, el art. 39 de la Constitucin prev la constitucin de
comisiones unitarias de sindicatos registrados, representados segn el nmero de afiliados, para negociar
convenios erga omnes. Como sabemos, este artculo no se aplica por falta de reglamentacin. Las causas son
varias: dificultades para la determinacin de los efectivos sindicales, problemas de encuadramiento sindical,
consecuencias polticas motivadas por una mayor o menor representatividad de la CGIL o la CISL. La ausencia
de normas en cuanto a la representatividad sindical ha creado dificultades importantes, por lo cual se han
elaborado proyectos de leyes (Chezzi, por un lado, y Guigni, por el otro) a fin de remediar esta situacin.
No existe entonces una regulacin general sobre representatividad de sindicatos para la negociacin
colectiva. En principio, pues, los sindicatos pueden negociar sin tener que reunir condiciones de
representatividad (salvo en el sector pblico, donde la falta de disposiciones sobre criterios de representatividad
ha dado lugar a una pltora de sindicatos habilitados a este efecto) y los convenios colectivos son de derecho
comn, aplicndose slo a los afiliados. Por doctrina y jurisprudencia, sin embargo, son de aplicacin a todos
sus trabajadores por el empleador afiliado a la organizacin patronal que negoci el convenio. Los principios
que rigen son el de la intencin de las partes (o sea, la aplicacin general del convenio) y el de la no
discriminacin, as como el derecho constitucional de todos los trabajadores a un salario justo y suficiente.
Inclusive se extiende a empleadores no afiliados. En el sector pblico la aplicacin general constituye una
obligacin dispuesta por la ley.
Pero el concepto de sindicatos ms representativos con facultades de negociar (sobre todo convenios de
flexibilizacin), o integrar organismos (empleo, etc.) se fue aplicando en forma creciente. Los criterios son
jurisprudenciales o de doctrina: difusin territorial de la organizacin, nmero de afiliados, presencia, capacidad
de influir, etctera.
Frente al pluralismo sindical, las negociaciones son generalmente conjuntas: por delegaciones o en
representacin unitaria. La ley no estipula nada al respecto (salvo nuevamente en el sector pblico). Los
problemas entre las organizaciones eran raros, pero se han hecho ms frecuentes.
Un problema especial es el de los "cobas" (comitati de base), que no son sindicatos y que por consiguiente
no tienen facultades para negociar. Pero tienen suficiente capacidad de presin y por lo tanto pueden recurrir a la
huelga. En el caso de los maquinistas de ferrocarril, la coordinadora de las "cobas" se transform en sindicato
que fue reconocido como ms representativo, participando en las negociaciones colectivas.
Francia
Tiene un sistema ms estructurado, con una legislacin que ha ido evolucionando. Actualmente para poder
negociar los sindicatos tienen que pertenecer a la categora de representativos: confederaciones nacionales,
sindicatos afiliados a stas y sindicatos que tienen este carcter en su propio mbito profesional y territorial. O
sea, los sistemas de representatividad propia e irradiada. Hay un sistema de representatividad ampliada (los
sindicatos deben haber obtenido ms del 50 % de los votos en las elecciones a miembros de comits de empresa
o delegados de personal) para poder oponerse legalmente a la vigencia de ciertos convenios de empresa sobre
salarios y tiempo de trabajo (convenios flexibilizadores o derogatorios), con los que no estn de acuerdo.
La ley fija criterios de representatividad: afiliados, cotizaciones, antigedad, experiencia, independencia,
actitud bajo la ocupacin alemana durante la ltima Guerra Mundial. Pero se han ido aplicando nuevos criterios:
resultado de elecciones en los tribunales de prud'hommes, de comits de empresa, de delgados sindicales;
actividad real en las relaciones profesionales. La representatividad de las confederaciones se reconoce por
decisin gubernamental. La representatividad propia (sector, empresa) debe probarse ante el juez si el empleador
la objeta.
No se regula la concurrencia de sindicatos en la negociacin colectiva. Pueden negociar conjuntamente o no;
pueden adherirse a convenios concluidos. Pero en todo caso, el convenio debe ser aplicado por el empleador
miembro de la organizacin patronal que ha negociado, a todos los trabajadores de la empresa, sean o no
miembros del sindicato. Lo que en Italia es doctrina y jurisprudencia o prctica, en Francia es ley.
Adems de la adhesin de los sindicatos a los convenios existentes est el sistema de la extensin de
convenios negociados en comisiones mixtas integradas por las organizaciones representativas del sector
profesional y territorial. Otro sistema consiste en extender los efectos de un convenio ya concluido, a sectores
donde no se negocia. De todas maneras, el convenio extendido es ley en el mbito asignado.
Blgica
Slo las organizaciones representativas y declaradas como tales pueden participar en los organismos de
negociacin colectiva: Consejo Nacional del Trabajo, comisiones paritarias sectoriales y otras. Los convenios
son vinculantes para todos los empleadores y trabajadores afiliados a las organizaciones que integran los
organismos.
Existen tres condiciones para obtener la representatividad: ser organizaciones interprofesionales a nivel

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nacional; estar representadas en el Consejo Econmico Central y en el Consejo Nacional de Trabajo; tener por
lo menos 50.000 afiliados. Esta es la representatividad propia, que corresponde a las 3 confederaciones
allegadas a los grandes partidos polticos. Por irradiacin le corresponde tambin a las organizaciones afiliadas.
Pero no existe la representatividad propia para otras organizaciones.
La Comisin de Expertos en la Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la OIT ha observado este
sistema, porque la representacin en los dos Consejos es otorgada por decreto real, no existiendo criterios
definidos para ello. De modo que existen organizaciones representativas que no tienen facultades de negociacin
para concluir convenios vinculantes, por no reunir las condiciones sealadas.
En las comisiones paritarias los sindicatos estn representados proporcionalmente a su representatividad,
pero para concluir un convenio debe existir unanimidad.
Por decreto real se pueden extender los convenios concluidos en los organismos paritarios a empresas no
afiliadas a las organizaciones patronales contratantes.
Espaa
Tiene el sistema ms elaborado y exigente en materia de representatividad. Funciona en dos etapas:
legitimidad simple o inicial para poder integrar las comisiones negociadoras; legitimacin plena o ampliada,
para poder concluir un convenio erga omnes dentro de la comisin.
Las organizaciones ms representativas para la primera etapa deben cumplir con estos requisitos: ser ms
representativas a nivel estatal o nacional (las dos grandes confederaciones, UGT y CCOO) y las afiliadas
(irradiacin); lo mismo vale para las comunidades. Adems, estn las organizaciones con representatividad
propia en su propio mbito funcional y geogrfico.
Para medir la representatividad rige el criterio numrico. A nivel estatal y comunal la mayor
representatividad se reconoce si se obtiene el 10 y el 15 %, respectivamente, de los votos en las elecciones para
miembros de comit empresa y delegados de personal. En el caso de las organizaciones a nivel de comunidad,
deben contar adems con un mnimo de 1.500 representantes. Para la representatividad propia, es el 10 % en el
mbito respectivo.
En la segunda etapa, una vez constituida la comisin negociadora, sta slo puede funcionar si las
organizaciones integrantes renen el 51 % de los votos en las mencionadas elecciones. La integracin de la
comisin es proporcional a la representatividad.
Otro requisito para concluir un convenio erga omnes: la parte patronal y la sindical, respectivamente, en la
comisin negociadora, deben apoyar el convenio con un 60 % de sus miembros (en realidad, con el 60 % de la
representatividad sindical, cuando se trata del llamado banco social, segn una interpretacin).
Los sindicatos no legitimados (por no tenerla representatividad simple o ampliada) pueden concluir
convenios que slo son vinculantes para sus afiliados. Esta es la doctrina mayoritaria. Son los convenios
extraestatutarios o impropios. Tambin son impropios los convenios que no han logrado el 60 % mencionado
ms arriba (se trata de la mayora de los impropios).
Los convenios de franja, o sea, horizontales para profesionales u oficios determinados (pilotos, etc.) pueden
ser negociados, ms all de una empresa, por los sindicatos que en ese mbito funcional (y territorial) estn
representados por la mayora de los miembros de los comits de empresa o delegados de personal.
Alemania
Se trata de un caso especial, como ya anotado, por existir una situacin de hecho de unidad sindical (los
sindicatos cristianos son muy minoritarios y hay algn paralelismo sindical entre los empleados pblicos) y
porque la ley no prev la condicin de sindicato mayoritario. No se plantea la cuestin de la representatividad
como en los otros pases examinados.
Sin embargo, la jurisprudencia consider que para poder negociar los sindicatos deben reunir ciertos
requisitos: tener una estructura permanente (no la simple coalicin); ser independientes de los empleadores, de
los partidos; tener un rgimen democrtico interno. Adems hay otros dos requisitos relacionados con la
representatividad: no pueden ser sindicatos de empresa (experiencia negativa en la Repblica de Weimar con
sindicatos amarillos) y deben tener poder para presionar a la contraparte (o sea, tener suficientes afiliados,
finanzas, etc.). El reconocimiento de la capacidad de negociar es funcin de los jueces. La jurisprudencia se hizo
bastante amplia y receptiva en ese sentido.
Los convenios slo se aplican legalmente a los afiliados del sindicato que concluy el convenio, siempre que
los respectivos empleadores tambin estn obligados. En la prctica, sin embargo, las condiciones estipuladas se
aplican a todos los trabajadores de la empresa. Existe adems un sistema de extensin de los convenios, por
declaracin del Ministro de Trabajo, si se cumplen ciertas condiciones (que las confederaciones de trabajadores
y empleadores se declaren favorables, que ms del 50 % de los trabajadores del mbito de la convencin estn
cubiertos y que sea conforme al inters pblico). Este sistema es poco aplicado, a diferencia de lo que sucede en
Francia.

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IV.Negociacin por empresa

CUADRO
V. Representacin sindical unitaria
La denominacin es utilizada en el sentido de representacin en un slo rgano aun cuando las tendencias
sindicales pueden ser distintas. Ese rgano puede ser exclusivamente sindical o una comisin de negociacin,
con una parte sindical y la otra empresarial. En todo caso, la parte sindical acta en forma conjunta, es decir,
unitaria.
Estados Unidos
El sistema es conocido, es decir, un solo sindicato (bargaining agent) representa a todos los trabajadores
dentro de un encuadramiento (empleador, establecimiento, oficio) (bargaining unit).
Para ser agente negociador la representatividad debe ser mayor del 50 % de los trabajadores de la unidad de
negociacin. El Consejo Nacional de Relaciones Laborales otorga la certificacin despus de una votacin.
El agente negociador puede ser desplazado por otro que resulte mayoritario (ms del 50 %). Existe slo una
cierta estabilidad asegurada, pues las elecciones para un nuevo pretendiente no pueden realizarse antes de
transcurridos 12 meses de la eleccin anterior. Si est en vigor un convenio colectivo es necesario que expire,
pero el convenio no debe tener una validez superior a 2 aos.
Italia
La situacin en este pas tiene un inters especial, pues la representacin de los trabajadores en la empresa
siempre fue, en la prctica, resultado de acuerdos de las centrales sindicales. La naturaleza de los rganos de
representacin ha ido cambiando.
Las comisiones internas creadas a la cada del fascismo eran a la vez electorales y asociativas (listas
sindicales), con derecho de negociacin. Luego, a partir de 1947, sucesivos acuerdos, que no cambiaron su
naturaleza, les amputaron esta facultad. En la dcada del 60 nacieron los delegados sindicales (es decir, se
estableci un sistema de representacin dual), pero sin derecho de negociacin. Con el otoo caliente de 1969 la
representacin unitaria electoral (consejos de fbrica) naci al margen de los sindicatos, con facultades de
negociacin. Fue rpidamente absorbida por los sindicatos (Acuerdo interconfederal de 1972), pero luego fue
anquilosndose progresivamente. En 1989 las confederaciones hicieron un primer intento de revigorizar el
sistema de representacin, creando los consigli aziendali delle representanze sindicali (cars), rganos unitarios y
asociativos. Este sistema no se aplic y en 1991 se firm un nuevo acuerdo, instituyndose las representanze
sindcale unitarie (rsu). Como siempre, todos los trabajadores participan en la eleccin, pero los candidatos son
sindicales: 67 % de los miembros repartidos entre varias listas sindicales, pudiendo participar sindicatos
minoritarios siempre que hayan obtenido el 5 % de los votos. El 33 % restante es reservado para los candidatos
de las 3 confederaciones (CGIL, CISL, UIL).
Las rsu tienen facultad para negociar en la empresa (pero se les recomienda la consulta previa con los
trabajadores). Las decisiones en su seno se toman por mayora calificada de votos y las disidencias se someten a
las altas instancias sindicales.
Los acuerdos de empresa se articulan con los convenios de rama.
Espaa
Los titulares de la negociacin colectiva en la empresa pueden ser los comits de empresa y los delegados de
personal (segn el tamao de la empresa o centro de trabajo) (representacin electoral) y los delegados
sindicales (representacin asociativa). Se ver ahora esta ltima, pues estamos tratando los modelos con este
tipo de representacin. Cabe advertir que los delegados sindicales slo pueden existir en empresas con ms de
250 trabajadores, o sea, que esta negociacin es para las empresas mayores. A diferencia de lo que sucede en
Francia, la ley establece que los delegados deben ser elegidos por los afiliados.
Igual que en el caso de la negociacin sectorial, es necesario constituir una comisin negociadora. Para los
convenios que han de aplicarse a toda la empresa los delegados sindicales deben contar con el 51% de los
miembros del comit de empresa. Es la legitimidad ampliada. Si no fuera as, los convenios sern
extraestatutarios, aplicables slo a los miembros del sindicato respectivo.
Los delegados que pueden negociar, o sea, que tienen la legitimidad inicial, son los que pertenecen a las
organizaciones ms representativas y a las que tienen miembros en el comit de empresa o poseen delegado de
personal. Cabe recordar que pueden presentar candidatos para el comit de empresa y la funcin de delegado
todos los sindicatos legalmente constituidos (no slo los representativos) y los trabajadores independientemente
de los sindicatos (pero las listas deben contar con el apoyo mnimo de un 5 % de la plantilla).
El convenio slo se considera concluido si en cada banco se obtiene el voto favorable del 60 % de los
miembros (vase la observacin anterior sobre negociacin sectorial).
Reino Unido

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La negociacin colectiva en la empresa es realizada por los shop-stewards o delegados sindicales, elegidos
por los miembros del sindicato. Habiendo varios sindicatos en la empresa, se constituye un comit de delegados,
quienes negocian en comn y tienen una posicin bastante independiente frente a los respectivos sindicatos.
Los delegados, en realidad, siempre han mantenido su independencia con respecto a sus organizaciones.
Constituyen el eje de lo que se ha llamado las relaciones laborales no oficiales y tienen una mayor
representatividad que los propios sindicatos. Sus conflictos con las organizaciones, el recurso a las huelgas
salvajes, la falta de control por parte de los sindicatos, dieron lugar a que el gobierno conservador de la poca
adoptara en 1971 una legislacin inspirada en la norteamericana, pero que no lleg a ser aplicada por la
resistencia sindical y fue derogada en buena parte a los pocos aos con el nuevo gobierno laborista.
La negociacin a nivel de empresa es mucho ms importante en el Reino Unido que la tradicional
negociacin sectorial.
Blgica
La negociacin es llevada a cabo por los sindicatos en las comisiones paritarias ya estudiadas. Los
convenios son de aplicacin erga omnes.
Al margen de esta negociacin est la que realizan los comits de empresa (sus miembros son elegidos por
todos los trabajadores, pero slo sobre listas sindicales) y los delgados sindicales, pero el valor jurdico de estos
acuerdos es incierto.
VI. Representacin sindical pluralista
Francia
A diferencia de lo que sucede en Italia y en Espaa, donde la negociacin colectiva en la empresa se realiza
unitariamente por los representantes de tipo asociativo dentro de la misma, en Francia el titular de la
negociacin es el propio sindicato.
Para ello debe tener representatividad nacional o irradiada, o propia en la misma empresa. La delegacin
sindical que negocia debe incluir a uno o ms delegados sindicales de la empresa. O sea, los dirigentes
sindicales deben hacerse acompaar por delegados internos. Estos tambin pueden recibirla representacin
formal del sindicato. Los delegados sindicales pueden designarse en empresas (o establecimientos) con ms de
50 trabajadores, pero a partir de 11 trabajadores los delegados de personal pueden fungir como delegados
sindicales. Los comits de empresa (representatividad electoral) no tienen el derecho de negociar, salvo
tratndose de contratos de inversin y participacin en las utilidades. No obstante, en la prctica concluyen
acuerdos (Despax los llamaba "los bastardos de la negociacin colectiva"), que jurdicamente no son convenios
colectivos ni contratos de derecho comn. Se los considera como compromisos unilaterales del empleador,
quien puede dejar de aplicarlos dando un preaviso a cada trabajador. Sin embargo, habindose incorporado al
contrato individual de trabajo, la denuncia no aceptada por el trabajador permite a ste imputar al empleador una
ruptura de contrato.
VII. Representacin electoral
Espaa
Se ha visto que los delegados sindicales pueden ser titulares de la negociacin colectiva en la empresa o
centro de trabajo de ms de 250 trabajadores. Pero en las empresas menores, que tienen delegados de personal (a
partir de 11 trabajadores) o comit de empresa (a partir de 50), as como en todas las grandes que tienen un
comit, estos rganos electorales tambin son titulares de la negociacin. El caso de Espaa es, as, una
excepcin a la regla prevaleciente en Europa, segn la cual el agente negociador es el sindicato o una
representacin sindical (veremos luego la situacin en Alemania).
Cuando hay varios centros de trabajo negocian los comits o delegados en comn, o se forma un comit
Intercentro. Los convenios pueden ser de empresa o de centro.
Tambin en estos casos debe constituirse una comisin negociadora. En el banco social figuran los
miembros del comit en proporcin a la representatividad de su sindicato. Como el nmero mximo de
integrantes de una comisin negociadora es limitado, los miembros de sindicatos minoritarios a veces estn
excluidos.
Igualmente aqu se requiere la aprobacin del convenio por el 60 % de los integrantes de cada parte, segn el
criterio de representatividad. En cambio; no se exige la legitimacin ampliada para la conclusin de un
convenio.
Alemania
Un rgano electoral, el comit de empresa o de establecimiento, puede negociar acuerdos a este nivel. El
comit puede establecerse en empresas con por lo menos 5 trabajadores permanentes. Cabe observar que slo un
20 % de las empresas tienen comit y que la mayora de los miembros del comit pertenecen al DGB.
Los acuerdos estn enmarcados en lmites estrictos: slo pueden referirse a temas que no constituyen
habitualmente el contenido de los convenios colectivos de rama (aunque en determinado momento no exista

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convenio sectorial). De modo que los acuerdos de empresa no pueden tratar aumentos de salarios o condiciones
de trabajo, que son los temas usuales de los convenios. Sin embargo, las partes sociales pueden autorizar las
negociaciones de empresa para completar los convenios de sector. Esto se ha Ido haciendo ms frecuente en los
ltimos aos, porque el temario nuevo (organizacin del trabajo, tiempo de trabajo, introduccin de nueva
tecnologa) requiere tratamiento diferenciado a nivel de empresa. Este fenmeno condujo tambin a una mayor
competencia entre comits de empresa y sindicatos, y a cierta tensin entre ellos.
Los comits tambin pueden negociar sobre los diversos aspectos en los que tienen derecho de codecisin:
cuestiones de personal, sociales y econmicas.
A diferencia de los sindicatos, los comits no pueden declarar una huelga y todo conflicto deber
solucionarse por va arbitral.
Existe tambin la posibilidad de que los propios sindicatos negocien verdaderos convenios colectivos de
empresa, distintos jurdicamente de los mencionados acuerdos. Del total de convenios concluidos, entre un 25 %
a un 30 % son de esta naturaleza.
VIII. Una evolucin en el derecho argentino
La negociacin colectiva tradicional en la Argentina es por rama de actividad, aun cuando hubo y siguen
habiendo excepciones importantes de convenios por empresa. Aparte de esta negociacin, que los espaoles
llamaran estatutaria, est la negociacin en sentido lato que se lleva a cabo continuamente en las empresas, en
gran parte a travs de los delegados y las comisiones internas. Las distintas modalidades de acuerdos celebrados
en esa forma han sido considerados por cierta jurisprudencia (representada por el caso Borghello c. Standard
Electric), como acuerdos pluriindviduales, o sea, que pueden ser dejados sin efecto por cada trabajador a travs
de su propio contrato de trabajo. No tienen, en este caso, un carcter normativo. Por otra parte, conforme a la ley
de asociaciones sindicales, la representacin de los trabajadores (y del sindicato) en la empresa no tiene
facultades para negociar.
Ahora bien, los recientes proyectos de ley de asociaciones sindicales y de negociacin colectiva contienen
disposiciones interesantes (retomadas de los proyectos del gobierno anterior, que luego fueron reemplazados por
los que constituyen la legislacin vigente) que abren el juego e institucionalizan la negociacin colectiva en la
empresa, por parte de la representacin interna de los trabajadores.
Por de pronto, el proyecto de ley sindical prev que los acuerdos que celebren los representantes de los
trabajadores en la empresa y que debern constar en las actas de las reuniones sern obligatorios, siempre que
sean aprobados por la respectiva asociacin sindical con personera gremial. Es decir, se afirma el control
sindical de lo negociado por la representacin asociativa en la empresa.
Por su lado, el proyecto de negociacin colectiva instituye los acuerdos de empresa o establecimiento, con
efectos normativos inderogables, aun cuando los convenios homologados pueden modificarlos en uno u otro
sentido. El proyecto no define mayormente tales acuerdos, pero los distingue de los convenios y por lo tanto, en
principio, sus titulares no serian, como en el caso de estos ltimos, las asociaciones sindicales con personera
gremial, sino las comisiones internas y los delegados del personal, de conformidad con lo previsto en el
proyecto de asociaciones sindcales.
Este proyecto tambin establece que los sindicatos simplemente inscritos podrn representar los intereses (de
una manera general, sin restringirlos a los individuales) de sus miembros (si stos lo peticionan). Tratndose de
los intereses colectivos, que estn implcitos, y no existiendo la limitacin de la ley vigente, de que tiene que ser
en ausencia de un sindicato con personera gremial, un sindicato simplemente inscrito podra negociar en
representacin de sus miembros, tanto existiendo como no existiendo un sindicato con personera gremial. Pero
el convenio resultante sera entonces de derecho comn, con carcter normativo e inderogable, aplicable
solamente a los afiliados del sindicato. Pertenecera, entonces, a las "otras modalidades de negociacin colectiva
emergente del principio de libertad sindical", a las que se refiere el artculo 1 del proyecto de negociacin
colectiva.

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