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NDICE GENERAL
NDICE GENERAL
03
11
INTRODUCCIN
12
UNIDADES DE APRENDIZAJE
13
14
16
1.1.
El Derecho Notarial
16
1.1.1
16
1.1.2.
19
1.1.3.
20
1.1.3.1.
21
1.1.4.
22
1.2.
23
1.2.1.
El notariado en el Per
28
1.2.2.
39
1.2.2.1.
39
1.3.
El Notario
42
1.3.1.
42
1.3.2.
44
1.3.3.
49
1.3.3.1.
El deber de incorporacin
49
1.3.3.2
El deber de registro
50
1.3.3.3.
50
1.3.4.
52
1.3.5.
57
65
2.1.
65
2.1.1.
Definicin genrica
65
2.1.2.
Definiciones especficas
65
2.1.3.
70
2.1.4.
70
2.1.5.
73
2.1.6.
75
2.1.7.
75
2.2.
Definicin de Fe Pblica
76
2.2.1.
Clasificacin de fe pblica
77
2.2.2.
79
2.2.3.
83
87
Protocolizaciones
3.1.
87
3.1.1.
88
3.1.2.
90
3.1.3.
Protocolo notarial
93
3.1.3.1.
95
3.1.3.2.
95
3.1.3.2.1.
La escritura pblica
97
3.1.3.3.
Registro de testamentos
101
3.1.3.4.
Registro de protestos
103
3.1.3.5.
104
registrables
3.1.3.6.
106
contenciosos
3.2.
Las Protocolizaciones
110
112
4.1.
112
RESUMEN
118
AUTOEVALUACIN
119
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
121
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
122
125
DEL NOTARIADO
Captulo I: Distrito Notarial y Colegio de Notarios
127
1.1.
Distrito Notarial
127
1.2.
Colegios de Notarios
128
1.2.1
130
Notarios
1.2.2.
La asamblea general
132
1.2.3.
La junta directiva
132
1.2.4.
133
134
134
2.1.1.
135
135
2.2.1.
137
2.2.2.
138
140
140
3.2.
Proceso Disciplinario
143
RESUMEN
150
AUTOEVALUACIN
151
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
151
REFERENCIAS BIBLIOGRFICA
152
156
DOCTRINA Y EN LA LEGISLACIN
158
Denominacin
158
1.1.1.
Concepto
159
1.2.
Caracteres
161
1.2.1.
Derecho Heterogneo
161
1.2.2.
Derecho Formalista
163
1.2.3.
Derecho Limitativo
164
1.3.
166
1.3.1.
167
1.3.2.
169
1.3.3.
171
1.3.4.
173
1.3.5.
174
1.3.6.
177
1.3.6.1.
En el Derecho Comparado
177
1.3.6.1.1.
Argentina
177
1.3.6.1.2.
Espaa
178
1.4.
Sistemas Registrales
179
1.4.1.
179
1.4.2.
185
1.4.2.1.
185
1.4.3.
186
1.4.4.
189
1.4.4.1.
192
1.4.5.
192
1.5.
195
1.5.1.
196
1.5.2.
Estatuto de la SUNARP
196
1.5.3.
196
1.5.4.
196
TUPA
198
2.1.
Clasificacin
198
2.2.1.
Principio de Rogacin
200
2.2.1.1.
200
2.2.1.2.
Modalidad de la rogacin
201
2.2.1.3.
Denominacin y fundamento
201
2.2.2.
Principio de prioridad
202
2.2.2.1.
Prioridad de rango
202
2.2.2.2.
Prioridad excluyente
203
2.2.3.
Principio de legalidad
204
2.2.4.
206
2.2.4.1.
209
1.2.4.2.
210
1.2.4.3.
211
2.2.5.
Principio de Publicidad
211
2.2.5.1.
Clases de publicidad
212
2.2.5.1.1.
Publicidad material
212
2.2.5.1.2.
Publicidad formal
212
2.2.5.1.3.
212
2.2.6.
Principio de Legitimacin
213
2.2.7.
215
2.2.8.
Principio de Especialidad
216
218
Procedimiento Registral
218
3.1.1.
219
3.1.2.
El ttulo material
221
3.1.3.
El titulo formal
223
3.1.3.1.
225
3.1.4.
226
3.1.4.1.
227
3.1.5.
229
3.1.6.
229
3.1.7.
229
presentacin
3.1.8.
230
3.1.9.
231
3.1.10.
232
3.1.11.
233
presentacin
3.1.12.
235
3.1.12.1.
235
3.1.12.2.
236
3.1.12.3.
236
237
238
239
3.1.12.4.
239
3.1.13.
240
3.1.14.
241
Recurso de reconsideracin
242
243
3.1.14.2.
Recurso de apelacin
243
3.1.15.
245
judicial
3.2.
Tcnica Registral
248
3.2.1.
249
250
4.1.
Inexactitud
250
4.2.
Rectificacin
250
4.2.1.
Procedimiento de la rectificacin
250
4.2.2.
Solicitud de rectificacin
250
4.2.3.
Forma de la rectificacin
251
4.3.
Clases de error
251
4.3.1.
251
4.3.2.
252
4.3.3.
252
4.3.4.
Vigencia de la rectificacin
252
RESUMEN
254
AUTOEVALUACIN
255
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
257
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
258
259
261
de bienes muebles
1.1.
261
1.1.1.
261
1.1.3.4.
Clases
264
1.1.3.5.
Efectos
264
1.1.3.6.
265
1.1.3.7.
266
1.1.3.8
267
1.2.
271
1.2.1
El registro personal
271
1.2.1
Actos inscribibles
273
1.2.2.
273
1.2.2.1.
Clases de mandato
274
1.2.2.2.
Actos inscribibles
275
1.2.2.3.
278
1.2.2.4.
278
1.2.3.
Registro de testamentos
282
1.2.3.1.
Ampliacin de testamento
284
1.2.3.2.
Actos inscribibles
284
1.2.4.
286
1.2.4.1.
Actos inscribibles
287
1.2.4.2.
288
1.3.
289
1.3.1.
289
1.3.2.
Actos Inscribibles
291
1.3.3.
Finalidad
293
1.4.
293
1.4.1.
293
1.4.2.
293
1.4.3.
395
296
2.1.
Anotaciones Preventivas
296
2.1.1.
Concepto
296
2.1.1.1.
296
2.1.2.2.
296
2.1.2.3.
Clases de cancelacin
297
2.2.
El bloqueo Registral
297
2.2.1.
Procedimiento
298
2.2.2.
Duracin y efectos
298
300
de Ttulos
3.1.
Responsabilidad administrativa
300
3.2.
302
Responsabilidad Civil
304
3.2.2.
Responsabilidad Penal
304
RESUMEN
305
AUTOEVALUACIN
306
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
307
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
308
10
11
INTRODUCCIN
Estimado estudiante:
Esta asignatura se estudia en el X Ciclo de la carrera profesional de Derecho y
es fundamental porque proporciona conocimientos especializados terico - prcticos
para aplicar al derecho en la funcin notarial y registral.
La asignatura contiene cuatro Unidades de Aprendizaje; las dos primeras
referidas al Derecho Notarial y las dos ltimas al Derecho Registral, destacando entre
ellas los instrumentos pblicos notariales, organizacin y vigilancia del notariado; el
derecho registral en la doctrina y en la legislacin, actos y derechos inscribibles en los
diversos registros de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos.
12
UNIDADES DE APRENDIZAJE
13
PRIMERA UNIDAD:
EL NOTARIADO, LA FUNCIN
NOTARIAL Y LOS INSTRUMENTOS
PBLICOS NOTARIALES
14
Tomado de:
Cabanellas G. (2000). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III. (8va. Ed.).
Lima.
Cabanellas, G. (2001). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III, (24va.
Ed.). Bueno Aires: Eliasta.
Castillo, L. (Comp.). (2012). Breve Historia del Derecho Notarial. Lima: Gaceta Notarial.
Gonzales, G. (2012). Derecho Registral y Notarial. Tomo II. (3era ed.). Lima: Jurista
Editores E.I.R.L.
Mustpich, J. (2004). Tratado Terico y Prctico de Derecho Notarial (Tomo II). Buenos
Aires: Ediar.
15
CAPTULO I
El Derecho Notarial, El Notariado y El Notario
1.1.
EL DERECHO NOTARIAL
16
de las partes en un documento (instrumental escrito) con las formalidades que la Ley
impone para los efectos de inters pblico.
Cuando los particulares celebran actos y/o contratos establecen vnculos con
garantas personalistas o patrimoniales, pero no cuentan con el aval del Estado, que se
da a travs del funcionario establecido por la Ley (notario). Ms an, aqu la voluntad de
la gente es nica y soberana; solo intervendr el notario cuando se le requiera, pero es
de inters estrictamente privado (cuando las partes lo estipulen expresamente como
formalidad no solemne). Aunque tambin esta regla se contrapone cuando las partes en
forma oral solicitan la intervencin del notario sin formalidad pblica, como es el caso de
la legalizacin de firmas, legalizacin de reproducciones y otras en que l interviene,
pero que no dejan de ser documentos privados.
Por su parte, Jimnez (citado por Cuba, 2006), seala que el derecho notarial es
el conjunto de doctrina y normas jurdicas que regulan la organizacin de la funcin
17
notarial y la teora formal del instrumento pblico. Expresa, asimismo, que el derecho
notarial es aquella parte del ordenamiento jurdico que sirve para asegurar los derechos
en la vida normal, autenticando y legalizando los hechos jurdicos que dan nacimiento a
determinados derechos.
Mengual y Mengual (1993) define al derecho notarial como aquella rama cientfica
del derecho pblico, que constituyendo un todo orgnico, sanciona en forma fehaciente,
las relaciones jurdicas voluntarias y extrajudiciales, mediante la intervencin de un
funcionario que acta por delegacin del poder pblico.
Asimismo, Cuba (2006), seala que el derecho notarial es aquella parte del
ordenamiento jurdico que asegura la vida de los derechos en la normalidad mediante la
autenticacin y legalizacin de los hechos de que dependen, es decir, que el derecho
notarial sirve para asegurar los derechos en la vida normal, en la paz, autenticando y
legalizando los hechos jurdicos que dan nacimiento a determinados derechos.
Cuando leemos este enunciado, recordamos los principios rectores del Derecho
avocados a dar una interpretacin subjetiva al positivismo jurdico y la relatividad de una
norma o ley en el tiempo y/o en el espacio para que lo expresado alcance notoriedad
jurdica y se salvaguarde no solo la voluntad de la persona, sino el contenido mismo del
documento, entendido este como la formalidad protocolar de su existencia fsica en un
primer momento y, luego, de su contenido, en el fondo de su concepcin como un
segundo momento.
18
lingsticos que parecieran de difcil aplicacin, pero, basta apreciar todo el proceso
notarial para darnos cuenta que el dogma jurdico no es solo un sistema de apreciaciones
sino tambin de causalidades; es por ello que podr avanzar mucho ms en su
tecnificacin, la instrumentalidad notarial, pero la esencia se mantendr. Siendo as, el
notario como hombre de derecho y depositario de la fe pblica, tendr la responsabilidad
genrica de dar credibilidad y certificacin a los actos jurdicos de los dems seres
humanos, dndoles ciertos requisitos para su observancia.
19
20
son
conocidos
mediante
los
traslados
instrumentales:
1.1.3.1.
21
h)
22
permitirn cumplir con otros fines del derecho Notarial como son la paz social en justicia y
la legalidad de los derechos que se confiere, como garanta de validez y erradicacin del
riesgo (p.43).
1.2.
23
Los tabullarius tenan la misin de archivar documentos, entre los que se inclua
los testamentos y los contratos que los particulares tenan un especial inters en proteger
y conservar para el futuro.
Los tabulaii eran un cuerpo de esclavos pblicos, al servicio de la ciudad, que
actuaban principalmente en el mbito de la contabilidad, percepcin de impuestos y
archivos pblicos. Su cargo tena la condicin de officia pblica. (Gonzales, 2012, p.
1197).
Por ltimo, el tabellio es el personaje que presenta mayor afinidad con el notario
actual, pues su funcin era redactar el acto o contrato, segn el propsito de las partes,
conserva el documento y expide copias. El instrumento redactado por el tabellio nunca
tuvo en Derecho Romano el carcter de pblico, pero se le acerc en alguna medida,
pues entre el documento privado y el tabelinico, se prefera a este ltimo por su
condicin de instrumenta publice confecta (Constitucin del Emperador Len, de 472,
recogida en CJ.8.17.11). Por su parte, este documento poda alcanzar la plena fides
pblica, en los siguientes casos: Juramento del redactor corroborado por testigos,
verificacin de las escrituras o insinuacin (depsito) en los archivos pblicos. La
insinuatio era facultativa, salvo ciertos actos de gran trascendencia: testamentos
solemnes, donaciones de gran valor y donaciones entre cnyuges. (Ibdem, p. 1198).
24
Para el caso americano, rigieron Las Partidas y las dems fuentes hispnicas,
entre ellas, el Fuero Juzgo, el Fuero Real, las Leyes del Toro, la Nueva Recopilacin y la
Novsima Recopilacin, las cuales establecieron una regulacin general del notariado,
25
Esta catica situacin legislativa ser corregida, para el caso espaol, por la Ley
Orgnica de Arreglo del Notariado de 1862, que se estudiar con mayor detalle en breve.
Prez (citado por Gonzales, 2012) acota: las aportaciones principales de la Ley
Francesa del Ventoso son las siguientes:
El cargo es vitalicio.
26
Otro hito moderno importante para Gonzales, en esta breve sntesis histrica, est
dado por la Ley Orgnica de Arreglo del notariado de 1862, que sienta las bases en
Espaa para la concepcin autnoma y especfica de la funcin notarial. En efecto, antes
de ello reinaba el caos en materia de enajenacin de oficios notariales, retencin de
archivos, confusin de competencias y yuxtaposicin de atribuciones extrajudiciales y
contenciosas; adems, haba una creciente inmoralidad por falta de disciplina y vigilancia
en el ejercicio de la funcin. Por ello, no pudo ser ms exacto el epgrafe de esta
venerable ley: "de arreglo del notariado (Ibdem, p. 1202).
Los principios que inspiran la ley de 1862, que son similares a los de nuestro
propio ordenamiento, son los siguientes:
27
eran subastados por el Estado al mejor postor, por lo que la funcin era
una especie de propiedad privada, susceptible de disposicin o
enajenacin.
28
Cdigo en el art. 212, defina al escribano pblico o notario, como el funcionario que
extiende los instrumentos pblicos y custodia los archivos . El art. 215 sealaba
que para ser escribano se requera: ser peruano de nacimiento y ciudadano en ejercicio;
tener buena conducta comprobada y no haber sido condenado a pena infamante; tener
buena letra; ser cuando menos bachiller en derecho, salvo que no se presenten
bachilleres (Ley de 25 de mayo de 1861); prestar fianza de tres mil soles (Ley de 16 de
octubre de 1878). Sin embargo, el cumplimiento de los requisitos no era suficiente, pues
las Cortes en Sala Plena remitan ternas al Gobierno, quien era el que realizaba la
eleccin y nombramiento, con la correspondiente expedicin del ttulo; por otro lado, el
nombramiento solo poda realizarse cuando quedasen oficios vacantes por cese o
muerte, ya que el nmero de escribanos pblicos no poda exceder de tres en las
capitales de provincia, ni de siete en las de departamento y provincias litorales, ni de
doce en la Capital de la Repblica (Ley de 16 de octubre de 1878).
Los escribanos se dividan en cuatro clases: escribanos de cmara, escribanos
pblicos o de instrumentos, escribanos de estado y escribanos de diligencias. Los
escrbanos pblicos eran quienes cumplan la funcin que hoy llamamos notarial. En el
artculo 228 del Cdigo estableca que la obligacin de los escrbanos era extender en
sus registros los testamentos, poderes, contratos y dems escrituras con arreglo a las
respectivas minutas y a lo que disponga el Cdigo Civil. Por su parte, en el Reglamento
de los Tribunales tambin encontramos disposiciones referidas a los escribanos,
especficamente la potestad de las Cortes Superiores de dictar providencias respecto de
la vigilancia e inspeccin de la funcin (Vega, s.f.).
El sistema se mantuvo por varias dcadas, ms o menos inalterable, hasta que se
vio la necesidad de dictar una norma especfica referida a la funcin notarial y su
vinculacin con el Registro de la Propiedad Inmueble (creado por ley de 1888, pero que
se fue implementando progresivamente en los aos siguientes). As, mediante Ley del 04
de octubre de 1902, se aprob la norma sobre los notarios en sus relaciones con el
registro de la propiedad inmueble, la misma que fue reglamentada por Resolucin
Suprema de 20 de junio de 1903. En pocas palabras, este conjunto normativo tena como
finalidad exigir que los notarios pasen sin demoras los partes (copias certificadas) de las
escrituras pblicas al registro, as como, que las escrituras cumplan los requisitos
establecidos por la ley y el reglamento del registro, a fin de posibilitar las inscripciones.
Asimismo, se estableci que los notarios quedaban sujetos a la Junta de Vigilancia del
Registro, en cuanto a la inspeccin y disciplina de las obligaciones notariales frente al
registro.
29
Sin embargo, Gonzales (2012), refiere que la imperativa reforma que requera la
justicia civil en los primeros aos del siglo XX, tambin arrastr el tema del notariado,
pues ambos se encontraban vinculados, tal como se explic antes. Por ello, mediante la
Ley 1510, del ao 1911 (y vigente a partir de 1912), se aprobaron tres normas en forma
simultnea:
El Cdigo de Procedimientos Civiles (que rigi hasta 1993), la Ley Orgnica del
Poder Judicial (que rigi hasta 1963) y la Ley del Notariado (que rigi hasta 1992). Las
novedades que introdujo, esta ltima, que es la nica que interesa para efectos de esta
exposicin, fueron las siguientes:
30
Los Colegios Notariales fueron creados por virtud de la Ley 16607, dictada en
junio de 1967, y su constitucin sera obligatoria en aquellos distritos judiciales en los que
se desempeasen ms de cinco notarios. Los Colegios tienen la funcin de velar por la
disciplina y tica notarial; as como impulsar el mejoramiento profesional de sus
miembros y fomentar la ayuda mutua. Los notarios, para su ejercicio, deban estar
forzosamente incorporados en un Colegio.
31
32
a) Uno de los puntos ms sensibles en toda ley del notariado, por su evidente
contenido poltico, es el referido a la creacin de plazas notariales. El texto
primigenio del DL N 26002 adoptaba un nmero fijo de notarios en Lima y
provincias. Luego, una Comisin Tcnica deba formular los requerimientos
de acuerdo con un estudio del INEI. Finalmente, esa Comisin nunca
produjo resultados, por lo cual el sistema fracas rotundamente. Por tal
motivo, resulta conveniente que el nmero de plazas notariales se
determine, ahora, mediante un criterio nico y objetivo, ajeno a
subjetividades o decisiones arbitrarias. As, el Art. 5 de la nueva ley
establece que cada provincia que tenga 50,000 habitantes deber contar
con no menos de dos notarios, y que por cada 50,000 habitantes
adicionales, se deber contar con un notario adicional. La solucin es
buena porque aleja este tema de los vaivenes polticos y establece un
parmetro objetivo.
33
inversin nacional y extranjera dentro de los lmites que permita la ley (Art.
16- m). Esto significa que el notario debe buscar soluciones frente a los
difciles problemas que puedan surgir en la documentacin de actos y
contratos propios del trfico patrimonial, siempre dentro del mbito de la
legalidad. Es cierto que una obligacin de este tipo no es tangible y
difcilmente puede concluir en un procedimiento disciplinario, sin embargo,
la idea de la ley se encuentra fundamentalmente en cambiar la ptica y las
costumbres en el servicio notarial.
c) Por su parte, una de las innovaciones ms polmicas es aquella referida a
imponer la edad de 75 aos como causal de cese en el ejercicio de la
funcin, lo que resulta, en nuestra opinin, un acierto indiscutible por dos
motivos: Primero, no pueden existir cargos de servicio pblico de carcter
vitalicio, aunque el titular no sea un empleado pblico, ya que por lnea de
principio el notariado moderno se separa del viejo sistema de "compra de
oficios, precisamente por cuanto la actividad deja de ser propiedad del
titular.
Segundo,
en toda
actividad,
especialmente
pblica,
debe
34
e) Por otro lado, la ley introduce algunas novedades, no de fondo, pero que s
buscan perfeccionar la legislacin anterior con relacin a los instrumentos
notariales. De esta manera, se busca estar a tono con los tiempos, y por
eso se reconoce que el notario pueda utilizar la tecnologa de firmas y
certificados digitales para dar fe de los actos jurdicos que ante l se
otorgan (Art. 24). Es decir, se da el primer paso normativo para admitir un
instrumento notarial, ya no en soporte papel, sino en forma virtual.
Asimismo, se reconoce que el notario no solo es un mero documentador o
redactor de formularios, sino que tambin tiene funcin asesora o de
consejera respecto a los efectos jurdicos de los actos que los particulares
celebran, de tal suerte que estos puedan decidir con pleno conocimiento
respecto de la conveniencia o no del negocio (Art. 27). Otro elemento
facilitador consiste en que los instrumentos puedan incorporar impresos o
grficos mediante el sistema de fotocopiado o escaneado, para lo cual no
es necesario llenar los espacios en blanco que necesariamente quedarn
en la escritura. De esta forma el Art. 32 menciona que el instrumento
puede contener un plano que grafique el predio adquirido, o las tablas
referidos a las cuotas o intereses de una deuda.
f) La ley tambin introduce una novedad radical, que parece no haber sido
comprendida, lo que ha originado polmicas innecesarias. En efecto, ahora
el notario podr extender un instrumento aclaratorio, sin necesidad de
intervencin de los otorgantes, cuando advierta algn error en la escritura,
siempre que esta provenga de la propia declaracin del notario (Art. 48-2).
Esta figura, bien conocida en el Derecho comparado, se denomina
"escritura pblica sin compareciente, y tiene como finalidad permitir que el
notario corrija las erratas en las que haya incurrido respecto de sus propias
manifestaciones contenidas en el instrumento, sin que en ningn caso
quede autorizado a modificar la declaracin de voluntad de las partes.
Aqu, un ejemplo que aclara el panorama: una escritura pblica consigna
por error, en su encabezado, que el otorgante es una diferente persona a
la que aparece en el cuerpo del instrumento. Con la ley anterior, hubiera
sido necesario llamar a todos los otorgantes del instrumento (y qu
pasaba si uno no acuda?) para decirles que su declaracin conjunta no se
iba a modificar, y que en realidad su intervencin era intil, pues solo se
35
36
37
38
final).
39
Al respecto, Cuba (2006) sostiene que el Sistema Latino va creciendo sin solucin
de continuidad, llegando en la actualidad hasta la China Continental. Tiene sus bases en
el Civil Law del Sistema Romano Germnico. El notario latino ejerce en forma privada
una funcin pblica, basada en la ley (legalista y reglamentarista). Se requiere ser
abogado, por lo que en este sistema, el notario es un profesional del Derecho.
40
41
probablemente, en el menor costo directo que representa al usuario, pues sera lgico
esperar una subvencin del Estado para atender a los requerimientos de justicia
preventiva de sus ciudadanos. Sin embargo, tiene desventajas notorias, tales como la
posible duda de su parcialidad, ante su dependencia jerrquica, la falta de incentivos para
un mejor servicio y la burocratizacin excesiva, pues el notario se convierta en una
reparticin pblica (Mustpich, 2004. p. 103).
1.3.
El Notario
43
44
45
46
47
48
No est dems explicitar que la designacin por encargo del oficio notarial
en casos de ausencia del titular se mantiene desde la Ley N 1510, a la
que ya nos hemos referido. Debe entenderse que el oficio notarial no es
cerrado por inasistencia del titular, sino que es atendido por un notario
encargado por el Colegio respectivo, evitando de esta manera que el
pblico se vea abandonado. Esto permite la atencin sobre todo respecto a
los traslados de instrumentos del protocolo.
1.3.3.1.
El deber de incorporacin
El deber de registro
1.3.3.3.
50
honorarios y gastos (Art. 6). El art. 19-d de la presente ley indica que es un
derecho del notario, negar su funcin en los casos antes descritos.
Teniendo en cuenta , adems, que la funcin notarial es un servicio pblico
en favor de la comunidad, entonces debe asegurar la continuidad y regularidad del
mismo, esto es, que la prestacin se desarrolle ininterrumpidamente por un
mnimo de horas y das a la semana que posibiliten el debido y cmodo acceso de
los usuarios. El Art.16- a establece que el notario se encuentra obligado a abrir su
oficina en el distrito de su localizacin, manteniendo la atencin al pblico en no
menos de siete horas diarias de lunes a viernes. Nada impide para que la atencin
del servicio sea mayor al parmetro mnimo indicado por la ley.
Asimismo, la doctrina distingue entre los "hechos secretos por naturaleza o
conocidos en el ejercicio de la profesin, y los "hechos de confidencia". Estando, en
el primer grupo los mismos actos notariados, los hechos conexos con ellos, previos
o posteriores a la prestacin del ministerio. Y, en el segundo, abarca la confidencia
realizada por el usuario al notario, ya sea que se realice en forma verbal o con la
entrega de documentos para la mejor preparacin del instrumento o el mejor
conocimiento de los hechos que se pretenden asegurar mediante la fe pblica. En
nuestro pas, el secreto profesional no abarca al mismo instrumento protocolar,
pues este, a diferencia de otros ordenamientos, se encuentra sujeto al principio de
libre acceso (Art. 16-e L.N.). Por tal motivo, el secreto profesional se encuentra
circunscrito, en nuestro caso, a las confidencias y documentos (por ejemplo,
cartas) entregados por el usuario para la prestacin del servicio, ya sea antes de
este, o incluso despus de l. El Art. 4 del Cdigo de tica del Notariado Peruano
(DS 015-85-JUS) dice lo siguiente:
El secreto profesional constituye un deber y un derecho del notario. Es deber en
relacin con las personas que solicitan sus servicios profesionales, que subsisten aunque
no se haya prestado el servicio o haya concluido tal prestacin. Respecto a las autoridades
es derecho que invocar ante la orden o peticin de hacer declaraciones de cualquier
naturaleza que afecten el secreto (p. 1422 1423).
Por otra parte, el Art. 16-f agrega que el notario est obligado a cumplir las
directivas, resoluciones, requerimientos, comisiones y responsabilidades que el
51
Consejo del Notariado y su propio Colegio le asignen. Sin embargo, esta no es una
obligacin profesional propia del ejercicio del cargo (frente a los usuarios), sino un
deber corporativo de carcter interno. El Cdigo de tica del Notariado Latino
(Decreto Supremo 015-35-JUS) contiene otras obligaciones del notario, pero que
tampoco son del mbito profesional, pues en realidad son deberes corporativos o,
simplemente, presupuestos de la funcin notarial (art. 5). Entre los primeros se
encuentra sufragar en las elecciones, votar en las reuniones institucionales, aceptar
cargos directivos, etc. Entre los segundos se encuentra conocer el ordenamiento
jurdico, estudiar en forma permanente, entre otros.
obligaciones
l,
su
cnyuge,
sus
ascendientes,
52
53
54
e L.N.); segundo, el notario puede ejercer la docencia, pues ello no implica patrocinio;
Tercero, el notario puede escribir obras jurdicas sin limitacin alguna, pues la libertad de
creacin artstica o cientfica es un derecho fundamental del ser humano que no puede
ser mediatizado. Por esta misma razn, el notario puede emitir dictmenes jurdicos que
tienen la calidad de obra cientfica, segn la Ley de Derechos de Autor, aunque no est
destinada a la publicacin.
Como punto cuarto, el notario puede ser rbitro, ya que segn la Ley General de
Arbitraje no se encuentra comprendido dentro de los impedidos para ejercer tal funcin.
En el caso de que se produzca la infraccin de esta norma, el notario queda sujeto a
procedimiento disciplinario.
Excepcionalmente, en aquellas provincias en las que solo existe una plaza notarial
activa, la junta directiva del Colegio de Notarios, de conformidad con el inciso k) del Art.
55
130 del Decreto Legislativo, puede autorizar a un notario de otra provincia del mismo
distrito notarial, para que se encargue del oficio del titular, manteniendo la atencin de su
propio oficio notarial (p. 1419).
En todo caso, segn el autor la abusiva redaccin del reglamento, un notario con
licencia, por varios aos, puede ser reemplazado
excepcionalmente, cuando en la provincia solo exista una plaza notarial activa. Sin
embargo, existe un conocido caso en el cual ni siquiera se cumple el ilegal reglamento
pues un notario fue sustituido por otro de una provincia distinta, a pesar que en su propia
provincia haba dos plazas activas, y no una sola. En el Per, desde las ms altas
autoridades, la ley debe estar para cumplirse. Sin embargo, el problema no es
anecdtico, pues en realidad son nulos todos los instrumentos pblicos autorizados por el
"notario invasor".
Menciona que ste tiene la potestad de dar fe de los actos y contratos que ante l
se celebran, pero, en determinados casos se encuentra imposibilitado de actuar cuando
la ley considera que en forma objetiva se halla en duda su imparcialidad. Por tal razn:
56
Finalmente, agrega que el Art. 22 prescribe que est prohibido de delegar total o
parcialmente sus funciones (inciso h), pero en realidad esa situacin no es una
prohibicin en el ejercicio notarial, sino la falta absoluta de su ejercicio, pues quien no
tiene nombramiento oficial como notario carece de fe pblica.
57
En el art. 21 de la ley del notariado, est sealado en forma expresa las causales
de cese de la funcin notarial.
Precisa adems que, la causal de sentencia por delito doloso, puede aplicarse
para actos cometidos en el ejercicio de la funcin o actos extraos a ella. Pero, en todo
caso, es una disposicin pertinente, ya que al incurrir en delito doloso el notario pierde la
calidad de "conducta moral intachable", que requiere el oficio notarial.
encuadernar los registros y elaborar los ndices correspondientes, los que se entregarn
al archivo regional o subregional correspondiente. Asimismo, es el encargado de otorgar
los traslados de instrumentos que obren en el protocolo del cesado, mientras estn a su
58
cargo. Una vez remitido el protocolo al archivo regional o sub regional, corresponder a
este organismo extender los traslados y certificaciones que se soliciten.
Por tanto, como seala Gonzales (2012), hay que distinguir entre la "moral
individual" excluida del Derecho porque este no puede ser una prisin para la autonoma
personal de los sujetos; la "moral social" propia de la vida en relacin, que influye
externamente, pero que requiere tipificacin proporcional y razonable para efecto de
imponer sanciones, pues existe el riesgo de invadir el derecho al libre desenvolvimiento
de la personalidad; y la "moral profesional", referida a los deberes genricos para una
adecuada actividad notarial (p. 1442).
59
El Art. 149 de la Ley del notariado, es relevante por varios motivos: en primer
lugar, tipifica las faltas y evita la discrecionalidad; en segundo lugar, establece un listado
que puede aumentarse por va reglamentaria con lo que se facilita la enumeracin de las
infracciones y su sancin a travs de normas de menor jerarqua normativa (inc. c). Pero
s comete un grave error de tcnica legislativa, pues en su afn de tipificacin utiliza el
mismo dispositivo para listar las infracciones en la actuacin notarial, as como aquellas
referidas a la conducta personal del notario, esto es, a su moralidad social y objetiva.
Muy distinto es el caso del procedimiento de cese previsto en el tercer prrafo del
Art. 21 de la ley, que es competencia de la Junta Directiva en primera instancia (Art. 21i), y del Consejo del Notariado en fase de impugnacin, que cuenta con normas
adicionales en el Art. 15.2 del reglamento. Este se aplica por la prdida de una de las
condiciones requeridas para el acceso al notariado; por ejemplo, la prdida de la
condicin de abogado, la incapacidad fsica o la prdida de la conducta moral intachable.
60
El autor menciona que ambos procedimientos versan sobre materia distinta y los
rganos competentes tambin son diferentes. De esta manera, el procedimiento
disciplinario trata sobre infracciones en la actuacin notarial; mientras el procedimiento de
cese simplemente constata que se ha producido la prdida de una de las condiciones
requeridas para el acceso al notariado. Por otra parte, en el procedimiento disciplinario la
competencia es del Tribunal de Honor, y solo excepcionalmente corresponde a las Juntas
Directivas mientras dichos Tribunales no se hayan constituido; mientras que en el
procedimiento de cese la competencia siempre corresponde a la Junta Directiva.
Tambin, que un tercer procedimiento es el de cese automtico, en el que simplemente se comprueba el hecho constitutivo del cese, sin necesidad de ms trmite, y
se procede en consecuencia (Art. 21, segundo prrafo), esto es, comunicando el hecho
al Consejo del Notariado para que se gestione la resolucin ministerial de cancelacin de
ttulo. Es el caso de cese por fallecimiento, condena penal o renuncia.
Sin embargo, en nuestro pas, la ley considera que ambas son hiptesis distintas
de cese, es decir, por un lado est la condena por delito doloso (Art. 21-d), y por otro la
61
prdida de moralidad (Art. 21-i). Por tal razn, se hace necesario deslindar cuales son
los casos que se subsumen dentro de la situacin de prdida de moralidad.
Los deberes notariales constituyen una infraccin legal en la actividad jurdica del
notario, lo que habilita el procedimiento disciplinario, y no el de cese por prdida de la
condicin de moralidad. Siendo as, queda subsistente la siguiente duda: Cules son los
casos en los que podra sostenerse que se ha perdido la conducta moral intachable?
En opinin del autor acotado, la funcin pblica del notariado no puede mezclarse
con la moralidad individual, esto es, con la vida privada, la intimidad, las convicciones
ntimas, las preferencias personales, los gustos o deseos, etc. El Estado Constitucional
de Derecho no impone una forma de vida, ni una moralidad particular ni que el grupo
mayoritario exija que se cumpla su moral". Nada de eso. En el rgimen actual de
derechos fundamentales, el hombre puede vivir su libertad con plenitud, sin ataduras, sin
morales religiosas o sociales que vinculen a quienes no desean vivir segn esos
dictados. Justamente la Constitucin asegura que el hombre pueda disponer de su vida,
de su libertad, de su persona, pues todo ello implica respetar su dignidad como ser nico
e irremplazable. Por tanto, no puede aceptarse en un Estado Constitucional que la ley se
62
entrometa en la vida privada o ntima de los individuos, en ningn caso. No hay razn
alguna para que este principio fundamental de la modernidad se quiebre en el caso de los
notarios. En consecuencia, sera evidentemente inconstitucional que una ley o un
reglamento notarial imponga que el sujeto protagonista de la fe pblica deba comportarse
segn la "moral de la mayora" o de la "moral religiosa. La libertad como derecho pleno
de realizacin impone descartar esa actitud de injerencia excesiva en la vida privada
(Gonzales, 2012, p. 14441445).
63
Empero, en el caso de los incisos a) y b) del Art, 149, la excesiva amplitud con la
cual se han redactado ambos tipos, hace menester que por va de reglamento se
individualicen las conductas especficas que se consideren no acordes con la dignidad o
decoro del cargo, o que se trate de hechos graves que, sin ser delito, desmerezcan al
sujeto en el concepto pblico. En caso contrario, la sancin por prdida de la condicin
de moralidad se vera dificultada, o de raz imposibilitada, por efecto de una tipificacin
abierta y general, incompatible con las garantas del procedimiento administrativo
sancionador, que en este caso tambin es aplicable, aun cuando no se trate de medida
disciplinara por infraccin de los deberes funcionales. En el caso concreto, el Decreto
Supremo N 010-2010-JUS se ha limitado a repetir las hiptesis de falta de moralidad
social, sin agregar especificaciones (ejemplo: Continuo incumplimiento de obligaciones,
cometer hecho grave que sin ser delito desmerezca al notario en el concepto pblico),
pero con el error tcnico de haberlas incluido como faltas disciplinaras (Arts. 74 y 75).
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Capitulo II:
Funcin y Fe Pblica Notariales
2.1. Definicin de Funcin Notarial
Segn Cuba (2012), podemos esbozar diferentes definiciones, nociones y
b)
Bellver (citado por Cuba, 2006), define a la funcin notarial, como: Son
ciertas facultades como la funcin de instrumentos, constatacin,
aconsejamiento y autorizacin de los mismos; es decir de todosaquellos
que forman la funcin notarial, en suma, la capacidad en la faccin del
instrumento pblico que las partes solicitan con el fin de plasmar o
materializar el convenio o acuerdo de voluntades. (P.64).
Dentro del Notariado Latino, la funcin notarial es de orden pblico, segn Cuba,
es la actividad que el notario realiza conforme a las disposiciones de la Ley del
notariado. Posee una naturaleza compleja: es pblica, en cuanto proviene de los
poderes del Estado y de la Ley, que obran en reconocimiento pblico de la actividad
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jurdica, privada y calificada, impuesta y organizada por la ley para procurar la seguridad,
valor y permanencia de hechos y derechos al inters jurdico de los individuos" (P.20).
La funcin notarial es pues, toda aquella vasta actividad que el Estado encarga o
delega realizar a los notarios, quienes en ejercicio del cargo y facultades de que estn
66
La funcin notarial, como actuacin del notario, con una adecuada interpretacin
del derecho positivo, siempre estar presta a dar solucin a las solicitudes o casos
pertinentes que se le presenten; yendo incluso ms all de lo que literalmente las
normas facultan.
67
de una nacin, sino tambin en buena cuenta, un protector jurdico legal de la voluntad
de las personas en documentos privados, pues su actividad tambin recae en el aspecto
tutelar de las acciones particulares.
Para el autor, conforme a lo dispuesto en el Art. 2 de la vigente ley del notariado, la funcin del notario se desarrolla en dos mbitos o aspectos: A) Dar fe de los
actos y contratos que ante l se celebran y B) Comprobar hechos y tramitar los asuntos
no contenciosos previstos en la ley.
68
conocerse su contenido,
Expedir copias del instrumento.
sus notas
distintivas:
para que la
69
70
notario es que pueden proporcionarla los jueces de paz y todava con el carcter de
imperfecta, en tanto que los fedatarios de las instituciones pblicas solo la otorgan para
el interior de sus instituciones.
En tal sentido, Cuba (2006) seala que se pueden establecer como caracteres de
la funcin notarial a la redaccin de los instrumentos, a los que se les da forma con
sujecin al principio de legalidad y constitucionalidad, revistiendo jurdicamente el
acuerdo de voluntades libremente manifestado, certificando los sucesos fcticos que se
dan en la realidad (los hechos) y dando fe de los actos y contratos que se celebran ante
el notario, otorgando tranquilidad y certeza respecto de ellos, autenticando la reproducciones, otorgando traslados (testimonios, partes, copias simples y boletas), revistiendo
de seguridad jurdica y disminuyendo los riesgos. Sanahuja y Soler, distingue, adems
de la funcin autenticadora, las siguientes: de legalizacin, legitimacin y de
configuracin. (p. 66).
71
Las actuaciones fedateantes son todas aquellas en las que el notario interviene
en su calidad de oficial pblico en ejercicio de la fe y desarrollando su labor formativa y
documental; produce un documento calificado como instrumento pblico.
72
2.
73
4.
se
la que
74
especficamente a la
75
Por su parte, Carneiro (1981), seala que la fe pblica es suficiente para acreditar por s misma, la verdad a que se refiere, en tanto que seala como fe pblica
notarial, a aquella que el notario declara en ejercicio de su funcin. Aseveracin que
emana del notario a fin de otorgar, garanta de autenticidad y certeza a los hechos,
actos y contratos celebrados en su presencia y con su intervencin (P. 85).
Mientras tanto, Hiram (citado por Cuba 2006), seala que es la doctrina uniforme
que se da en un buen nmero de tratados. Llama fe pblica a la calidad de documentos
determinados, suscritos por funcionarios, cuyas aseveraciones, cumplidas determinadas
formalidades, tienen la virtud de garantizar la autenticidad de los hechos narrados y, por
consiguiente, su validez y eficacia jurdica. Este autor considera, que esa definicin, se
refiere a la valoracin jurdica de una representacin ontolgica y se aparta del juicio
lgico de la fe como creencia o conviccin.
76
77
b) Plena fe.- Es la que causa convencimiento pleno en las personas. Para Carnelutti,
es el crdito que se da a una cosa por autoridad del que la dice. Por ejemplo, el
abrogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, reconoca plena fe a los
instrumentos pblicos, al darles el nivel de medios de prueba relevantes.
1.
2.
78
Una vez percibido el hecho o acto (actum), ste se documenta con presuncin
de verdad (dictum). Como dice Vallet de Goytisolo, citado por Cuba:
Ante el hecho, el notario tiene como misin la autenticacin, es decir, la de dar fe
de lo que ve, oye o percibe con sus sentidos (P. 121).
Gonzales (2012), dice que la misma ley agrega que la funcin notarial se ejerce
en forma exclusiva (Art. 3); sin embargo, esta ltima caracterstica debe ser debidamente
matizada a fin de evitar interpretaciones equvocas, pues el notario acta principalmente
en el mbito del derecho privado, especficamente en la contratacin. As lo reconoce el
propio artculo 2o de la Ley del Notariado, ya citado, as como la propia doctrina
notarialista (doctrina notarial, lo que se desprende del Derecho Notarial): "La actuacin
del notario se extiende a todos los contratos y dems actos extrajudiciales, regla de la
que solamente seran excepcionales las que legalmente se establezcan. En
consecuencia, el notario carece de fe pblica fuera del mbito privado, salvo especficas
excepciones legales.
79
La fe judicial opera en todas las actuaciones propias del proceso judicial, en cuyo
caso ser el secretario de juzgado ahora, especialista legal - quien otorgue fe de los
distintos actos procesales que lo requieran.
80
81
Sobre el particular, Gonzales (2012), menciona que hay que tener mucho cuidado
en la terminologa y en los conceptos, pues en esta materia fcilmente se puede llegar a
equvocos. As, pues, la fe pblica (notarial, judicial o administrativa) se circunscribe a la
creencia oficial que se impone respecto del relato o narracin que realiza un funcionario,
es decir, se considera que el "dictum" representa exactamente lo acontecido durante el
"actum". Slo en tal caso, cabe hablar de fe pblica o de instrumento pblico. Por
ejemplo, el secretario de juzgado narra lo acontecido en la audiencia judicial, y lo que
aparece en el acta queda revestido de fe pblica, por lo que se trata de un instrumento
pblico. Por otro lado, cuando el Juez expide una resolucin judicial, la fe pblica no
abarca el contenido de la resolucin, ya que sta podr ser legal o ilegal, de acuerdo
con la normativa jurdica, sin que pueda aplicrsele las categoras propias de la fe
pblica (falso o verdadero); no obstante ello, la autenticidad de la resolucin y la fecha
de expedicin s son cuestiones sobre las que juega la fe pblica, pues se trata de datos
82
que pueden constatarse en forma inmediata o directa, por lo que en ese exclusivo mbito
el secretario de juzgado actuar en virtud de su capacidad fedante.
Siendo as, no todo documento que pasa por las manos de un funcionario pblico
se convierte en instrumento pblico, pues ello solamente ocurre cuando en el documento
existe una atestacin de fe pblica, esto es, una imposicin oficial de verdad. Por ende,
no es correcto sostener que "todo el expediente judicial o administrativo es un
instrumento pblico. Con toda razn se ha dicho lo siguiente: "As que un escrito
presentado por la parte, al contacto fsico con el resto de las fojas se convierte en
instrumento pblico? Y cuando lo desgloso, qu pasa? Por ltimo, para qu le hace
falta al juez una fe como la notarial? Para nada; en efecto, tpico es del juez, que discierne el derecho del entuerto, aquella potestad del juicio, esto es, del iudicium.
83
84
El notario segn las conclusiones que vamos sacando, debe afirmar y certificar la
validez jurdica de los hechos que constan en las minutas que eleva a escritura pblica.
instrumentos, los
85
autnticas, exactas a los originales que conserva el notario o que ha tenido a la vista al
expedirlo.
86
CAPTULO III
Instrumentos Pblicos Protocolares y Protocolizaciones
3.1. Definicin de instrumentos pblicos
Empecemos analizando doctrinalmente lo que se entiende por instrumento
pblico. Para Salvat (citado por Cuba, 2006), es el otorgado con las formalidades que la
ley establece, en presencia de un oficial pblico a quien la ley le confiere la facultad de
autorizarlo (P. 97).
Asimismo, Borda (citado por Cuba, 2006) dice: Que se llaman instrumentos
pblicos los otorgados por un oficial pblico con las formalidades que la ley establece
(P. 98).
Sin embargo, para Spota citado por Cuba (2006):
El instrumento pblico tiene por principal nota caracterstica que ha sido
otorgado ante un rgano Estatal (agente administrativo o funcionario) que posee
atribucin por la ley para darle autenticidad; es decir, para conferirle los efectos propios
de la fe pblica en lo que atae a las circunstancias de haberse formulado la declaracin
de voluntad y realizado los hechos jurdicos cumplidos por el mismo o que ante l sucedieron. Frente a la posicin adoptada por el maestro Spota, aparece la crtica que le
hace Luis Mara Boffi Boggero, quien seala que esta definicin no es correcta, cuando
dice que la principal nota caracterstica es haber sido otorgado ante un rgano Estatal
(agente administrativoo funcionario) porque en realidad no hay tal intervencin, sin
embargo, Spota reconoce tales excepciones y que la ley asimila, para esos efectos, a los
funcionarios pblicos. Si juzgamos lo analizado por el maestro Boffi Boggero,
encontramos que no slo tiene razn, sino que adems habra que tener en cuenta que
doctrinalmente el documento privado reconocido judicialmente tiene valor de documento
pblico, entre los que lo han suscrito e incluso respecto de sus sucesores, por lo que
tiene autenticidad; sin embargo, el hecho de que tenga valor de instrumente pblico no lo
convierto en tal, pues no son instrumentos pblicos (Spota, citado por Cuba, 2006).
87
por lo
88
un hecho se impone como verdad, se le reputa cierta. Por tal motivo, la nica manera de
dar fe respecto de un hecho es haberlo observado y presenciado. Por ello, la fe pblica
consiste en la percepcin sensorial de los hechos y dichos de las partes, sobre todo por
actos de vista y odo. Una vez percibido el hecho o acto (actum) este se documenta con
presuncin de verdad (dictum). Como dice Vallet:
"Ante el hecho, el notario tiene como misin la autenticacin; es decir, la de dar fe
de lo que ve, oye o percibe con sus sentidos. (Vallet, citado por Gonzales, 2012. P.
1240-1241).
Por otro lado, Gonzales (2012), refiere que el instrumento notarial por excelencia
es la escritura pblica, que no se agota en la dacin de fe pblica, sino que se trata del
resultado de la labor de consejo notarial, por lo que no es correcto suponer que se trate
de certificar cualquier hecho, en bruto, sin tamiz jurdico, pues se supone que el notario
es un jurista especialmente calificado que, antes de recibir la declaracin de voluntad
de las partes, explora la intencin de los contratantes, los asesora y expresa el
propsito querido en la forma ms acorde a la legalidad y a los fines lcitos que los
particulares pretendan lograr.
En consecuencia, el instrumento notarial expresa la doble actividad del notario,
que se resume en "dar forma (asesorar y colaborar en la correcta expresin de la
voluntad) y "dar fe (certificar exactamente el hecho ocurrido).
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Para tal efecto, debe tenerse en cuenta que la intervencin notarial puede
referirse solo a la comprobacin de un hecho de la realidad material o fenomenolgica
(por ejemplo: el estado de una cosa), en cuyo contenido el instrumento que lo contiene
es tpicamente un acta que narra una circunstancia, objeto de apreciacin sensorial por
el notario; en cambio, si la intervencin notarial implica la recepcin de una declaracin
de voluntad, en la que las partes consienten sobre un determinado acto jurdico y
90
disponen de sus intereses, entonces el instrumento que lo contiene ser una escritura
pblica, en cuyo caso deber identificarse a las partes, verificarse que estas acten con
capacidad, libertad y conocimiento; recibir su declaracin de voluntad, y finalmente
comprobar su conformidad.
Tambin, menciona que la Ley del Notariado admite esta fundamental diferencia,
pues el artculo 51 define la escritura pblica como todo instrumento notarial protocolar
que contiene uno o ms actos jurdicos. Al contrario y en principio, las actas -que son
mera comprobacin de hechos- no se documentan a travs de escrituras pblicas y, por
ende, son instrumentos extra-protocolares. Sin embargo, esta armona lgica no se sigue
al pie de la letra, pues existen otras consideraciones que el legislador ha tomado en
cuenta.
Por otro lado, Cuba seala que la Ley del Notariado clasifica a los instrumentos
pblicos notariales, en:
-
documento notarial en las diferentes clases que admiten los originales producidos en el
protocolo, se trata de cuestin de existencia y no de persistencia (P. 104).
91
Se incorporan al protocolo.
Son pblicos.
Son ejecutivos.
extra - protocolares son creados fuera del protocolo que se entregan en original a los
interesados, es el instrumento pblico autorizado por el notario, en original, con las
formalidades de ley, en ejercicio de sus funciones y dentro los
lmites de su
92
Para Borda, (citado por Cuba, 2006), este est compuesto de los instrumentos
pblicos o privados protocolizados, que son incorporados por orden del Juez competente, previo reconocimiento, en el ltimo caso, de las firmas que lo suscriben o
comprobacin de su autenticidad (P. 115).
93
establecidos en cada pas. Por ejemplo, en Argentina el notario puede conservarlo hasta
dos aos o ms, salvo las respectivas disposiciones de cada provincia, para luego pasar
al archivo de protocolos creado para
Cuba Ovalle menciona que el protocolo notarial en el Per est formado por una
coleccin ordenada de registros. Ahora bien, un registro, es un cuerpo organizado
compuesto de cincuenta fojas ordenadas correlativamente segn su numeracin, con la
formalidad y solemnidad de estar cada registro autorizado antes de su utilizacin, bajo
responsabilidad del notario, mediante un sello y firma puestos en la primera foja por un
miembro de la Junta Directiva del Colegio de Notarios, designado por el Decano, con
conocimiento de la Junta Directiva.
94
De escrituras pblicas.
De testamentos.
De protestos.
95
96
97
98
a) Clases:
Dentro de las clases, Cuba, menciona que los documentos protocolares por
excelencia son las escrituras pblicas.
Estas se clasifican:
En razn de los comparecientes:
Mortis causa: son las que se otorgan por causa de muerte de la persona
natural, por ejemplo tenemos el caso de un testamento por escritura
pblica, que es otorgado por el testador (causante, de cujus, etc), en vida,
pero cuya eficacia surtir efectos despus de su muerte.
b) Estructura:
As tambin, Cuba, agrega que la tcnica documental tiene como principal
contenido el estudio de la estructura interna de los documentos, lo cual significa la
distribucin y combinacin de las distintas partes que integran su composicin o texto. El
manejo fluido de la estructura interna pone de manifiesto la habilidad para combinar los
distintos elementos que plantea cada documento en su individualidad. Esta divisin en
99
partes posibilita estudiar en forma separada cada una de ellas, con lo cual se logra
mayor precisin y detalle en el anlisis.
Por su parte, Etchegaray (2003), propone la siguiente estructura interna:
La ley del notariado (Art. 52) establece que la estructura interna de la escritura
pblica se divida en tres partes introduccin, cuerpo y conclusin.
100
Cualquier dato requerido por ley, que soliciten los otorgantes o que sea
necesario a criterio del notario.
Son de observancia, asimismo, para este registro, las normas generales de la ley
del notariado en cuanto sean pertinentes. Est normado que el notario debe remitir al
Colegio, dentro de los primeros ochos das de cada mes, una relacin de los testamentos
en escritura pblica y cerrados extendidos en el mes anterior, para tal efecto, llevar un
libro de cargos, que ser exhibido en toda visita de inspeccin. Queda prohibido al
notario informar o manifestar el contenido o existencia de los testamentos mientras viva
el testador, salvo que sea a solicitud de este, en cuyo caso el notario podr expedir el
testimonio o boleta del testamento; sin embargo una vez fallecido, el informe o
manifestacin deber hacerse por el notario con la sola presentacin del certificado de
defuncin del testador. Otorgado el testamento en escritura pblica, el notario solicitar
101
102
En este registro, refiere se extienden las actas de protesto de los ttulos valores.
Pueden llevarse registros por separado para ttulos valores distintos, para hacer posible
su uso en formatos impresos (Vsquez et al. 2006).
103
Este registro funciona, seala Cuba (2006), por el notario asignando una
numeracin correlativa a cada ttulo, segn el orden de presentacin por parte de los
interesados para los fines de su protesto, observando las formalidades sealadas en la
ley de la materia. Igualmente, en este mismo registro se anotarn los pagos parciales,
negacin de firmas en los ttulos valores protestados u otras manifestaciones que
deseen dejar constancia las personas a quienes se dirija la notificacin del protesto, en
el curso del da de dicha notificacin y hasta el da hbil siguiente. Son tambin de
observancia para el registro de protesto, las normas generales de la Ley del Notariado,
en cuanto sean pertinentes. Se podrn llevar registros por separado para ttulos valores
distintos, para hacer posible su uso con formularios impresos; as mismo, se podrn
llevar registros separados para ttulos valores sujetos a protesto por falta de aceptacin,
por falta de pago y otras obligaciones, expidiendo certificaciones a favor de quienes lo
soliciten (P. 140).
Por su parte, Gonzales (2012), seala que si las actas de transferencia vehicular
104
tienen una regulacin propia (Arts. 78 al 80 LN) es lgico inferir que estas normas, por
especialidad, son las que deben actuarse en primer lugar; sin embargo estos preceptos
son de carcter muy genrico y se limitan a reconocer la existencia del registro, los actos
que se documentan en l y la autorizacin para utilizar formatos preimpresos (P. 1294).
Por ello, agrega que esa situacin obliga a buscar otro conjunto de normas que
sean aplicables a las actas de transferencia vehicular. En tal caso, encontramos los
preceptos generales para todo tipo de instrumento protocolar y que estn contenidos en
los Arts. 36 al 49 L.N. Empero, aqu se regula fundamentalmente cmo se lleva el
registro, cuntas fojas lo comprenden, cuando se forma un tomo, qu ocurre si se pierde,
etc. Por tanto, nada se dice sobre aspectos fundamentales relativos a la elaboracin
misma del acta, sus requisitos formales y sustantivos, las exigencias para la intervencin
de los sujetos, la declaracin de voluntad de las partes, entre otros aspectos.
105
106
que legalizase o comprobase las situaciones de hecho, razn por la que se encomend
al Poder Judicial, dentro de la doctrina de la separacin de poderes, que resuelva estas
solicitudes.
Agrega Gonzales, que la jurisdiccin voluntaria es competencia de un juez, pero,
cuando conoce de los asuntos no contenciosos. El trmino "voluntario proviene de la
circunstancia que la potestad jurisdiccional propiamente dicha, opera en el mbito
conflictivo, por lo que fuera de ello, se trata de una competencia voluntaria, facultativa,
casi de un aadido sobreabundante que otorga la ley.
Ntese que ambos conceptos estn vinculados, pero no son sinnimos. El asunto
no contencioso, carente de conflictividad, puede ser conocido por las instancias
judiciales (jurisdiccin voluntaria) o administrativas o privadas (municipalidades,
administracin pblica, notarios). Estos ltimos, por la obvia razn de que no ejercen
potestad jurisdiccional, no pueden asumir, ni por analoga, la terminologa especfica de
"jurisdiccin voluntaria.
En la actualidad, sin embargo, refiere que existe una tendencia mundial creciente
para regresar las competencias no contenciosas a los rganos ajenos a la jurisdiccin,
ora desde la perspectiva terica por negarle naturaleza propia de jurisdiccin, ora desde
la perspectiva prctica por la necesidad de aliviar las labores del juez.
107
Por su parte, Gonzales (2012), expone las bases para determinar cundo una
pretensin es no contenciosa: todo conflicto de intereses, en el cual un sujeto
perfectamente identificado sufre la prdida de un derecho sin su asentimiento, constituye
el mbito propio de la jurisdiccin, ya que sta busca poner fin a la controversia a travs
del rgano al que la Constitucin ha delegado en exclusiva, para tal fin, al Poder Judicial.
Siendo ello as, el notario no puede intervenir en la tramitacin de procedimientos de
prescripcin adquisitiva, pues ello implica arrogarse el ejercicio de la funcin
jurisdiccional (P. 1320).
108
cumplir, incluso contando con la colaboracin de un juez para forzar la entrega de bienes
y su ejecucin para destinarlo al pago de la deuda. Si el obligado no comparece, ello no
elimina que este asunto sea contencioso por esencia. Lo mismo acontece, por ejemplo,
con la ejecucin de hipotecas (P. 1321).
Ahora bien, no solo las acciones de condena (obligaciones de dar o hacer) son
contenciosas, sino tambin las acciones declarativas, en las que solamente se exige el
reconocimiento o comprobacin de un derecho o de una determinada situacin jurdica,
como ocurre con el caso tpico de la accin declarativa de dominio (o mejor derecho de
propiedad, segn la idea que subyace en este trmino jurdico de corte nacional). En
esta ltima no se condena a nada, simplemente se dilucida quien es el propietario de un
bien, pero el tema es claramente contencioso pues con ella se fuerza a un sujeto que no
quiso reconocer una cualidad jurdica que es invocada por un tercero. Nadie podr
sostener con mnima sensatez que los procesos de mejor derecho de propiedad deben
delegarse al notario cuando no hay oposicin.
109
De esos seis casos, para el autor, se han incrementado por leyes especiales, la
separacin convencional y divorcio ulterior (Ley N 29227 y su Reglamento aprobado por
Decreto Supremo N 009-2008-JUS), el reconocimiento de unin de hecho y la
convocatoria a Junta obligatoria anual y Junta General (Ley N 29560, publicada el 16 de
julio de 2010).
3.2.
Las Protocolizaciones
110
111
Capitulo IV:
Instrumentos Pblicos Extra Protocolares
4.1. Definicin de Instrumentos Pblicos Extra Protocolares
Son aquellas atestaciones notariales que no se incorporan al protocolo, y sobre
los que el manto de la fe pblica se circunscribe en forma limitada al acto, hecho o
circunstancia que el notario presencie o le conste por percepcin sensorial y que no sea
de competencia propia de otra funcin (art. 98 LN.), (Gonzales, 2012, P. 1299).
Segn nuestra ley, los instrumentos extra-protocolares pueden ser actas o
certificaciones. Las primeras son instrumentos redactados por el notario, en el que se da
fe de la realizacin de un hecho y, especialmente, de una declaracin de voluntad. Los
segundos son atestaciones en documento privado, en donde el notario deja constancia
de aquello que hace o le consta.
Si tenemos en cuenta la definicin de "acta", como instrumento notarial
comprobador de un hecho, cualquiera que este fuese, y que solamente se encuentra
excluido para los casos en que la atestacin constituya una potestad delegada a otro
funcionario (art. 98 LN), entonces la conclusin es que estas se rigen por el principio de
nmeros apertus, y el notario podr constatar cualquier hecho, salvo norma en
contrario (por atribucin a un tercero de la potestad fedante). Por tal motivo, son
plenamente vlidas las actas de subasta privada o remate organizado por un particular,
sin que ello se encuentre circunscrito a los casos regulados en el D.L. 674.
La Ley del Notariado Peruano, para el autor, regula en sus artculos 94 a 116
los instrumentos pblicos extraprotocolares, es decir, aquellos que no forman parte del
protocolo del notario, nos referimos a las actas y a las certificaciones. Las actas, son
instrumentos pblicos extraprotocolares, en el
112
Asimismo, la Ley del Notariado menciona que las actas extra-protocolares son
de varias clases: la autorizacin para viaje de menores, destruccin de bienes, de
113
114
115
certificacin
de
116
117
RESUMEN
Hemos tratado el concepto de Derecho Notarial, su denominacin en diversos
pases, la evolucin del notariado desde los albores de la humanidad, los sistemas
notariales imperantes en el mundo, el notario como funcionario pblico, dilucidndose si
en nuestro pas se le considera efectivamente funcionario pblico, sus deberes,
obligaciones, derechos y prohibiciones, forma de cese y por ltimo los instrumentos
pblicos notariales: protocolares y extra-protocolares, los diversos registros del protocolo
como son de escrituras pblicas, de testamentos, de protestos, de actas de
transferencia, bienes muebles registrables, los procedimientos no contencioso notariales
y las actas y escrituras de garantas mobiliarias, llevados estos dos ltimos registros slo
por los notarios abogados.
Entre los instrumentos pblicos extra-protocolares que son las actas y
certificaciones en donde intervienen los notarios abogados y los notarios no abogados.
118
AUTOEVALUACIN
1. El Derecho Notarial es un derecho formado porque da forma al
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
4. Complete la oracin
Los sistemas notariales en el mundo son el sistema latino, el sistema anglosajn
y el sistema ..
(V) (F)
11. El notario est prohibido de ejercer la abogaca en todos los (V) (F)
119
casos
13. La fe pblica judicial est a cargo de los Jueces y tribunales de (V) (F)
justicia.
14. La fe pblica administrativa est a cargo de los funcionarios del (V) (F)
Estado.
15. Estn dotados de fe pblica los notarios abogados y los (V) (F)
notarios no abogados
120
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
tem
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
Solucin
V
V
V
V
Administrativo o
sistema notarial
Estatal
V
F
F
F
F
tem
Solucin
11.
12.
13.
14.
15.
F
F
F
F
V
16.
17.
18.
19.
20.
V
F
V
F
F
121
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
Cabanellas G. (2000). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III. (8va. Ed.).
Lima.
Castan, J. (1977). Derecho civil espaol, comn y foral. v.IV. Derecho de obligaciones.
Las particulares relaciones obligatorias. Editorial Reus. Madrid, 1977
Castillo, L. (Comp.). (2012). Breve Historia del Derecho Notarial. Lima: Gaceta Notarial.
122
Gonzales, G. (2012). Derecho Registral y Notarial. Tomo II. (3era ed.). Lima: Jurista
Editores E.I.R.L.
Instituto de Investigacin Jurdica. (s.f.). Derecho Notarial. (4ta. Ed.). Lima: Fecat.
Meneses, A. (2010). Anlisis de la Sentencia de Inconstitucionalidad del Decreto
Legislativo del Notariado. Tomo 36. Lima: Gaceta Jurdica.
Mustpich, J. (2004). Tratado Terico y Prctico de Derecho Notarial (Tomo II). Buenos
Aires: Ediar.
Ripert, G. (1954). Tratado Elemental del Derecho Comercial. Buenos Aires: TEA.
Segane, G. (s.f.). Manual Prctico y Formulario del Notario Pblico. Lima: Rosay.
Vsquez, J., Siguas, R., Guilln, J., Salinas, V., Siguas, H., & Quispe, H. (1997). Derecho
Notarial y Registral (Material de Enseanza). Lima.
123
Vega, A. (2000). Breve Resea Histrica del Notariado en el Per. Tomo I, Lima, pp. 6466.
124
SEGUNDA UNIDAD:
DE LA ORGANIZACIN Y
VIGILANCIA DEL NOTARIADO
125
Tomado de:
Cabanellas G. (2000). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III. (8va. Ed.).
Lima.
Cabanellas, G. (2001). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III, (24va.
Ed.). Bueno Aires: Eliasta.
Castillo, L. (Comp.). (2012). Breve Historia del Derecho Notarial. Lima: Gaceta Notarial.
Gonzales, G. (2012). Derecho Registral y Notarial. Tomo II. (3era ed.). Lima: Jurista
Editores E.I.R.L.
Meneses, A. (2010). Anlisis de la Sentencia de Inconstitucionalidad del Decreto
Legislativo del Notariado. Tomo 36. Lima: Gaceta Jurdica.
Mengual y Mengual. Elementos del derecho notarial. 1933
Mustpich, J. (2004). Tratado Terico y Prctico de Derecho Notarial (Tomo II). Buenos
Aires: Ediar.
126
Captulo I:
Distrito Notarial y Colegio de Notarios
1.1.
Distrito Notarial
Segn Gonzales (2012), los Colegios de Notarios se distribuyen por los llamados
"distritos notariales, que en gran medida coinciden con los distritos judiciales. En los
distritos notariales puede existir una (ejemplo: Lima) o varias provincias polticas. El
notario, sin embargo, ejerce su funcin por razn de provincia, y no por todo el distrito
notarial, salvo que este coincida exactamente con una sola provincia (P. 1416).
127
1.2.
Colegios de Notarios
Los Colegios de Notarios son personas jurdicas de derecho pblico, cuyo
128
129
Los Colegios de Notarios, que se instituyen en cada distrito notarial, son personas
jurdicas de derecho pblico (art. 129 LN), cuyo funcionamiento se rige por el estatuto
nico, aprobado para todos ellos por el DS 009-97-JUS, aunque el tema ha sido objeto
de interpretacin por los fundamentos jurdicos 41, 42 y 43 de la sentencia del Tribunal
Constitucional recada en el expediente N 00009-2009-PI/TC (P. 1448).
siguientes:
a)
La vigilancia directa del cumplimiento por parte del notario de las leyes y
reglamentos que regulen la funcin.
b)
130
c)
d)
e)
f)
h)
Absolver las consultas y emitir informes que le sean solicitados por los
Poderes Pblicos, as como absolver las consultas que le sean formuladas
por sus miembros;
i)
j)
k)
131
l)
la
administracin
de
los
archivos
del
notario
cesado,
p)
q)
1.2.2.
La asamblea general
La asamblea general,
132
b)
constituyan a su favor.
c)
certificacin
de
133
Capitulo II:
Junta De Decanos de los Colegios de Notarios del Per y
Consejo del Notariado
2.1.
que la prctica oblig a constituir un rgano superior con el fin exclusivo de cooperacin,
y no de imperio o supremaca, lo que llev a instituir de manera oficial a la Junta de
Decanos de los Colegios de Notarios del Per, cuya funcin es coordinar acciones en el
orden interno (lase bien: "coordinar", y no "obligar) y ejercer la representacin del
notariado a nivel internacional (art. 135 LN). La Junta de Decanos, a diferencia de los
Colegios de Notarios, no cuenta con personera jurdica, pues la ley no se la ha atribuido,
y se integra por todos los decanos de los Colegios Notariales; tiene su sede en Lima y se
rige por el Estatuto aprobado por DS 007-97-JUS (. 1449).
A decir de Cuba, los Colegios de Notarios forman un organismo denominado
Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per, que coordina su accin en el
orden interno y ejerce la representacin del notariado en el mbito internacional (2006).
Menciona adems que la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per
se integra por todos los decanos de los Colegios de Notarios de la Repblica, tiene su
sede en Lima, y la estructura y atribuciones que su Estatuto aprobado en Asamblea,
determinen.
Es as que el Consejo Directivo estar compuesto por un presidente, tres
vicepresidentes, elegidos entre los decanos del Norte, Centro y Sur de la Repblica, un
secretario y un tesorero.
La Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per, orientar su accin al
cumplimiento de los fines institucionales, promover la realizacin de certmenes
nacionales e internacionales para el estudio de disciplinas jurdicas vinculadas al
notariado, a la difusin de los principios fundamentales del sistema del notariado latino,
pudiendo editar publicaciones orientadas a sus fines, adems de cumplir las funciones
que la ley, reglamentos y su estatuto le asigne.
134
2.2.
135
Asimismo, seala que el Consejo del Notariado se rige por las disposiciones de la
ley del notariado y su reglamento. Entre sus principales atribuciones se encuentran:
ejercer la vigilancia de los Colegios de Notarios respecto del cumplimiento de sus
obligaciones, proponer los reglamentos y normas para el mejor desenvolvimiento de la
funcin notarial, vigilar el cumplimiento del reglamento de visitas de inspeccin por parte
de los Colegios de Notarios, decidir la provisin de plazas vacantes, solicitar la
convocatoria a concursos a los Colegios de Notarios, absolver las consultas que
formulen los Poderes Pblicos y las Juntas Directivas de los Colegios Notariales,
conocer de las quejas formuladas por incumplimiento de las obligaciones de los Colegios
Notariales, llevar un registro actualizado de Juntas Directivas, llevar un registro nacional
de notarios, impartir directivas para el mejor desempeo de la funcin, entre otras (Art.
142 LN).
136
Directiva a quien delegue (Art. 141 LN). Existe un Secretario Tcnico, que es funcionario
del Ministerio de Justicia, con voz pero sin voto. Las funciones de este Secretario estn
detalladas en el Art. 58 del reglamento, y se centra en cuestiones de trmite de
documentos y recursos, preparar la agenda de cada sesin del Consejo, proyectar las
resoluciones, llevar el libro de actas de las sesiones, organizar el registro nacional de
notarios, entre otras.
Agrega, que las decisiones del Consejo del Notariado que afecten un inters
particular, especficamente las sanciones a notarios, son inmediatamente ejecutables,
aunque revisables en va judicial, a travs del proceso contencioso administrativo.
Qu ocurre si el Poder Judicial anula la decisin administrativa? Es posible una
indemnizacin? En opinin del autor, una indemnizacin es dudosa, pues se aplica el
principio "donde hay recurso no hay responsabilidad, por lo que la correccin que haga
la va judicial es suficiente en la aplicacin del derecho. Ahora bien, si el eventual
perjudicado alega que se le ha privado del ejercicio de la funcin, pues en este caso
tampoco hay dao ocasionado por la decisin administrativa, pues bien pudo el
interesado acudir a una medida cautelar para suspender la sancin, y si el rgano
jurisdiccional no accedi a la medida cautelar, ello demuestra que la controversia era
discutible, por lo que no hay dolo o culpa grave en la decisin, y si el interesado no inst
la medida cautelar, entonces la deficiencia de su propia defensa es la que le ocasion el
dao.
b)
c)
d)
e)
137
Este rgano cuenta con un funcionario del Ministerio de Justicia, quien actuar
como Secretario, con voz pero sin voto.
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
138
l)
el incumplimiento de las
o)
CONSEJO DEL
NOTARIADO
COLEGIOS DE NOTARIOS
NOTARIOS
Capitulo III:
Responsabilidad en el Ejercicio de la Funcin Notarial, Rgimen
y Proceso Disciplinarios
Notariado. Sin perjuicio de ello, el notario es responsable en las vas civil y penal, de los
daos y perjuicios que, por culpa o dolo, ocasione a las partes o terceros en el ejercicio
de la funcin. Obviamente las consecuencias civiles, administrativas o penales de la
responsabilidad del notario son independientes y se exigen de acuerdo a lo previsto en
su respectiva legislacin.
Asimismo, respecto de la responsabilidad administrativa que,
es la que nos
acreditando que se le
present un documento falso o que existi tal situacin, sino que debe acreditar que
actu sin negligencia; en otras palabras, que pese a haber utilizado todos los medios a
su alcance, no le fue posible evitar incurrir en error. Siendo este el criterio, con una muy
buena intencin, el acotado Art. 55 del Decreto Legislativo N 1049 del notariado, ha
introducido la obligacin del notario de: acceder a la base de datos del Registro
Nacional de Identificacin y Estado Civil RENIEC en aquellos lugares donde se
cuente con acceso a internet y sea posible para la indicada entidad brindar el servicio de
consultas en lnea, para la verificacin de la identidad de los intervinientes, mediante la
verificacin de las imgenes, datos y/o la identificacin por comparacin biomtrica de
las huellas dactilares. Cuando el notario lo juzgue conveniente exigir otros documentos
140
y/o la intervencin de testigos que garanticen una adecuada identificacin. Es obvio que
con el avance de la ciencia y la tecnologa, la aparicin de la informtica, ahora existan
otros medios de que pueden hacer uso los notarios,
a fin de no incurrir en
responsabilidad.
La responsabilidad disciplinaria o profesional (administrativa), seala Gonzales,
surge por el incumplimiento de los deberes de actuacin funcional regulados en la
legislacin notarial, por transgresiones a la tica profesional o por infraccin de los
deberes corporativos. El Art. 149 de la presente ley hace un listado de faltas
disciplinarias, aunque en realidad algunas de ellas se relacionan con la conducta moral
del notario, por lo que esta norma hace gala de una deficiente sistemtica:
La embriaguez habitual. No se requiere la interdiccin civil por esta causa,
ni da lugar a un procedimiento disciplinario ya que, en este caso, se
produce el cese del notario por faltarle una de las condiciones para el
ejercicio profesional, cul es, la capacidad de ejercicio. Por tanto, el
procedimiento aplicable no es el disciplinario, sino el previsto en el Art.
15.2 del reglamento.
El
141
142
143
graves (Art. 75) y muy graves (Art. 76), as como un rgimen de sanciones y su
graduacin (Art. 77), (Gonzales, 2012, p. 1428- 1431).
3.2.
Proceso disciplinario
El rgimen disciplinario del notariado, menciona Gonzales (2012), tiene como
finalidad que la funcin notarial se ejerza en base a los principios de defensa del bien
comn, seguridad jurdica en la contratacin y trfico jurdico, veracidad de los hechos,
eficiencia del servicio y respeto por la legalidad (P. 1438).
de
por
mayora de votos y mandato de dos aos. Se elegir de la misma forma a los miembros
titulares y suplentes. Estos ltimos actan en caso de abstencin o impedimento de los
titulares (Art 133 LN), Sin embargo, en tanto no se elijan los miembros de los
Tribunales, las Juntas Directivas tendrn competencia para resolver en primera instancia
todas las denuncias y procedimientos disciplinarios, hasta su culminacin (Primera
Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la LN).
Y, adems, el procedimiento se compone de las siguientes fases: inicio, investigacin, audiencia, resolucin e impugnacin (Art. 65 reglamento).
144
15 das tiles. El expediente se eleva al Consejo del Notariado, quien resuelve (Art. 68
reglamento).
145
Una vez concedido el recurso, el Consejo del Notariado cita a vista de la causa.
Excepcionalmente, dispone la actuacin de prueba de oficio cuando sea imprescindible
para tomar decisin, en cuyo casonotifica a las partes. La resolucin del Consejo se
emite en el plazo de 180 das contados desde la recepcin del expediente, y con ello se
agota la va administrativa (Art. 73 reglamento).
finalidad hacer
valer la
146
respetar
todos
los
derechos
garantas
estableci dos
para
los
147
corresponde
las
Juntas
Directivas
mie ntras
dichos
De esta manera, en toda accin que se suscite contra un notario, sea en el orden
personal o por razn de sus funciones profesionales, deber darse conocimiento al
Colegio de Notarios, para que ste, a su vez, adopte o aconseje las medidas que
considere oportunas. A tal efecto los jueces de oficio o a pedido de partes, debern
notificar a dicho colegio toda accin intentada contra un notario, dentro del plazo que la
ley procesal seale.
148
149
RESUMEN
En esta Unidad nos hemos ocupado de la organizacin del notariado: los
Colegios de Notarios, la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per y del
Consejo del Notariado.
Particularmente conocimos lo que es el Distrito Notarial, el nmero de distritos
notariales en el Per, los rganos de gobierno de los Colegios de Notarios: la Asamblea,
la Junta directiva y el Tribunal de Honor, figura esta ltima que innova la actual ley del
notariado D.L. N 1049.
As mismo hemos conocido lo que es la Junta de Decanos de los Colegios de
Notarios del Per, las funciones que realiza, sus rganos de gobierno: la Asamblea
General, el Consejo Directivo y su conformacin.
Tambin nos hemos referido al Consejo del Notariado, su importancia como la
mxima autoridad del notariado, su conformacin y su participacin como segunda
instancia administrativa en los procesos disciplinarios que se siguen a los notarios que
han incurrido en faltas. Hemos visto la tipificacin de las faltas disciplinarias as como las
sanciones a que se hacen acreedores los notarios cuando incurren en ellas.
Finalmente hemos estudiado el procedimiento disciplinario en sus dos instancias:
el Colegio de Notarios: a travs del Tribunal de Honor y la segunda que pone fin al
mismo y que tiene que ver con el pronunciamiento del Consejo del Notariado.
150
AUTOEVALUACIN
1. Los Colegios de Notarios son personas jurdicas de derecho privado
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
nico
5. El Consejo del Notariado autoriza las licencias y vacaciones de los
(V) (F)
notarios.
6. Es funcin del Consejo del Notariado convocar a concurso pblico
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
(V) (F)
151
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
tem
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
Solucin
F
F
F
V
F
V
F
V
V
V
tem
11.
12.
13.
14.
Solucin
F
V
V
V
152
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
Cabanellas G. (2000). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III. (8va. Ed.).
Lima.
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Instituto de Investigacin Jurdica. (s.f.). Derecho Notarial. (4ta. Ed.). Lima: Fecat.
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Notarial y Registral (Material de Enseanza). Lima.
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Vega, A. (2000). Breve Resea Histrica del Notariado en el Per. Tomo I, Lima, pp. 6466.
155
156
Tomado de:
Rubio D. (2007) Derecho Registral Teora y Prctica. Trujillo: Editorial AP. Creatividad
S.A.C.
Garca Coni R. y Frontini A. (2006) Derecho Registral Aplicado. (3va. Ed.). Buenos
Aires: Lexisnexis Argentina S.A.
Roca Sastre R. y Roca Sastre L. (2010) Derecho Hipotecario Dinmica Registral. (8va.
Ed.) Barcelona: Bosch Casa Editorial S.A.
157
Captulo I
Concepto de Derecho Registral, Sistemas Registrales,
Caracteres y Estructura Legislativa del Derecho Registral.
1.1.
Denominacin:
En la doctrina y las diferentes legislaciones no hay uniformidad respecto de este
158
Segn Gmez de la Serna, los autores de la ley adoptaron tal denominacin por
la circunstancia de ser sta popular, y ante la imposibilidad de hallar una que llenase
cumplidamente su objeto.
En opinin de Nez Lagos, el nombre dado a la ley sirvi para evitar, en la
poca en que se promulg, recelos y oposiciones, pues dice este autor: "Un Cdigo de
reforma que incluya en su ttulo la palabra PROPIEDAD, hubiera parecido
revolucionario. Quiz el nombre fue un problema de tctica poltica".
Francisco Hernndez Gil cree que la denominacin Derecho Hipotecario est
justificada por haber nacido este Derecho principalmente a impulso de las necesidades
del derecho de hipoteca y haberse consagrado en la doctrina y el empleo del adjetivo
hipotecario como sinnimo de registral; y, paralelamente, por el hecho de titularse Ley
Hipotecaria la ley fundamental reguladora de toda la materia relativa a la publicidad
registral inmobiliaria. Por eso, hoy, la expresin DERECHO HIPOTECARIO, se entiende
en una acepcin amplia, equivalente a Derecho Inmobiliario o Derecho Inmobiliario
Registral, y en ese sentido, hacen uso de ella la doctrina y jurisprudencia espaolas.
La Universidad Notarial Argentina para su Instituto de Investigacin y Ctedras de
la especialidad, ha adoptado la denominacin de Derecho Registral. El tratadista
espaol Martn Prez y el mexicano Carral y de Teresa utilizan igual denominacin.
Entre nosotros, el maestro Jos Len Barandiaran, al prologar el libro de
Bernardo Pardo Mrquez "El Derecho Registral Inmobiliario en el Per", dice
textualmente:
"Como rama con notoria garrideza que brota del exhbero tronco del
1.1.1.
Concepto
Como sucede respecto de la denominacin, igualmente existen mltiples y
159
160
161
1.2.
Caracteres
162
163
164
Se dice que es limitativo porque slo son registrables los actos y derechos
especficamente sealados por la ley.
Rubio (2007)
La caracterstica del Derecho Registral, de que es un derecho limitativo, se
debe fundamentalmente a que los actos o derechos que se inscriben en el
Sistema Nacional de los Registros Pblicos (SINARP), son aquellos que de
manera expresa y especfica se encuentran debidamente sealadas en la Ley.
165
Rubio (2007)
Las dems disciplinas comprendidas en la ciencias jurdicas se encuentran
interrelacionadas mutuamente y, el Derecho Registral, no se encuentra exento de dicha
interrelacin. Entre las principales disciplinas que se relacionan con el Derecho Registral
tenemos a las siguientes: Derecho Civil; Derecho Comercial; Derecho Administrativo;
Derecho Procesal; y, Derecho Notarial (P. 19)
166
Rubio (2007)
La relacin del Derecho Registral con el Derecho Civil es estrecha, ya que el
Derecho Registral se desprende del Derecho Civil, que es la rama principal del que se
desglosan la mayora de los derechos privados.
167
168
As tenemos que, aplicando las normas del Derecho Civil, tambin denominado
Derecho Comn, si una persona adquiere de otra un bien y sucede que el derecho de la
persona otorgante es nulo, "el derecho comn", establece que ser nulo tambin el
derecho del adquirente, ya que nulo el derecho del otorgante es tambin nulo el del
adquirente, porque nadie puede transferir mayor derecho que el que le pertenece.
La solucin que se da en observancia de las normas del "derecho extrarregistral
o comn", no es aplicable en el Derecho Registral, ya que la" Seguridad del Derecho", es
sacrificada por la "Seguridad del Trfico", que expresa que s esa nulidad o causales de
nulidad no aparecen en el Registro, el adquirente adquiere bien y la nulidad del ttulo del
otorgante no lo perjudica.
169
Con el Derecho Comercial tambin guarda una fluida relacin, ya que los
Registradores del Registro de Personas Jurdicas aplican, en el proceso de calificacin
de ttulos que se presentan a dicha seccin, normas de carcter comercial o mercantil,
bsicamente en la calificacin de constituciones de sociedades, como en los actos
secundarios que pueden ser las modificaciones de los Estatutos, como la eleccin y
renovacin de los rganos de gobierno.
As tenemos que para calificar las Escrituras Pblicas de Constitucin de las
Sociedades en cualquiera de sus cinco modalidades (Sociedad Annima, Sociedad de
Responsabilidad Limitada, Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita, Sociedad Civil)
deben tener en cuenta y aplicar, en el aspecto sustantivo principalmente las normas
contenidas en la Ley General de Sociedades N 26887, la misma que fue publicado en el
Diario Oficial El Peruano el 09/12/1,997 y vigente desde el 1 de enero del ao 1,998.
Adems, la Ley de Sociedades establece tambin normas de carcter formal
tanto de orden documental como de orden sustantivo, as tenemos a modo de ejemplo
algunos casos:
170
171
Rubio (2007)
La relacin del Derecho Registral con el Derecho Administrativo est fundamentalmente
relacionada a las normas que regulan la organizacin y modo de llevar a los Registros Jurdicos,
que conforman el Sistema Nacional de Los Registros Pblicos. Estas normas administrativas son
de orden constitucional, leyes ordinarias del Congreso y dems normas emitidas por autoridades
del Poder Ejecutivo.
Los Registros Pblicos, a nivel nacional tienen a la fecha 58 Oficinas Regstrales, las
mismas que segn la Ley 26366 conforman el Sistema Nacional de los Registros Pblicos
172
(SINARP), y tienen como ente rectora la Superintendencia Nacional de Los Registros Pblicos
(SUNARP), instituciones que fueron creadas por Ley 26366 publicada el 16-10-1994.
La SUNARP es un organismo descentralizado autnomo del Sector Justicia y ente rector
del SINARP, con personera jurdica de derecho pblico, con patrimonio propio y autonoma
funcional, jurdico registral, tcnica, econmica, financiera y administrativa.
A pesar de que el Registro es una persona jurdica de derecho pblico con cierta
autonoma, siempre tendr un control a cargo del Estado a travs del Ministerio de Justicia, Sector
al que pertenece y de la Contralora General de la Repblica.
Las normas de Derecho Administrativo aplicables en el Derecho Registral establecen que
el ingreso de todo personal nombrado a la institucin se debe hacer a travs del concurso pblico
de mritos respectivo, este precepto tiene su base constitucional en el art. 39 y 40 de nuestra
carta poltica de 1,993 que prescribe:
173
Rubio (2007)
En el procedimiento registral, el registrador no puede obviar ciertos preceptos
procesales, la
cotidiana del notario y empaa su prestigio, por cuanto la entrega del ttulo inscrito,
174
dentro de trminos razonables, constituye una obligacin de resultados para que el tracto
sucesivo, impida la, pronta realizacin de otras contrataciones sobre el mismo bien.
Cuando el Registro no anda bien se deteriora la legitimacin notarial y flaquea la
conviccin popular de lo que Carnelutti llama: La figura jurdica del Notario". Concluye
Garca Coni con expresiones tan profundas que nos hacen meditar en que la formacin
del notario debe ser jurdica, cuales son "AL SABER HACER" DEL NOTARIO, DEBE
SEGUIR "EL HACER SABER" DEL REGISTRADOR.
El Derecho Notarial es una de las ramas ms relacionadas al Derecho Registral, ya que
el Registrador Pblico (Funcionario encargado en primera instancia de examinar la
procedencia o improcedencia de las solicitudes de inscripcin) revisa o califica los
instrumentos pblicos que el Notario ha elaborado y se present al Registro para su
inscripcin.
Al respecto, segn la realidad v las estadsticas as lo corroboran, los documentos
que en mayor nmero se presentan al Registro para ser inscritos, son de origen o
gnesis notarial. Esto se debe fundamentalmente porque el Notario es el profesional del
Derecho, que si bien no es funcionario pblico, el Estado mediante leyes 26002 y 26662
le otorga las siguientes facultades:
Fundaciones,
Comits,
Cooperativas,
etc.).
Los
175
176
1.3.6.1.
En el Derecho Comparado
1.3.6.1.1. Argentina
a. Antecedentes histricos
Garca Coni Ral y ngel A. Frontini ( 2006)
Desde sus remotos orgenes, la registracin de la propiedad estuvo
ligada a ciertos aspectos tributarios, principalmente en el rea latina del
derecho.
Las viejas contaduras de hipotecas no slo controlaban los crditos
de particulares, sino tambin las gabelas, comenzando por la alcabala.
Muchas veces interesaba ms empadronar al responsable fiscal que al
verdadero propietario, y ello se advierte todava en algunos registros de
automotores.
Marn Prez nos ensea que muchos de estos organismos nacieron
"con carcter puramente accesorio de otras finalidades: fiscal, informativa,
etc." (P. 48, 49)
177
b.
1.3.6.1.2. Espaa
Roca Sastre (1995)
Con el Derecho fiscal, el Derecho inmobiliario registral tienen asimismo relacin
respecto a mandamientos ordenando anotaciones preventivas de embargo por dbitos
fiscales y ejecuciones derivadas de los mismos, justificaciones previas del pago de los
178
Impuestos de Transmisiones Entre Vivos y Actos Jurdicos Documentados y de Sucesiones y Donaciones, hipoteca legal tcita por impuestos, as como la legal expresa,
afecciones fiscales regstrales por autoliquidacin de dichos impuestos, por exenciones o
bonificaciones o para garantizar la liquidacin de la extincin del usufructo, coordinacin
entre el Catastro y el Registro de la propiedad, etc. (P. 93)
1.4.
Sistemas Registrales
Segn el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas,
los sistemas
registrales segn la doctrina llevan el nombre del pas que le dio origen, as existen los
sistema francs, alemn, australiano, espaol, inclusive peruano como vamos a ver a
continuacin.
179
180
Este Sistema ha sufrido modificaciones, pues cabe sealar que los Ttulos ya no
se transcriben o copian, sino, que el Registrador Pblico se limita a formar volmenes
con los documentos presentados.
Podemos decir, que la transcripcin es obligatoria pero no para las partes, sino
para los Notarios, autoridades administrativas, etc, quienes estn obligados a pedir en
determinado caso e independientemente de la voluntad de las partes la transcripcin de
los actos o las decisiones judiciales sometidos a publicidad en que intervenga.
El Sistema Francs concepta el derecho de propiedad absoluto, afirmando que
las legislaciones no pueden establecer limitaciones a este derecho, y con un concepto
individualista se asevera que el propietario puede disponer de sus bienes inmuebles
libremente, sin limitaciones al ejercicio de sus derechos.
Este sistema se caracteriza por el predominio del Ttulo, o sea el de la voluntad
individual, para crear, modificar, trasmitir o extinguir derechos sobre inmuebles, siendo
conocidos los contratos solamente por las partes, careciendo en consecuencia de
Publicidad Registral, caracterstica sta que hace inaceptable este sistema, por que la
publicidad es la base y el sustento de los Registros Pblicos, es la esencia de dicha
Institucin.
Los grandes inconvenientes del Sistema Francs, son su carcter individualista,
absoluto, consensual y falta de publicidad. En cuanto a la falta de publicidad, tal
circunstancia es origen de constantes litigios y problemas. La finalidad de los Registros
Pblicos, es la inscripcin y publicidad de los actos que la Ley determina (P. 27, 28)
181
182
actos
registrables.
Clsicamente la distincin entre publicacin o transcripcin e inscripcin se funda
en que la primera es la reproduccin del ttulo registrable, que hoy se hace por va de
archivo y encuademacin en el Registro de una de las dos copias del acto registrable
presentadas, en tanto que la inscripcin es un simple extracto de las clusulas sustanciales del acto de donde surge el privilegio o la hipoteca que se constata en el
Registro mediante la presentacin del ttulo correspondiente juntamente con el archivo
de una de las dos notas contentivas de los datos exigidos por la ley. A partir del citado
Decreto de 1959 de reforma de detalle ya no se habla de transcripcin sino publicacin o
archivo, puesto que desde la ley de 1921 no se transcribe el documento sino que se
archiva una copia del mismo.
La relacin de los actos registrables es bastante compleja y debe exponerse por
grupos en atencin a los efectos correspondientes.
a)
183
Entran tambin aqu los actos entre vivos dirigidos a constatar clusulas
de inalienabilidad temporal y todas las dems restricciones al derecho de
disponer, as como las clusulas susceptibles de entraar la resolucin o
revocacin de los referidos actos de mutacin o constitucin de derechos
reales, privilegios e hipotecas; y tambin las decisiones judiciales
constatando la existencia de tales clusulas.
184
1.4.2.1.
185
30, 31)
186
187
Caractersticas.
1) El proceso enajenativo se halla sumamente simplificado, pues es suficiente
que los contratantes lleven un impreso de modelo oficial y lo remitan, junto
con el ttulo, a la oficina del Registro, quien expedir un nuevo Ttulo,
previa calificacin.
2) La inscripcin es constitutiva con fuerza legitimadora y sustantividad
absoluta.
3) Existe separacin total del contrato causal y de sus efectos reales en el
negocio jurdico de transmisin de inmuebles.
4) El proceso de inmatriculacin, se traduce en un Ttulo real inatacable, que
es la misma inscripcin, la cual una vez realizada, se desentiende de la
causa obligacional y no puede invalidarse.
5) Cada ttulo que suscribe el Registrador va liberado de todo posible vicio
que tuviera la adquisicin, el instrumento y las partes contratantes.
6) La fuerza probatoria del Ttulo es absoluta y contra su contenido no puede
prosperar accin alguna.
7) En este Sistema no existen los Principios Regstrales de Legitimacin y Fe
Pblica.
8., Se funda en la ficcin jurdica de que, en las sucesivas enajenaciones, la
titularidad vuelve al Estado, que la toma de manos del vendedor anulando
el Ttulo de ste y entrega uno nuevo al comprador.
9. Se adopta un rgimen de seguro, para posibles daos y perjuicios que
ocasionen las inscripciones.
10.Representa el grado ms avanzado de organizacin registral. (P. 34,35)
188
189
e.
f.
g.
190
j.
1.4.4.1.
191
192
jurdico. Mientras que son simplemente declarativos los que admiten la existencia del
acto a pesar de su falta de Inscripcin".
"Estas definiciones nos sirven para no confundir la caracterstica de ser
obligatoria con la de ser constitutiva. Un sistema puede ser obligatorio y a la vez ser solo
declarativo, como el caso del francs, poif ejemplo, el que se imponen sanciones
econmicas para los casos de falta de inscripcin desde 1955, lo que lo hace obligatorio,
sin perjuicio de seguir siendo declarativo en la medida que el acto existe a pesar de su
falta de inscripcin".
"Qu establece nuestro Cdigo al respecto?".
"Es cierto que en el C. Civil se encuentra una amplia variedad, pues al lado de la
inscripcin de la hipoteca que resulta constitutiva, tenemos la transferencia de propiedad
y otros derechos reales cuya ; inscripcin es declarativa. Tambin se encuentra el caso
de la inscripcin de las personas jurdicas, que de acuerdo a lo sealado por el artculo
77 del Cdigo, es coristitutiva".
"Toda esta variedad no es causal, pues pretende otorgar a la inscripcin de cada
institucin la naturaleza que a ella le sea ms conveniente".
"Mucho se ha discutido la necesidad y conveniencia de establecer un sistema
registral constitutivo de derechos y actos jurdicos y muchas voces se han levantado
sosteniendo esta posibilidad, quizs entusiasmados por la aparente perfeccin del
sistema registral alemn".
"En este sentido, cabe mencionar el Proyecto, del Libro de Registros Pblicos
que fuera presentado a la Comisin Revisora por la ONR, en el que se propona adoptar
el sistema constitutivo de la inscripcin y hacerlo en forma progresiva, es decir comenzar
por algunas grandes ciudades para luego extender este sistema al resto del pas".
"Esta idea de extender paulatinamente la inscripcin constitutiva no parece
adecuada, por cuanto obligara al pas a regirse por normas jurdicas distintas segn el
lugar de residencia y adems porque debemos reconocer la enorme posibilidad de que
esta generalizacin no se cumpla y en lugar de que la indeseable circunstancia de
tener regmenes jurdicos distintos, sea momentnea e episdica, pase a ser
permanente".
193
1.5.
Pblicos
(SINARP) y la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (SUNARP).
El Sistema Nacional se cre por imperio del dispositivo legal mencionado, con
la finalidad de mantener y preservar la unidad y coherencia en el ejercicio de la funcin
registral en todo el pas, orientado a la especializacin, simplificacin integracin y
modernizacin de la funcin, procedimientos y gestin de todos los registros que lo
integran.
La Ley en comentario fue promulgada a los cuatro das del mes de Octubre de
mil novecientos noventa y cuatro y su estructura es de IV Ttulos: Del Sistema Nacional
de los Registros Pblicos, De los Registros, De los Registradores Pblicos, De la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos.
estructura
orgnica, as como
las atribuciones y
195
en IV Ttulos 116
Artculos,
Disposiciones
su
naturaleza
196
197
Capitulo II
Principios Regstrales
2.1.
Clasificacin
198
199
200
201
No hay que confundir rogatoria con splica, porque el servicio pblico registral es
inexcusable y slo en casos muy especiales se puede negar la prestacin (p. 115)
Por el Principio de Prioridad, los derechos que otorgan los Registros Pblicos,
estn determinados por la fecha de su inscripcin y, a su vez, la fecha de inscripcin
est determinada por el da y hora de la presentacin del ttulo. Esto significa que las
inscripciones no rigen a partir de la fecha en que se realizan, sino a partir del da y hora
de su presentacin (rogatoria); es decir, la vigencia se retrotrae a la fecha y hora de sta.
Nuestro Cdigo Civil reconoce este principio en sus Arts. 2016 y 2017
2.2.2.1.
Prioridad de Rango
Est contenida en el Art. 2016 del Cdigo Civil, cuando expresa que La
prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que
otorga el Registro.
Este artculo expresa la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil, reconoce la
prioridad de rango, que es la que se produce respecto de derechos sucesivos inscritos.
En este caso, los derechos inscritos no se excluyen, sino que se jerarquizan en funcin
de la antigedad de su inscripcin.
202
La prioridad de rango puede ser cedida, teniendo en cuenta que la ley lo permite.
Nuestro Cdigo en sus Arts. 1112 y 1114, tratndose de la garanta real de hipoteca,
expresamente regula la cesin de rango, que puede ser gratuita u onerosa.
La prioridad de rango se da en el caso de hipotecas sucesivamente inscritas,
cuando puede haber varios acreedores, pero un solo deudor que tiene inscrito el
derecho de propiedad a su favor.
2.2.2.2.
Prioridad excluyente
Est estatuida en el artculo 2017, cuando seala que "no puede inscribirse un
ttulo incompatible con otro ya inscrito, aunque sea de fecha anterior". Al igual que en el
caso de la prioridad de rango, la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil manifiesta que
este artculo acoge la prioridad excluyente, que tiene efectos respecto de ttulos que son
incompatibles con otros ya inscritos y que no permiten su inscripcin aun sin interesar
las fechas en que estos ttulos fueron otorgados.
En consecuencia y como resultado de lo expuesto, se produce el cierre registral;
es decir, un ttulo que pretende su inscripcin, si es incompatible con otro ya inscrito
simplemente no podr hacerlo, aun cuando sea de fecha igual o anterior.
Dice la Exposicin de Motivos, este cierre registral puede expresarse de distintas
maneras :
a)
203
204
virtud se solicita la inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo
que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no se aplica, bajo responsabilidad del
registrador, cuando se trate de parte que contenga una resolucin judicial que ordene la
inscripcin. De ser el caso, el registrador podr solicitar al Juez las aclaraciones o
informacin complementaria que precise, o requerir se acredite el pago de los tributos
aplicables, sin perjudicar la prioridad del ingreso al registro.
205
2.2.4.
dos lugares o el lapso que ocurre entre dos momentos. El principio es llamado tambin
206
de tracto continuo y est comprendido en el Art. 2015 del C.C., segn el cual ninguna
inscripcin, salvo la primera, se har sin que est inscrito o se inscriba el derecho de
donde emane.
Constituye un encadenamiento lgico y sucesivo de propietario a comprador o de
causante a sucesor y slo puede disponer o gravar el bien, quien en el Registro aparece
con derecho a ello.
Este principio debe involucrarse por tanto en la calificacin registral, pues la falta
de tracto determina el rechazo de la inscripcin de un ttulo.
Tiene por objeto mantener el orden regular de los ttulos registrales sucesivos, de
manera que todos los actos y dispositivos formen un perfecto encadenamiento,
apareciendo registrados como si derivaran los unos de los otros. Cada asiento registral
debe apoyarse en otro anterior, de modo que de la lectura de los mismos aparezca la
historia completa de la propiedad.
Aun cuando lo expresado pudiera hacer creer lo contrario, el principio de tracto
sucesivo, no solamente se manifiesta en el Registro de Propiedad Inmueble, sino en
todos los Registros. En el Registro de Mandatos y Poderes por ejemplo, no se podr
inscribir una revocacin de poder si anticipadamente no se ha inscrito el poder que se
revoca; en el Registro de Testamentos, no se podr anotar una demanda sobre nulidad
de testamento si antelada mente no se ha inscrito el testamento; en el Registro de
Sociedades no se podr inscribir el poder que otorga un Directorio si el mismo no est
previamente inscrito.
La excepcin al principio de tracto sucesivo, es la inscripcin primera de dominio
o inmatriculacin tratndose del Registro de Propiedad Inmueble, que es el ingreso por
primera vez de una unidad inmobiliaria a la vida registral, pero a partir de aquella, las
posteriores inscripciones deben cumplir con el principio en comentario.
La interrupcin del tracto sucesivo en el Registro de Propiedad Inmueble se
produce cuando los derechos de dominio no se inscriben pese a haberse producido
sucesivas transferencias.
207
208
facultad dispositiva, sino nicamente en un requisito formal para que el acto dispositivo
pueda ocurrir. E1 tracto registral tiene dos vertientes: positivo, por virtud del cual, a partir
de un determinado titular registral se van concadenando las inscripciones sucesivas; Y,
negativo, por el cual, desde una inscripcin nula, se cancelan las posteriores
inscripciones. Este ltimo aspecto se deriva, tambin, del latin NEMO PLUS IURIS, pues, si
extingue el derecho del transmitente, entonces ocurre lo propio con el del adquirente. En
el primer caso, por ejemplo, A vende a B, que lo transmite a favor de C, que a su vez
dona a D. En buena cuenta, el titular registral permite concadenar las inscripciones
sucesivas. En segundo caso, por el contrario, la nulidad de A-B da como resultado que
se cancelen las inscripciones posteriores, en tanto, cada uno de los transmitentes
careca del poder de disposicin que justificaba la transferencia.
Sin embargo, existen casos en los que el tracto est simplemente excluido, pues
esta figura presupone la necesidad de transmisiones derivativas, lo que no ocurre en las
disputas sobre modos originarios de adquisicin, como la usucapin. Por tanto, aqu,
como en otros casos, el juez puede romper o prescindir del tracto registral, pues en el
proceso contencioso se discute ampliamente el conflicto de forma dialctica, bajo los
principios de igualdad, bilateralidad, contradiccin y pluralidad de instancia. El tracto
sucesivo no es un principio general del derecho, sino una regla tcnica de ordenacin
registral que justificadamente puede excluirse por obra del juez.
2.2.4.1.
209
210
contenido de los asientos de inscripcin; es decir, de todo aquello que aparece inscrito
en las partidas de los Registros Pblicos
El Reglamento General de los Registros Pblicos ha dedicado el Ttulo IX a la
publicidad de los Registros.
registro.
211
en todas las
212
conocimiento. Para este caso, la presuncin contenida en el Art. 2012, slo es oponible
despus de un ano de la inscripcin de la transferencia
Otra excepcin es la prevista en el caso de acceso a la informacin estipulada en
el Art. 128 del Reglamento General de los Registros Pblicos, respecto que cuando la
informacin solicitada afecte el derecho a la intimidad, sta solo podr otorgarse a
quienes acrediten legtimo inters.
215
216
217
Capitulo III
Procedimiento Registral y Evolucin de la Tcnica en las
Inscripciones
3.1.
Procedimiento Registral
Rubio (2007)
El autor espaol Lus Diez Picaso expone sobre este particular lo siguiente:
"Llamamos procedimiento registral al proceso constituido por la serie de
actividades que son llevadas a cabo desde que una persona pretende o solicita la
prctica de un asiento hasta el momento en que el funcionario encargado del Registro
emite una decisin sobre la pretensin.
En un sentido amplio, comprende tambin los recursos que pueden articularse
contra la decisin del Registrador. Es rigurosamente un procedimiento, por cuanto que
est formado por una sucesin de actos o trmites jurdicamente reglamentados"
Por su lado David Rubio Bernuy reputado funcionario de la SUNARP y autor de
varios libros, entre ellos, Derecho Registral Teora y Prctica dice sobre este tema que
en la doctrina se ha discutido bastante sobre la naturaleza del procedimiento registral.
Algunos sostienen que se trata de un proceso en el que se ventila una visin y tiene por
esto la naturaleza de jurisdiccional. Que en potras palabras, para estos autores el
registrador intervine como rgano jurisdiccional y su actividad puede ser abarcada dentro
de la categora conocida con la denominacin de "actos de jurisdiccin voluntaria"; sin
embargo le parece ms atinada la posicin respecto de que el procedimiento registral es
un procedimiento administrativo especial, por cuanto tiene normas propias entre las que
destaca los principios, leyes y reglamentos, nosotros adicionaramos directivas, que lo
regulan y diferencian del procedimiento administrativo ordinario, como ocurre en las
dems entidades del Estado.
No es extrao agrega, que al procedimiento registral se le denomine
administrativo, ya que la SUNARP es un organismo que depende en forma directa del
Poder Ejecutivo, especficamente del Ministerio de Justicia, consecuentemente todos los
servicios de inscripcin y de publicidad registral formal, aparecen dentro de los llamados
"Servicios Pblicos".
218
nuestro
pas,
la
institucin
registral
es
la
SUNARP,
organismo
descentralizado autnomo del Sector Justicia y ente rector del SINARP (Sistema
Nacional de los Registros Pblicos).
El artculo primero del Reglamento General de los Registros Pblicos cuyo Texto
nico Ordenado ha sido publicado el 30 de Marzo del ao 2,005 ( Resolucin N 079 2005-SUNARP/SN), hace un aporte sumamente importante en el Derecho Registral al
definir y establecer a travs de sta, las caractersticas fundamentales del procedimiento
registral peruano.
De la revisin de la definicin antes transcrita se desprende tres caractersticas
fundamentales del procedimiento registral. (P. 67,68)
219
Es un procedimiento especial
El procedimiento registral es de carcter especial, por cuanto en ste se aplican
normas que regulan de manera particular el procedimiento mismo y todos los actos
inscribibles en el SINARP.
La norma fundamental o principal que regula el Procedimiento Registral, es el
Reglamento General de los Registros Pblicos y como normas especiales aplicables a
los actos inscribibles tenemos a los Reglamentos Especiales, entre ellos tenemos:
Administrativo General.
b.
litigioso o conflictivo, que es una de las caractersticas propia de los casos que son
sometidos, procesados y resueltos por las autoridades jurisdiccionales del Poder
Judicial.
La naturaleza de no ser contencioso el procedimiento registral es bsicamente
por cuanto desde el inicio, desarrollo, y su culminacin del procedimiento ya sea con la
inscripcin del ttulo o Resolucin emitida por el tribunal registral denegando la
inscripcin, es seguida por una sola persona que es el presentante del ttulo.
220
221
222
223
Para terminar sobre ttulo formal y ttulo material, es bueno precisar que nuestro
Cdigo Civil, hace la distincin entre el acto jurdico y el documento que sirve para
probarlo. La nulidad del documento no necesariamente implica la nulidad del acto, el
mismo que subsiste.
Existen contratos que celebran los ciudadanos en general, que en muchos casos
slo, constan en documentos privados. En estos casos s la Ley establece que debe
constar en Escritura; Pblica (Ejs. Art. 156, 1625, 1092, etc.), la parte o las partes que
celebraron el contrato, pueden compelerse recprocamente a llenar la formalidad. En el
caso de que voluntariamente una de las partes no quiera firmar la formalidad exigida por
la Ley, la parte perjudicada puede recurrir al poder judicial, a travs del tpico proceso de
otorgamiento de Escritura Pblica (ejemplo de compra venta de un inmueble) este
procedimiento se regula por las reglas del procedimiento sumarsimo (art. 1412 del C.C.).
224
3.1.3.1.
Rubio (2007)
El procedimiento registral se inicia con la presentacin de la solicitud de
inscripcin de ttulos (formularios distribuidos en forma gratuita en las Oficinas
Regstrales) al cual se debe adjuntar la documentacin respectiva (Escritura Pblica,
Parte Judicial o Resoluciones Administrativas, partidas de los Registros Civiles, etc.), por
parte del presentante del ttulo, quien lo ingresa al Registro solicitando su inscripcin.
225
226
3.1.4.1.
Rubio (2007)
El Libro Diario es de suma importancia, por los efectos jurdicos que van a
determinar o generar en el tiempo, ya sea para la calificacin del ttulo o para los
beneficios que le otorga el Registro cuando el ttulo como consecuencia de una
calificacin positiva del mismo por parte del Registrador Pblico o eventualmente por el
Tribunal Registral, ha accedido al Registro (TITULO INSCRITO) los datos del asiento de
presentacin, que son redactados en la seccin de digitacin del rea de cajeros, forman
parte de manera obligatoria del asiento de inscripcin.
Sobre La importancia del libro Diario y los efectos o Beneficios que otorga a los
ttulos presentados, se debe tener en cuenta el siguiente ejemplo
Un ttulo A, Contrato de Mutuo con garanta Hipotecaria, otorgado por Juan
Pizarro al Banco de Trujillo S.A. es presentado al Registro el Io de junio del 2,007 (fecha
en que se gener el asiento de presentacin), ste tiene una vigencia de 35 das hbiles.
Dentro de los primeros siete das hbiles de presentado el ttulo el Registrador
debe calificar al mismo, en el presente caso el titulo es Observado el da 07 de junio por
un defecto subsanable (ej. no cancel el total de los derechos por inscripcin).
Por lo que el usuario debe reintegrar en caja el pago de los derechos en este
ttulo liquidado.
Un ttulo B, Embargo bajo la forma de inscripcin, sobre la propiedad de Juan
Pizarro es presentado al Registro el 06 de junio del ao 2,007, cinco das posteriores a la
hipoteca, sin embargo, este ttulo es calificado en forma positiva y se redacta el asiento
de inscripcin el da 10 de junio.
227
2.
228
3.1.6.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
Si en el caso de los ttulos masivos, stos fueron observados (25 das de prrroga
automtica) y posteriormente el Registrador solicita la prrroga de Oficio por las causas
objetivas que existan (60 das como mximo), estamos entonces a que un ttulo
presentado en el Registro, puede tener como plazo mximo de la vigencia del asiento de
presentacin de 120 das hbiles a razn de : 35 das plazo ordinario, 25 das de
prrroga automtica y 60 das prrroga de oficio por causas objetivas y extraordinarias.
(P.76)
230
Inmatriculaciones.
b)
c)
d)
b.
c.
231
d.
232
b.
c.
3.1.11.
Rubio (2007)
La suspensin del plazo de la vigencia del asiento de presentacin de un ttulo
ingresado al Registro para su inscripcin, es una Institucin del Derecho Registral
incorporado en el Reglamento General de los Registros Pblicos, desde el 1 de octubre
del 2,001 a raz de la vigencia del Nuevo Reglamento General de los Registros Pblicos.
La suspensin de la vigencia del asiento de presentacin se otorga en virtud de
hechos totalmente ajenos al ttulo presentado, los cuales impiden la inscripcin o
calificacin del ttulo que suspende su vigencia.
La suspensin de la vigencia implica que se detiene el cmputo del plazo del
ttulo, hasta que concluyan las causas que la generan. Concluidas o extinguidas las
causas que generaron la suspensin de la vigencia del asiento de presentacin, se
reiniciar el cmputo del plazo previsto o previstos en el Reglamento General.
Los supuestos de suspensin del plazo de vigencia de presentacin de los ttulos,
previstos en el Reglamento General, son los siguientes:
a. Ttulo anterior con asiento de presentacin vigente
233
234
3.1.12.
Rubio (2007)
El procedimiento registral, al igual que los diferentes procedimientos que existen o
se siguen ante los organismos del Estado, son los denominados procedimientos
administrativos, stos tienen una etapa de inicio o postulatoria y una de termino.
El procedimiento administrativo, es el que se tramita en trminos generales ante la
Administracin Pblica (Poder Ejecutivo y otros Poderes Pblicos), y cuyas resoluciones
una vez que han causado estado son impugnables ante el Poder Judicial.
En cuanto a la conclusin de los procedimientos, existen diferentes formas de
culminacin, pero en el presente trabajo, vamos a ver lo relacionado a las formas de
culminacin del procedimiento registral peruano (P. 80)
235
236
B.
237
238
239
3.1.13.
Rubio (2007)
La caducidad del asiento del asiento de presentacin de ttulo, es otra de las
causales y modo por las que el procedimiento registral concluye.
El art. 43 del RGRP, prescribe:
"En los casos en los que se produzca la caducidad del plazo de vigencia del
asiento de presentacin sin que se hubiesen subsanado las observaciones advertidas o
no se hubiese cumplido con pagar el mayor derecho liquidado, el Registrador formular
la tacha correspondiente..."
La tacha por caducidad del asiento de presentacin tambin denominada TACHA
PROCESAL, es aquella que da por vencimiento de la vigencia del asiento de
presentacin, lo que difiere de la Tacha Sustantiva de un ttulo, la que se da cuando el
ttulo presentado adoleciera de defecto insubsanable.
La lgica consecuencia del vencimiento del plazo del asiento de presentacin,
adems de dar por concluido el procedimiento registral, el Registrador Pblico, deber
devolver la totalidad de los documentos presentados por el usuario, a los efectos de que
pueda, si lo estima conveniente, presentarlos nuevamente, subsanando, los defectos u
obstculos que impidieron la inscripcin ttulo tachado.
240
Nada impide que el mismo ttulo sea presentado nuevamente, puesto que la
conclusin del procedimiento registral por caducidad del asiento de presentacin se debe
nica y exclusivamente a dicha presentacin y no a otros posteriores, aunque sea el
mismo ttulo. (P. 83)
3.1.14.
241
- Ante quien se interpone.' Ante el mismo registrador que liquid, observ o tach
el ttulo.
- Plazo para interponerlo.- Este recurso procede durante la vigencia del asiento
de presentacin.
-Requisitos." No requiere de mayor formalidad' es suficiente referirse a dicho
recurso con indicacin del amparo legal, pudiendo ser al fin de la misma esquela
de observacin o en un escrito aparte. No requiere firma de letrado puede
ejercerlo el mismo presentante o titular del derecho.
Si el registrador persiste en la liquidacin, observacin o tacha, procede el
recurso de apelacin.
La reconsideracin es el medio impugnatorio por el cual el presentante del ttulo
solicita al Registrador que reexamine el ttulo (ya sea adjuntando nuevos documentos,
cancelando el mayor derecho o argumentando jurdicamente).
El Registrador en uso de su autonoma en la calificacin registral decidir si lo
argumentado por el presentante del ttulo, con nueva prueba o no, ha cumplido con
levantar las observaciones efectuadas.
242
Liquidaciones del ttulos (Art. 41 del RGRP) y las decisiones emitidas por el Abogado
certificador (P. 84)
3.1.14.1.1. Plazo para presentar la reconsideracin
Rubio (2007)
El plazo para presentar el Recurso de Reconsideracin es hasta el sexto da anterior al
vencimiento de la vigencia del asiento de presentacin. Vencido dicho plazo se rechazar de
plano.
El plazo previsto para la reconsideracin de la calificacin del ttulo, tiene su fundamento en
el sentido de otorgar un plazo razonable al Registrador para verificar si se ha subsanado con las
observaciones comunicadas al usuario y de haber sucedido as, pueda extender el asiento de
inscripcin respectivo.
Pueden ser objeto de Recurso de Apelacin todas las decisiones del Registrador
de orden negativo. Es decir, las no favorables a la inscripcin: Observaciones por
defectos subsanables (Art, 40 del RGRP), las Tachas del ttulo, por defectos
insubsanables (Art. 42 del RGRP), Liquidaciones del ttulos (Art. 41 del RGRP) y las
decisiones emitidas por el Abogado certificador.
Especficamente, segn el art. 142 del RGRP, procede interponer recurso de
apelacin contra:
243
registral.
Se precisa que no procede interponer recurso de apelacin contra las
inscripciones.
Requisitos :
l. Se interpone dentro del plazo de vigencia del asiento de presentacin, ante
el Registrador que ha calificado el Ttulo.
2. El recurso debe estar autorizado por Letrado inclusive donde la defensa
sea cautiva.
Adems deber tenerse presente los requisitos exigidos en el Art. 62 del T.U.O.
b.
244
4.
245
conforme a lo prescrito en el Art. 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos
y en el trmino de (30) das de notificada la resolucin y haberse solicitado su anotacin
preventiva en el correspondiente Registro. Vencido dicho plazo o no anotada la
demanda, caduca el asiento de presentacin.
La disposicin antes mencionada, es concordante con el Art. 148 de nuestra
Constitucin Poltica, que seala que las Resoluciones Administrativas que causen
estado, son susceptibles de impugnacin mediante accin Contencioso-Administrativa.
Esta accin judicial se entender con el Procurador General de la Repblica y con las
personas que tengan derechos inscritos.
Las demandas relacionadas con inscripciones y que no hubieran sido materia de
recursos de apelacin o de revisin, se seguir nicamente con intervencin de las
personas que tuvieran derechos inscritos no siendo necesario citar al representante del
Estado, salvo que el juicio afecte los intereses fiscales.
Culminado el Procedimiento Administrativo Registral con la Resolucin emitida
por el Tribunal Registral, en el caso de persistir la denegatoria de inscripcin y el
presentante del ttulo cree tener el derecho de que su ttulo es inscribible; la legislacin
vigente, le otorga la facultad de recurrir a la autoridad judicial competente a travs de la
accin contenciosa administrativa.
La Accin Contenciosa Administrativa procede contra lo resuelto por el Tribunal
Registral que deniega la inscripcin del ttulo presentado, ya sea confirmando la
calificacin negativa (Observacin o Liquidacin) efectuada por el Registrador, o
convirtindola en tacha, el ttulo apelado; dicha resolucin emitida por el tribunal registral
constituye la segunda y ltima instancia administrativa, por lo tanto estamos ante una
Resolucin que ha causado estado y al presentante del ttulo, si as lo cree conveniente,
tiene expedito su derecho para interponer la demanda contenciosa administrativa ante el
Poder Judicial, al amparo del art. 164 del Reglamento General del Los Registros
Pblicos
La Accin Contenciosa Administrativa tiene sustento constitucional en el art. 148
de la Constitucin, la misma que prescribe que:
"Las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de
impugnacin medante la accin contencioso administrativa".
246
Caso
contrario
sera
convertir
en
intiles
los
procedimientos
Requisitos :
Autorizacin de Letrado y dems recaudos correspondientes.
Las disposiciones contenidas en el C.P.C., Arts. 130, 424, 425 y 426.
Competencia :
Conforme a lo que dispone el Art. 542 del C.P.C, tratndose la resolucin objeto
de impugnacin, una emitida por un rgano administrativo Colegiado, como es Tribunal
Registrai, es competente en Primera Instancia, la Sala Civil de turno de la Corte Superior
de Justicia.
Plazo :
No existe norma legal registral que expresamente lo diga; sin embargo,
entendemos, que en estos caso es de aplicacin lo dispuesto en el Art. 541 del C.P.C.,
en virtud del cual, la impugnacin de resolucin que causa estado, se interpone dentro
de los tres meses de notificada o publicada la Resolucin Impugnada.
247
3.2.
Tcnica Registral
248
A.- Folio Personal.- Por medio de esta tcnica los asientos se llevan por orden
cronolgico de ingreso de los ttulos al Diario y los ndices eran ordenados en
consideracin a los nombres de los titulares de los derechos. Esta tcnica se utilizaba
en Francia hasta 1955. El registro de los derechos sobre inmuebles se realizaba
haciendo referencia a ellos en el libro ndice de propietarios, previa anotacin del ttulo
ingresado en el Libro Diario por orden cronolgico, de tal forma que de las dos copias
del ttulo presentados, una era archivada en el Registro y otra devuelta al interesado con
la anotacin correspondiente de su inscripcin. La inscripcin de los datos en las fichas
personales se efectuaba mediante resmenes de dichos ttulos.
Esta tcnica dificulta el conocimiento de la historia jurdica completa de cada
inmueble, ya que los distintos derechos que sobre ellos recaen se registran en distintos
libros o ficheros, vinculndose cada anotacin solo por una correlacin numrica o
una identificacin invariable.
La tcnica del Folio Personal supone que los libros no se llevan por inmuebles,
sino por el orden de recepcin de los documentos o por las personas de los propietarios.
B.- Folio Real .- Consiste en la ordenacin, sea de los ttulos o de los derechos reales
por los inmuebles sobre los que recaen; es decir que esta tcnica inmuebles. A
cada inmueble se le asigna un nmero de partida y, en ese registro particular, se
extiende toda la historia del dominio, como son transferencias, gravmenes, cargas, etc.
en asientos sucesivos. Esta tcnica registral es la ms prctica y usual como en
Alemania, Suiza, Espaa, Inglaterra y en el Per, entre otros.
249
Capitulo IV
Inexactitud Registral y su Rectificacin.
4.1. Inexactitud
Antes de desarrollar el tema deviene necesario entender lo que es la
inexactitud registral y esta es todo desacuerdo existente entre lo registrado y la
realidad extra registral.
Cuando la
4.2. Rectificacin
La rectificacin de las inexactitudes distintas a las sealadas en el apartado
anterior, se realizar en mrito al ttulo modificatorio que permita concordar lo
registrado con la realidad.
250
a)
251
a)
b)
de
aclaren
4.3.3.1.
Vigencia de la rectificacin
La rectificacin surtir efecto desde la fecha de la presentacin del ttulo que
252
caso, no
253
RESUMEN
254
AUTOEVALUACIN
(V) (F)
(V) (F)
derechos registrables.
Observar el ttulo
c. Tachar el ttulo
d. La liquidacin de los derecho registrales
e. T.A.
b) FVFV
c) FFFV
d) VVVV
255
a) VFVV
b) VVFV
c) VVVV d) FFVV
(V) (F)
256
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
tem
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
Solucin
V
V
El registrador y el Tribunal Registral
35 das
a
e
a
a
F
d
257
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
Rubio D. (2007) Derecho Registral Teora y Prctica. Trujillo: Editorial AP. Creatividad
S.A.C.
Garca Coni R. y Frontini A. (2006) Derecho Registral Aplicado. (3va. Ed.). Buenos
Aires: Lexisnexis Argentina S.A.
Roca Sastre R. y Roca Sastre L. (2010) Derecho Hipotecario Dinmica Registral. (8va.
Ed.) Barcelona: Bosch Casa Editorial S.A.
258
UNIDAD IV
DIVERSOS REGISTROS DE LA
SUNARP, ANOTACIONES
PREVENTIVAS Y
RESPONSABILIDAD DEL
REGISTRADOR
259
Tomado de:
Rubio D. (2007) Derecho Registral Teora y Prctica. Trujillo: Editorial AP. Creatividad
S.A.C.
Garca Coni R. y Frontini A. (2006) Derecho Registral Aplicado. (3va. Ed.). Buenos
Aires: Lexisnexis Argentina S.A.
Roca Sastre R. y Roca Sastre L. (2010) Derecho Hipotecario Dinmica Registral. (8va.
Ed.) Barcelona: Bosch Casa Editorial S.A.
260
Captulo I
Registro de Propiedad Inmueble, Registro de Personas
Naturales, Registro de Personas Jurdicas, y Registro De Bienes
Muebles
1.1. Registr de Propiedad Inmueble
1.1. 1. Fines del registro de la propiedad inmueble
Roca Sastre (2010)
Desde tres puntos de vista puede concebirse el Registro de la propiedad
inmueble: como institucin jurdica, como oficina y como conjunto de libros.
La primera acepcin es la que interesa aqu y en este sentido el Registro de la
propiedad inmueble es la institucin jurdica que constituye el instrumento bsico o
esencial del Derecho inmobiliario registral.
Este carcter instrumental del Registro de la propiedad es evidente. De l se vale
el Derecho inmobiliario registral para lograr su fin de dar seguridad a la propiedad
inmueble y proteger el trfico jurdico sobre la misma. El hecho de constar registradas en
el propio Registro las titularidades inmobiliarias sirve al Derecho inmobiliario registral
para presumir de momento la legitimidad del derecho registrado y de hacerla servir de
proteccin firme de los terceros adquirentes que renan las circunstancias necesarias
para tal proteccin. A la vez, el propio Registro permite que los que tengan inters
legtimo acerca de su contenido puedan informarse del mismo.
261
adquieran la plenitud de efectos que el ordenamiento jurdico les concede segn su peculiar naturaleza.
Lpez Mendel concibe el Registro de la propiedad, adems de institucin como
servicio pblico, de carcter esencial y jurdico, que tiene por objeto la publicidad de
determinadas situaciones jurdicas por medio de la inscripcin, obligatoria o constitutiva,
de los derechos reales, como regla general sobre inmuebles, en razn a la seguridad del
trfico inmobiliario, de la cual es destinataria la sociedad, a la vez que se satisface el
inters particular de los individuos, estando a cargo de funcionarios pblicos, tcnicos en
Derecho, con facultades de ndole jurisdiccional, a los fines, por medio de la calificacin,
de la justicia registral. Francisco Hernndez Gil expresa que esta definicin contiene dos
elementos innecesarios para el fin propuesto y, en todo caso, discutibles, atribuir el
carcter de funcin jurisdiccional a la facultad calificadora e incluir la confusa expresin
"justicia registral", pues el Registrador en su funcin calificadora no declara situaciones
jurdicas para eliminar una controversia, sino que desempea slo una actividad
administrativa, sin que exista una categora especial de la justicia que merezca el
calificativo de registral, porque aqulla es siempre nica. Debe estimarse que la nocin
de servicio pblico aplicable al Registro de la propiedad no es deleznable, pero sin
olvidar que, en vez de constituir un servicio pblico en sentido puramente administrativo,
es una actividad estrictamente jurdica al servicio primordial del Derecho privado.
262
263
1.1.3.4. Clases
En nuestro pas la inscripcin de los inmuebles no es obligatoria, sino facultativa,
pero la inscripcin de ciertos actos o contratos relacionados con los mismos si son
obligatorios. Entonces, tenemos dos clases de inscripciones.
a.
1.1.3.5. Efectos
El efecto fundamental de la inscripcin, consiste en amparar los derechos de
quienes adquieren inmuebles apoyndose en los asientos del Registro y acogindose a
l contra todos "erga omnes".
Por otro lado, permite la intervencin del Estado en representacin legal de la
sociedad en el reconocimiento de la validez del Ttulo, contribuyendo a que al propietario
se le reconozca su derecho en forma definitiva y permanente.
Tratndose de la inscripcin primera de dominio o inmatriculacin, el efecto
principal, consiste en que la adquisicin del dominio inmatriculado excluye de inscripcin,
los derechos anteriores o posteriores que fueron constituidos por el transferente.
264
265
1.1.3.7.
Rubio (2007)
El ao 1,888 se crea en el Per el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE,
mediante la Ley del 02 de enero del ao 1,888, la misma que fue publicada en el Diario
El Peruano el 20 de enero del ya indicado ao. Dicha Ley tena 19 artculos y dispona la
inscripcin de los contratos de enajenacin y tambin de los gravmenes, suprimiendo
as la clandestinidad de las hipotecas generales y de algunas legales.
La Ley del 02 de enero de 1,888 empez a regir en 1,889 bajo la direccin de la
Corte Suprema de Justicia. La Ley tambin dispona que se llevar en Lima un Registro
General de Propiedades radicadas en la Repblica y de los derechos que sobre ellas
gravan. Estableca a su vez los Registros particulares en todas las capitales de
departamento.
La Ley del 02 de enero de 1,888 prescriba como caractersticas del sistema
registral peruano lo siguiente:
A.El primer y nico Registro con el que nacen los Registros Pblicos en el Per,
es el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE (RPI) bajo la direccin e inspeccin
del Poder Judicial. El RPI es el equivalente al actual Registro de Predios, ya que el
Registro de la Propiedad Inmueble, segn la Ley 26366, comprende: El Registro de
Predios; el Registro de Concesiones para la Explotacin de los Servicios Pblicos y el
Registro de Derechos Mineros.
266
267
espaola. Por tanto, cuando esta seguridad jurdica general, que entraa una de las
finalidad o cometidos especficos del Derecho en general, es referida a titulos reales
inmobiliarios, particularmente en orden a su di-tutuca o mutacin, la misma constituye la
finalidad primordial del llamado Derecho inmobiliario registral o hipotecario, que tiene por
objeto fundamental la publicidad registral inmobiliaria, es decir, afectada a travs del
organismo del Registro de la propiedad inmueble.
268
Por esta razn es preciso distinguir los denominados Registros jurdicos, cuya
debida registracin en los mismos de actos, negocios y situaciones produce
esencialmente efectos jurdicos sustantivos o materiales, tales como el Registro de la
propiedad, el Registro mercantil y el Registro civil, y los llamados Registros
administrativos, que cumplen nica y directamente funciones de control, inspeccin,
fomento y estadstica, que son actuaciones puramente administrativas (P. 9,10)
b) Efectuar la publicidad informativa, llamada formal, del contenido de los libros del
Registro.
Esta informacin jurdica en nuestro sistema inmobiliario registral realiza, a
peticin de quienes tengan inters conocido en averiguar el contenido del Registro,
mediante la manifestacin de sus libros, por inhibicin de los mismos o por nota simple
informativa garanta y mediante las certificaciones regstrales de asientos (arts. 221 y ss.
de la Ley Hipotecaria y 332 y ss. de su Reglamento), entre stas las certificaciones, con
informacin continuada (art. 354 del propio Reglamento) y las certificaciones con informe
(art. 355 del mismo Reglamento), denominadas certificaciones especiales, introducidas
por la reforma del Real Decreto de 21 de diciembre de 1983 y las notas informativas
continuadas del nuevo art. 354 a) del propio reglamento modificado por el Real Decreto
de 29 de diciembre de 1994.
269
Estos fines fundamentales del Registro de la propiedad inmueble son los mismos
que persigue el Derecho inmobiliario registral, dicho Registro, satisface otros fines de
tipo coordinador, colaborador y complementario, que se logran mediante funciones de tal
clase atribuidas a los Registradores de la propiedad y que, a grandes trazos, son las
siguientes:
a)
b)
e)
f)
i)
j)
270
Administracin
urbanstica
en
cuanto
expedientes
de
reparcelacin,
compensacin y expropiacin.
k) Cooperar a la coordinacin del Registro de la propiedad inmueble y el Catastro
Topogrfico Parcelario (Real Decreto de 3 de mayo de 1980 y rdenes de 20 de
enero de 1982 y 8 de febrero de 1984).
l)
Diligenciacin de los libros de actas de las juntas de las comunidades y subcomunidades en rgimen de propiedad horizontal (art. 415 del Reglamento
hipotecario, modificado por el Real Decreto da Id de noviembre de 1992).
271
1.2.
272
273
274
275
En el Art. 2036 del Cdigo Civil, se encuentran referidos los actos y contratos
inscribibles, los que sealaremos, con un carcter enunciativo y no taxativo.
1. Los mandatos y poderes que otorgan las personas naturales.
2. Las ampliaciones de mandatos y poderes.
3. Las modificaciones de mandatos y poderes
4. Las sustituciones de mandatos y poderes y sus revocaciones.
5. Las renuncias de los mandatos y poderes.
6. Las revocaciones de los mandatos y poderes.
7. La extincin de mandatos y poderes por muerte, interdiccin o inhabilitacin del
mandante o mandatario y/o poderdante o apoderado.
8. La declaracin judicial de ausencia (Art. 53 C.C.).
Cabe mencionar, reiterando lo dicho, que en el Registro de Mandatos y Poderes
se inscriben los otorgados slo por personas naturales.
El nombramiento de tutores y curadores y los poderes de stos se inscriben en el
Registro Personal, a tenor del artculo 2030 del C.C.
Los representantes legales no requieren de inscripcin funcionan por imperio de
la Ley a diferencia de la representacin voluntaria o contractual.
En cuanto a los Poderes que otorgan las personas jurdicas hay que distinguir
dos situaciones! poderes otorgados por personas jurdicas no mercantiles, caso de las
sociedades civiles, asociaciones, etc., el nombra miento, facultades y cesacin de los
administradores y representantes se inscriben en la misma partida de la persona jurdica,
conforme al inciso 2do. del Art. 2025 del C.C.
276
277
Sustitucin total
Sustitucin parcial;
278
Sustitucin determinada; y
Sustitucin indeterminada.
En esta ltima cuando el mandante o poderdante han conferido la facultad de
PODER ESPECIAL, que comprende los actos para los cuales ha sido conferido.
Es el que se confiere o ejerce en uno o ms asuntos concretamente
determinados. No olvidemos que para enajenar y gravar bienes, dar o recibir
dinero, etc., se requiere poder especial.
a) Cuando se ha estipulado para un acto especial o por tiempo limitado. El plazo del
poder irrevocable no puede exceder de un ao.
b) Cuando es otorgado en inters comn del representado y del representante o de
un tercero.
Guevara (1996)
Ampliando lo sealado anteriormente, podemos decir, que el Mandato es un
contrato de prestaciones recprocas, que se da cuando una persona, llamada mandante,
279
confiere a otra, llamada m and atara, el poder, que ste acepta para representarla y
ejecutar en su nombre y por su cuenta un negocio jurdico. Segn nuestro Cdigo Civil,
artculo 1790, "por el mandato el mandatario se obliga
280
281
modo, no se inscriben en este registro los actos mediante los cuales las personas
jurdicas consideradas en el Cdigo Civil otorgan representacin, por cuanto ellos, j
corresponden efectuarse en el registro de personas jurdicas (artculo 2025, inciso 2)" (P.
160, 161)
Guevara (1996)
Concepto de testamento
Antes de ocuparnos del tema recordemos que son
282
283
Parte Notarial que contenga copia del testamento, en el caso de testamentos que
requieren protocolizacin, la copia del testamento la otorga el Notario ante cuyo
oficio se? realiz la protocolizacin.
Base Legal:
284
Art. 15,17 y 176 del RGRP, 2039 CC, Artculo 7 y 8 del Reglamento de Testamentos.
1.2.3.2.
Actos Inscribibles:
Conforme se observa en el art. 2039 del Cdigo Civil son actos inscribibles:
1. Los Testamentos
2. Las modificaciones o ampliaciones de los testamentos.
3. Las revocaciones de los actos referentes a los dos incisos anteriores.
4. Las sentencias de nulidad, falsedad o caducidad de los testamentos.
5. Las escrituras de desheredacin.
6. Las sentencias de los juicios sobre contradiccin o justificacin de la
desheredacin.
Son inscribibles los testamentos otorgados en el extranjero y/o reconocidos
conforme a leyes de los respectivos pases, si el testador est domiciliado o tiene bienes
en el Per.
Las inscripciones sealadas en los incs. I al 6 de la relacin de los actos
inscribibles, son obligatorios; en caso de no inscribirse dichos actos, los Registradores
debern suspender cualquier inscripcin en otros Registros, mientras no se cumpla dicha
obligacin en el Registro de Testamentos.
Las inscripciones se hacen en el Registro del domicilio del testador y, adems, en
el lugar de ubicacin de los inmuebles que se designan en el testamento. Se entiende
por domicilio la residencia habitual de una persona en un lugar.
Si se trata de la inscripcin de un testamento de una persona ya fallecida, sta se
practicar en el Registro de su lugar de domicilio y en los lugares de ubicacin de los
bienes muebles e inmuebles.
285
286
287
intestada que mande el notario como las demandas que a criterio del
Juez
sean
inscribibles
1. .
En aplicacin del Art. 2o del Reglamento del Registro de Sucesiones Intestadas,
la inscripcin de la sucesin intestada es obligatoria. Esta obligatoriedad se corrobora
con el hecho de que los Registradores suspendern cualquier inscripcin en otros
Registros relacionados con los actos regstrales, mientras no se cumpla dicha obligacin
en el Registro que nos ocupa..
Las inscripciones y anotaciones de los actos inscribibles antes mencionados, se
inscriben en el Registro correspondiente al ltimo domicilio del causante y, adems en el
lugar de ubicacin de los muebles e inmuebles, en su caso, conforme al Art. 2042 del
C.C.
288
1.3.
una
amplia
libertad
de
iniciativa
econmica a favor de los particulares, cuya finalidad es crear los presupuestos para
la ms rpida creacin y circulacin de la riqueza, y con ello lograr la ansiada
prosperidad individual y social; por el contrario, las formaciones humanas no
econmicas eran vistas como organizaciones antinaturales (no las iluminaba el afn de
lucro), peligrosas por ser intermediarias entre el Estado y el individuo, y que podan
289
Espaa, Argentina, etc), sin embargo, nuestro Cdigo Civil de 1936 en forma temprana
abandon el sistema de la concesin y adopt el criterio liberal de la disposicin
normativa, por el cual basta el cumplimiento de las formalidades previstas por la ley a
travs de un procedimiento reglado, y que en nuestro caso ha sido delegado al
Registro Pblico. Desde esa fecha hasta la actualidad, el sistema no ha sufrido
mayores modificaciones.
Durante el periodo de preparacin de dicho Cdigo, se tuvo mucho temor al
peligro que representaban las asociaciones con
fines
ilcitos
reales
encubiertos (lo que siempre preocupa al legislador, como lo confirma la reciente ley
sobre ONG y la sentencia del Tribunal Constitucional). Por ello, durante las sesiones
de la Comisin todava se discuti si convena conferir al registrador o al juez, la
funcin de verificar los fines ilcitos de la asociacin. Por ejemplo, Alfredo Solf y Muro
seal su preferencia por los jueces, en tanto la decisin que deba adoptarse era
de la mayor importancia y se necesitaba un funcionario especialmente calificado e
independiente respecto a la influencia poltica. Por su parte, Manuel A. Olaechea
replic que los registradores podan asumir esa funcin, siempre con la oportuna
revisin judicial.
libros:
de
asociaciones,
fundaciones,
comits,
sociedades
civiles,
290
Todos aquellos actos que por disposicin de su normas especiales deba ser
inscrito.
b) Las resoluciones judiciales o arbitrales sobre la validez del pacto social inscrito,
asimismo, las que se refieran a sus modificaciones o a los acuerdos o
decisiones societarias inscribibles.
291
obligaciones de una sociedad y los aspectos referidos tanto a ella, como a los
acuerdos inscritos de la asamblea de obligacionistas.
f)
g)
i)
Los convenios societarios entre socios que los obliguen entre s y para con la
sociedad, siempre que no versen las acciones y no tengan por objeto el
ejercicio de los derechos inherentes a ellas;
j)
Los
convenios
que
versen
sobre
participaciones
derechos
que
l)
292
1.3.3. Finalidad
Dar publicidad a las inscripciones referidas al historial jurdico de las diversas
entidades que ah se agrupan, las cuales van desde el fin no lucrativo hasta aquellas
que tienen objetivo econmico de mutualidad o un objetivo mixto de carcter social y
patrimonial. El sujeto de la inscripcin ser, por tanto la persona jurdica, as
como los hechos, relaciones y situaciones jurdicas de inters para el trfico jurdico.
1.4.
293
1. La primera de dominio.
2. Las caractersticas registrales del vehculo y sus modificaciones.
3. Las transferencias de propiedad.
4.
administrativa competente.
9. Traslado de motor o carrocera.
10. Las anotaciones preventivas previstas en el Reglamento y la solicitud de
inicio del procedimiento de prescripcin adquisitva notarial a que se
refiere la Ley N 28325.
11. La readmisin de vehculo.
12. La asignacin de nuevas Placas nicas Nacionales de Rodaje.
13. El retiro definitivo del vehculo.
14. La oposicin en el procedimiento de prescripcin adquisitiva notarial a que
se refiere la Ley N 28325.
294
a. Cesin de derechos.
b. Fideicomiso.
c. Arrendamientos.
d. Arrendamiento financiero.
e. Contratos de consignacin.
f. Medidas cautelares.
g. Contratos preparatorios.
h. Contratos de opcin.
i. Otros actos jurdicos en los que se afecten bienes muebles.
295
Capitulo II
Anotaciones Preventivas y Bloqueo Registral
2.1. Anotaciones Preventivas
2.1.1. Concepto:
Las anotaciones preventivas son asientos provisionales y transitorios que tiene
por finalidad reservar la prioridad y advertir la existencia de una eventual causa de
modificacin del acto o derecho inscrito.
observacin
En estos supuestos, al
extender la
consignar
anotacin preventiva, el
Registrador
deber
expresa
296
e)
297
2.2.1. Procedimiento:
Para una anotacin en el Registro, se requiere:
a) Solicitud del Notario que debe ser en el trmino de 24 horas de
ingresado el instrumento a su oficio.
b) Debe acompaarse copia del instrumento pertinente (minuta firmada por los
contratantes)
c) El notario est obligado a comunicar a los Registros, previa verificacin de la
limpieza de la partida, es decir que el inmueble a bloquearse no debe tener
ningn gravamen (Art. 3 del D. Ley N 18278) ahora dicho artculo fue
sustituido por el D. Ley 20198, modificado por la Ley N
26481,
que
suprime
la
palabra
limpieza,
quedando
solo
previa
inscripcin
solamente
podr
realizarse
cuando
no
exista
298
299
Capitulo III
Responsabilidad del Registrador en la Calificacin de Ttulos
3.1. Responsabilidad Administrativa
Contra la actuacin del Registrador se pueden interponer Quejas y Denuncias.
a.
Quejas
Son
las
reclamacionesrealizadas
por
los
administrados relativas
300
Las quejas sern atendidas, sin necesidad de previo dictamen, dentro de un plazo
no mayor de tres (03) das contados desde la fecha en que fueron presentadas.
Denuncias
Comunicacin realizada por el administrado a la autoridad competente sobre la
301
extender
marginales
en
inscripciones,
partidas
que
anotaciones,
no
cancelaciones o notas
corresponden
a los
ttulos,
en
discrepancia con estos o sin existir ellos o, en general, infringiendo las leyes,
reglamentos o directivas registrales.
f)
g)
h) Por cobrar a los usuarios sumas mayores a las debidas segn el arancel vigente
o percibir ddivas u obtener provechos indebidos con motivo del ejercicio de sus
funciones.
i)
3.2.
Administrativa Disciplinaria.
El Superintendente Nacional es competente para conocer del procedimiento
administrativo
disciplinario
en
segunda
instancia
contra
Registradores
en
segunda
instancia, del procedimiento administrativo disciplinario seguido contra los integrantes del
Tribunal Registral.
Registradores,
Certificadores
Abogados
302
Por las faltas incurridas por los registradores se impondrn las siguientes
sanciones:
a) Amonestacin escrita:
b) Suspensin de uno (01) a sesenta (60) das;
c) Despido.
303
la
inscripcin previa
entre
otros
304
RESUMEN
En esta unidad se trataron los diversos registros de la SUNARP: el Registro de
Propiedad Inmueble en pases como Espaa, Argentina y en nuestra patria en donde el
Derecho Registral ha alcanzado preponderancia, el Registro de Personas Jurdicas en el
que la inscripcin es constitutiva y solo declarativa en el caso de las personas jurdicas
creadas por leyes especiales como son las Universidades y los Colegios Profesionales.
En este registro se escriben as mismo las Asociaciones, Corporaciones, Comits,
Sociedades, Cooperativas, Comunidades Campesinas y Nativas, Empresas Individuales
de Responsabilidad Limitada, etc.
305
AUTOEVALUACIN
I. COMPLETAR LAS FRASES:
1. Las personas jurdicas creadas por Ley se inscriben en el Registro de
306
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
tem
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
Solucin
Propiedad Inmueble
Personas Naturales
Personas Naturales
Bienes Muebles
Personas Jurdicas
60
Propiedad Inmueble
Personal
Personal
Propiedad Inmueble
307
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
Rubio D. (2007) Derecho Registral Teora y Prctica. Trujillo: Editorial AP. Creatividad
S.A.C.
Garca Coni R. y Frontini A. (2006) Derecho Registral Aplicado. (3va. Ed.). Buenos
Aires: Lexisnexis Argentina S.A.
Roca Sastre R. y Roca Sastre L. (2010) Derecho Hipotecario Dinmica Registral. (8va.
Ed.) Barcelona: Bosch Casa Editorial S.A.
308