UNIDAD 3

PERSONAS
3.1 CONCEPTO JURIDICO
Rafael Rojina Villegas define los conceptos jurdicos fundamentales como
aquellos que intervienen como elementos constantes y necesarios en toda
relacin jurdica, es decir, en toda forma de conducta jurdica que se produce por
la aplicacin de la norma a los casos concretos.
En la enumeracin del jurista Rojina Villegas encontramos como conceptos
jurdicos fundamentales los supuestos jurdicos, las consecuencias de derecho, los
sujetos de derecho o personas jurdicas, los objetos de derecho o formas de
conducta jurdicamente reguladas, la cpula "deber ser" y las relaciones jurdicas.
El maestro Preciado Hernndez considera que los conceptos jurdicos
fundamentales pueden ser de naturaleza formal o de naturaleza real. Son
de naturaleza formal aquellos que constituyen elementos de la estructura lgica de
la norma, como son los conceptos de supuesto jurdico y consecuencias de
derecho, de relacin, de derecho subjetivo, de deber jurdico y de sancin.
Los conceptos jurdicos reales son aquellos elementos igualmente esenciales que
constituyen el contenido permanente de la propia norma, como son: persona,
sociedad, autoridad, coercin, fines jurdicos y deber de justicia.
Por su parte, Hans Kelsen enumer como conceptos jurdicos fundamentales, el
hecho ilcito o antijurdico, la sancin, el derecho subjetivo, el deber jurdico, el
sujeto de derecho o persona jurdica y la responsabilidad jurdica.
El jurista Eduardo Garca Mynez, define los conceptos jurdicos fundamentales o
esenciales, llamados tambin categoras jurdicas, como las categoras o nociones
irreductibles, en cuya ausencia resultara imposible entender un orden jurdico
cualquiera. Menciona como conceptos al supuesto jurdico, consecuencias de
derecho, derecho subjetivo, deber jurdico y sujetos de derecho.
Considerando los puntos de vista de estos juristas, estudiaremos los siguientes
conceptos jurdicos fundamentales o esenciales:
I. De Naturaleza Formal: Aquellos que constituyen elementos de la estructura
lgica de la norma.
1. Supuesto jurdico
2. Consecuencia de Derecho
3. Hecho Jurdico y Acto Jurdico
4. Derecho subjetivo
5. Deber jurdico
6. Sancin
II. De Naturaleza Real: Aquellos elementos igualmente esenciales que constituyen
el contenido permanente de la propia norma jurdica.
1. Persona (sujeto de derecho)

2.
3.
4.

Estado
Coaccin
Accin

SUPUESTO JURDICO
Entendemos como supuesto jurdico la hiptesis de cuya realizacin dependen las
consecuencias establecidas por la norma. Lo anterior revela el carcter necesario
del nexo entre la realizacin de la hiptesis y los deberes y derechos que el
precepto impone y otorga.
Todo juicio normativo expresa uno o varios deberes, cuya actualizacin dependen
de que se realicen ciertos supuestos que la misma norma establece, por lo que se
ha dicho que las reglas que integran el orden jurdico positivo son imperativos
hipotticos. Se les llama imperativos hipotticos a los juicios que postulan un
deber condicionado, es decir, cuando hace depender la existencia de la norma de
la realizacin de ciertos supuestos. Ej.: El Cdigo Civil del Distrito Federal seala
en su artculo 863, si los perros de caza penetran en terreno ajeno sin la voluntad
del cazador, y causan dao, debe ste indemnizar al dueo del predio. La
obligacin que impone el citado juicio no puede nacer mientras no se realicen los
siguientes supuestos:
1.
2.
3.

Que los perros de caza penetren en el terreno ajeno.

Que el hecho ocurra independientemente de la voluntad del cazador.
Que causen daos en el mencionado predio.

Al darse estos elementos, en el acto se produce la obligacin de indemnizar.

Las normas jurdicas genricas encierran siempre una o varias hiptesis, cuya
realizacin da nacimiento a las obligaciones y los derechos que las mismas
normas imponen y otorgan. Encontramos una diferencia entre los supuestos
morales y jurdicos: los morales condicionan la produccin de deberes y los
jurdicos al realizarse, engendran deberes y derechos.
La terminologa usual fomenta la confusin entre el supuesto de derecho, como
hiptesis contenida en una norma, y el hecho de la realizacin de tal hiptesis.
Los supuestos jurdicos pueden ser:
Simples: Estn constituidos por una sola hiptesis (Ej.: la mayora de edad,
la muerte de las personas)
Complejos: Estn compuestos de dos o ms supuestos simples (Ej.: el
homicidio calificado, el cual encierra las siguientes hiptesis: El homicidio, la
premeditacin, la alevosa y la ventaja)

CONSECUENCIAS DE DERECHO
Las consecuencias jurdicas a que da origen la produccin del supuesto pueden
consistir en el nacimiento, la transmisin, la modificacin o la extincin de
facultades y obligaciones.
El vnculo que une a los supuestos con las consecuencias normativas, algunos
autores lo comparan con el que existe entre las causas y los efectos en el mbito
de la naturaleza; como el alemn Helmholtz. Segn l, la ley natural establece
que a determinadas condiciones (que en cierto respecto son iguales) se hallan
necesariamente unidas determinadas consecuencias (que en otro cierto respecto
tambin son iguales); es decir: al presentarse la causa, el efecto se produce
fatalmente, si las condiciones que la ley enuncia no varan. A lo anterior, podra
decirse que toda norma estatuye que a determinados supuestos (que en cierto
respecto son iguales), se imputan determinadas consecuencias (que en otro cierto
respecto tambin son iguales).
Gramaticalmente, no existe ninguna diferencia entre los dos enunciados; sin
embargo, en el primero se alude a un nexo necesario entre fenmenos y en el
segundo se refiere al enlace normativo de una hiptesis y una o varias
consecuencias de derecho. El efecto sigue a la causa de manera ineludible; la
consecuencia jurdica debe en todo caso enlazarse a la realizacin del supuesto,
aunque, puede ocurrir que aqulla (la consecuencia) no se produzca.
Igualmente se presenta otra diferencia entre leyes naturales y normas jurdicas: el
efecto de una causa puede ser un fenmeno puramente natural,
independientemente de la actividad humana; las consecuencias jurdicas, en
cambio, consisten en obligaciones o derechos, es decir, en exigencias o facultades
que nicamente tienen sentido relativamente a las personas.
Deber jurdico
Se ha advertido que de toda norma se desprende una facultad concedida al sujeto
pretensor que constituye un derecho subjetivo, y una obligacin a cargo del sujeto
obligado. Esa obligacin es la que constituye el deber jurdico.
Para el maestro Preciado Hernndez, se traduce en la exigencia normativa para el
sujeto pasivo de la relacin, de no impedir la actividad del titular del Derecho
subjetivo y, en su caso, someterse a las pretensiones de ste.
Para el maestro Garca Mynez, la definicin de deber jurdico es la restriccin de
la libertad exterior de una persona, derivada de la facultad concedida a otra, u
otras, de exigir de la primera cierta conducta, positiva o negativa. Expresado en
otro sentido: Tenemos el deber de hacer, o de omitir algo, si carecemos del
derecho de optar entre hacerlo u omitirlo.

Cuando se nos ordena una accin, el deber jurdico es fundante del derecho de
ejecutar la conducta obligatoria; cuando se nos prohbe un cierto acto, el deber es
fundante del derecho a la omisin de la conducta ilcita. Ejemplo: Si se tiene el
deber de pagar una letra de cambio a nuestro cargo, tal deber es fundante del
derecho que tenemos para hacer tal pago; y si se tratara del deber que tenemos
de no robar, o de no matar, tal deber es fundante del derecho que tenemos para
no matar o para no robar.
De lo anterior, deduce Garca Mynez, en su trabajo sobre La Nocin del Deber
Jurdico, cinco axiomas importantes de lgica jurdica:
1.
2.
3.
4.
5.

El axioma de inclusin;
El axioma de libertad;
El axioma de contradiccin;
El axioma de exclusin del medio; y
El axioma de identidad.

El axioma de inclusin se enuncia as: Todo lo que est jurdicamente ordenado

est jurdicamente permitido. Ejemplo: Si tenemos la obligacin de pagar una
deuda, tenemos el permiso de hacerlo. Al estar jurdicamente ordenado que el
deudor pague sus deudas, est jurdicamente permitido que lo haga.
El axioma de libertad se enuncia as: Lo que estando jurdicamente permitido, no
est jurdicamente ordenado, puede libremente hacerse u omitirse. Ejemplo: si
nos est permitido transitar por el territorio nacional, como tal facultad no est
jurdicamente ordenado (porque a nadie puede obligarse a que transite) podemos
libremente transitar o no transitar por el territorio nacional.
El axioma de contradiccin se enuncia as: La conducta jurdicamente regulada no
puede hallarse, al propio tiempo, prohibida y permitida. Ejemplo: Si el deudor tiene
jurdicamente regulada su conducta de pagar el crdito a su cargo, no puede optar
entre pagarla o no pagarla, porque teniendo a su cargo la obligacin de pago, no
puede hallarse al propio tiempo con permiso o prohibicin de hacerlo.
El axioma de exclusin del medio se enuncia as: Si una conducta est
jurdicamente regulada, o est prohibida, o est permitida. Ejemplo: Si el deudor
tiene a su cargo por mandamiento de una norma, el pagar su deuda, su conducta
es la de permitirle pagarla, sin que pueda optar entre hacerlo o no hacerlo, o sea,
que no puede estar su conducta prohibida y permitida. De ello se sigue que si un
proceder no est jurdicamente prohibido, s est jurdicamente permitido. Por
ejemplo: si al llegar a una esquina no est prohibido dar vuelta a la izquierda, est
permitido hacerlo.
El axioma de identidad se enuncia as: Todo objeto del conocimiento jurdico es
idntico a s mismo. O sea, lo que est jurdicamente prohibido, est jurdicamente
prohibido; lo que est jurdicamente permitido, est jurdicamente permitido.

Derecho Subjetivo
El maestro Rafael Preciado Hernndez, en su obra Lecciones de Filosofa del
Derecho, lo define como el poder, pretensin, facultad o autorizacin que
conforme a la norma jurdica tiene un sujeto frente a otro u otros sujetos, ya sea
para desarrollar su propia actividad o determinar la de aqullos.
Los derechos subjetivos suelen ser divididos en derechos:
1. A la propia conducta. Hacer / Omitir (no hacer). Ej.: El derecho de
propiedad. El dueo de una cosa est facultado para usarla, venderla, etc.;
stas y dems facultades que la ley le concede, se refieren a la actividad del
propietario (derechos a su propia conducta).
a)
Facultas agendi: Cuando el derecho a la propia conducta es de hacer algo.
b)
Facultas omittendi: Cuando el derecho a la propia conducta es de no hacer
algo.
Primer caso: Est constituido por el derecho a la omisin de la conducta ilcita.
Segundo caso: Est constituido por el derecho que todo mundo tiene de no
ejercitar sus derechos, cuando stos no se fundan en una obligacin propia.
En el caso de stas facultades de hacer y de omitir, el cumplimiento del deber de
respeto permite al titular el pacfico ejercicio de las mismas, sin necesidad de pedir
nada a los sujetos pasivos de la relacin.
1.

A la conducta ajena (facultas exigendi) Exigir una conducta positiva (que se

haga algo) o negativa (que no se haga algo). Ej.: Mi derecho a exigir la
devolucin de un libro que he prestado no se refiere a mi propio
comportamiento, sino al de otra persona. Si el que ha hecho un depsito
desea que lo depositado le sea devuelto, tiene que recurrir al depositario.

En el caso de sta facultad el requerimiento al obligado resulta indispensable.

Los derechos subjetivos, adems de dividirse en derechos a la propia conducta y
a la conducta ajena, se clasifican tambin en derechos relativos y derechos
absolutos; en privados y pblicos; y en reales y personales.
Derecho relativo: Cuando la obligacin correspondiente incumbe a uno o varios
sujetos, individualmente determinados. Se hacen valer ante otra persona o
personas concretamente identificadas. Ej.: El derecho de peticin, porque existe
frente a determinados rganos del Estado.
Los que derivan de un convenio son derechos relativos. Slo pueden ser sujetos
pasivos las personas que han sido partes en el mismo, o sus causahabientes.
(Lo que determinadas personas han convenido entre s no puede beneficiar ni
perjudicar a otros).

Derecho absoluto: Cuando el deber correlativo es una obligacin universal de

respeto. Se hacen valer ante todas las personas que integran la sociedad. Ej.: El
derecho de libertad, ya que puede hacerse valer contra cualquiera.
El derecho es absoluto cuando los sujetos pasivos constituyen la universalidad de
las personas, a quienes se impone una obligacin negativa, es decir, una
abstencin; por ejemplo, el derecho que cada quien tiene sobre su propio nombre,
obliga a los dems a abstenerse a usurparlo.
Derecho subjetivo privado: Son privados cuando tanto el obligado como el
facultado, son particulares. Estos se dividen en: personales o de crdito y
reales. La distincin radica en la ndole de los deberes correlativos y en la
determinacin o indeterminacin de los sujetos obligados. As, es derecho
subjetivo privado personal el de crdito, en el que el obligado es un deudor
particular y es derecho subjetivo privado real el de propiedad en el que el obligado
es todo mundo quien tiene el deber universal de respeto.
Derecho subjetivo pblico: Son pblicos siempre que alguno de los sujetos
relacionados, ya sea el activo o el pasivo, sea el Estado o alguno de los rganos
de la autoridad pblica. El conjunto de los derechos subjetivos pblicos de una
persona constituye el status del sujeto, lo que en otras palabras significa la suma
de facultades que los particulares tienen frente al poder pblico y de limitacin que
el Estado se impone a s mismo.
Status de la persona:
Derecho de libertad
Derecho de accin
Derecho de peticin y polticos
Derecho real: Es la facultad correlativa de un deber general de respeto- que una
persona tiene de obtener directamente de una cosa todas o parte de las ventajas
que sta es susceptible de producir.
El maestro Garca Mynez critica las tesis que tradicionalmente consideran como
derechos reales los relativos a la propiedad, por suponer que recaen sobre las
cosas, y por derechos personales los de crdito por ser el obligado una persona
individualmente considerada. Sostiene que todos los derechos subjetivos son
personales por cuanto en todos ellos la bilateralidad, por la cual se da un sujeto
activo y un sujeto pasivo, encuentra siempre a sujetos o personas a cuyo cargo
tienen el cumplimiento de un deber jurdico. En otras palabras, no existen
propiamente derechos subjetivos reales por cuanto las cosas no pueden ser
sujetos de deber jurdico, sino que son siempre personas y no cosas, a las que
incumbe una obligacin, o deber jurdico, correlativo de una facultad o derecho del
pretensor.
Entre los derechos reales, se encuentran:
1.
Propiedad

2.
3.
4.
5.
6.
7.

Usufructo
Uso
Habitacin
Servidumbre
Prenda
Hipoteca

Derecho personal o de crdito: Es la facultad que una persona, llamada acreedor,

tiene de exigir de otra, llamada deudor, un hecho, una abstencin o la entrega de
una cosa.
(Rafael Rojina Villegas, Preciado Hernndez, Hans Kelsen, Eduardo Garca Mynez).

3.1.1 PERSONA FISICA

Las personas fsicas son los seres humanos. Toda persona fsica tiene los
derechos que la Constitucin y las dems normas le otorgan. En contraposicin a
la persona fsica existe la persona jurdica.
Las personas fsicas pueden realizar contratos, realizar declaraciones, comparecer
en juicios, etc. Las personas fsicas pueden actuar en nombre propio o en
representacin de otra persona fsica o de una persona jurdica. En definitiva,
la persona fsica es el ser capaz de asumir derechos y obligaciones.
Cuando la persona fsica nace se origina automticamente la personalidad. As se
establece en el artculo 29 del Cdigo Civil. Este mismo texto legal seala que, a
efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviera figura humana y viviere
24 horas enteramente desprendido del seno materno. Por contra, la personalidad
de la persona fsica se extingue con la muerte.
ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS FISICAS
Las personas fsicas o seres humanos tienen los siguientes atributos:

Capacidad
Estado civil
Patrimonio
Nombre
Domicilio
Nacionalidad

Los citados atributos son constantes y necesarios en toda persona fsica.

Los artculos 1, 2, 3 y 7 de la vigente Ley de Nacionalidad y Naturalizacin,
regulan en sus aspectos principales la nacionalidad mexicana. Decan as:
Art. 1.- Son mexicanos por nacimiento:

I.- los que nazcan en territorio de la Repblica, sea cual fuere la nacionalidad de
sus padres.
II.- Los que nazcan en el extranjero de padres mexicanos, de padre mexicano o de
madre mexicana.
III.- Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de
guerra o mercantes".
Art. 2 Son mexicanos por naturalizacin:
I.- Los extranjeros que obtengan de la Secretaria de Relaciones, Carta de
Naturalizacin.
II.- "La mujer extranjera que contraiga matrimonio con mexicano, y tenga o
establezca su domicilio dentro del territorio nacional, conserva la nacionalidad
mexicana, aun despus de disuelto el vinculo matrimonial. La Secretaria de
Relaciones Exteriores har, en este caso, la declaratoria correspondiente".
Art.- 7 Puede naturalizarse mexicano todo extranjero que cumpla con requisitos
establecidos en esta Ley".
Como no lo meciona el Cdigo civil para esl estado de Guanajuato en el LIBRO
PRIMERO De las personas, en L TITULO PRIMERO correspondiente de las
personas fsicas
Art. 20.- Son personas fsicas los individuos de la especie humana, desde que
nacen hasta que mueren. Se reputa nacido el feto que, desprendido enteramente
del seno materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo al Registro Civil
Art. 21.- La capacidad jurdica de las personas fsicas se adquiere por el
nacimiento y se extingue por la muerte; pero desde el momento en que un
individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido
para los efectos declarados en el presente Cdigo.
Art. 22.- La menor edad, el estado de interdiccin y las dems incapacidades
establecidas por la ley, constituyen restricciones a la capacidad jurdica; pero los
que se encontraren en tales condiciones podrn ejercitar sus derechos o contraer
obligaciones por medio de sus representantes.
Art. 23.- El mayor de edad y el legalmente emancipado, tienen capacidad jurdica
para disponer libremente de su persona y de sus bienes, con las limitaciones que
establece la ley.
(Preciado Hernndez, Hans Kelsen).

3.1.2 PERSONA MORAL

ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS MORALES.
Las personas morales tienen los siguientes atributos:

1.-Capacidad
2.-Patrimonio
3.-Denominacin o razn social
4.-Domicillo
5.-Nacionalidad.

Como no lo menciona el Cdigo civil para el estado de Guanajuato en el LIBRO

PRIMERO De las personas, TITULO SEGUNDO, correspondiente De las
personas morales
Art. 24.-Son personas morales:
I. La Nacin, las Entidades Federativas y los Municipios;
II. Las corporaciones de carcter pblico y las fundaciones reconocidas por la ley;
III. Las asociaciones y sociedades civiles y mercantiles;
IV. Los sindicatos y dems asociaciones profesionales a que se refiere la fraccin
XVI del artculo 123 de la Constitucin General de la Repblica;
V. Los ejidos y las sociedades cooperativas y mutualistas;
VI. Las asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines
polticos, cientficos, artsticos, de recreo o cualquier otro fin lcito, siempre que no
fueren desconocidas por la ley;
VII. Todas las agrupaciones a las que la ley reconozca ese carcter.
Art. 25.- Las personas morales pueden ejercitar todos los derechos que sean
necesarios para realizar el objeto de su institucin
Art. 26.- Las personas morales obran y se Obligan por medio de los rganos que
las representan, sea por disposiciones de la ley o conforme a las disposiciones
relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.
Art. 27.- Las personas morales se regirn por las leyes correspondientes, por su
escritura constitutiva y por sus estatutos.
"La persona jurdica puede ser definida como toda unidad orgnica resultante de
una colectividad organizada de personas o de un conjunto de bienes y a los que,
para la consecucin de un fin social durable y permanente, es reconocida por el
Estado una capacidad de derechos patrimoniales".
Existe una correspondencia entre los atributos de la persona fsica y los de la
moral, exceptundose lo relacionado con el estado civil, que slo puede darse en

las personas fsicas, ya que deriva del parentesco, del matrimonio, del divorcio o
del concubinato.
(Roberto de Ruggiero Jos Santa Cruz)

DISTINCIN DE LAS CAPACIDADES DE LAS PERSONAS FSICAS Y

MORALES
La capacidad de las personas morales se distingue de la de las personas fsicas
en dos aspectos:
a). En las personas morales no puede haber incapacidad de ejercicio, toda vez
que sta depende exclusivamente de circunstancias propias e inherentes al ser
humano, tales como la minora de edad, la privacin de la inteligencia por locura,
idiotismo, o imbecilidad; la sordomudez unida a la circunstancia de que no se sepa
leer ni escribir; la embriaguez consuetudinaria, o el abuso inmoderado y habitual
de drogas enervantes.
b). En las personas morales su capacidad de goce est limitada en razn de su
objeto, naturaleza y fines. Podemos formular como regla general la de que dichas
entidades no pueden adquirir bienes o derechos o reportar obligaciones que no
tengan relacin con su objeto y fines propios.
El artculo 27 constitucional da reglas especiales para determinar la capacidad de
goce de algunas personas morales' como son las sociedades extranjeras, las
sociedades por acciones, las instituciones de crdito y de beneficencia, as como
otras corporaciones.
En cuanto al patrimonio de las personas morales, observaremos que aun cuando
de hecho algunas entidades como los sindicatos y las asociaciones polticas,
cientficas, artsticas o de recreo pudieran funcionar sin tener un patrimonio, existe
siempre por el hecho de ser personas, la capacidad de adquirirlo.
Es decir, cualquiera que sea su objeto y finalidades deben tener la posibilidad
jurdica de adquirir los bienes, derechos y obligaciones relacionados con sus fines.
Existen algunas entidades como las sociedades civiles o mercantiles que por su
naturaleza misma requieren para constituirse un patrimonio, o sea, un capital
social que es indispensable formar desde el nacimiento del ente y a travs de las
aportaciones que lleven a cabo los socios, en dinero, bienes, trabajo o servicios.
"Dijimos ya que la doctrina tradicional distingue dos tipos fundamentales en las
personas jurdicas: las corporaciones y las fundaciones, y a stas pueden
reducirse tambin las dems especies ya admitidas. Substrato de las primeras es
una organizacin de personas (universitas personaruan) de las ltimas, un
conjunto de bienes (universitas bonorum), un patrimonio convertido en ente
autnomo y destinado a un fin.
La doctrina ms moderna tiende decididamente a unificar el concepto de persona
jurdica, a una construccin dogmtica nica que contenga en si ambas formas y

las reduzca a unidad. Ello da lugar a dificultades tericas que, si no son

invencibles, hacen intrincada la doctrina no sencilla de las personas jurdicas.
Si el elemento fundamental de las corporaciones es una organizacin de personas
y el de las fundaciones un conjunto de bienes, precisa para la unidad conceptual
de ambos tipos unificar ambos elementos, hacerlos comunes a los dos tipos,
exigiendo en las corporaciones, a ms de una agrupacin de personas, un
patrimonio y en las fundaciones a ms del patrimonio, una agrupacin de
personas.
Si es cierto que tambin en las fundaciones hallamos un elemento personal en
cuanto que los bienes se destinan a una necesidad o fin humanos, estando
representado tal elemento por los destinatarios presentes y futuros que se
benefician del patrimonio, y si es cierto que en las corporaciones se da tambin un
elemento patrimonial en las que no puede faltar ste para conseguir el fin, no
puede negarse que el elemento personal en las fundaciones y el patrimonial en las
corporaciones, tienen funciones e importancia muy diversas en las de aquel que
constituye el elemento esencial en cada una.
Las personas en la corporacin estn determinadas en cada momento de su vida,
mientras en la fundacin son indeterminadas; es una verdadera y propia
organizacin unitaria que descansa en el vnculo de colectividad orgnica la que
rene a los miembros singulares en el colegio; falta toda idea de organizacin y de
vnculo en los beneficiarios de la fundacin que slo poseen una cierta condicin
comn (enfermedad, defecto fsico, pertenencia a una ciudad) exigida por la
voluntad del fundador para poder ser admitidos al beneficio.
Pudiera aadirse que slo idealmente se consigue concebir una unidad en la
pluralidad sucesiva e beneficiarios que se suceden en el tiempo y en el goce del
patrimonio.
Por el contrario, si un patrimonio no falta por lo comn en las corporaciones,
puede, sin embargo, faltar actualmente, sin que por esto la universitas pierda su
carcter de persona jurdica, mientras que no se concibe fundacin sin el acto
primordial y esencial de destino de un patrimonio a un fin.
El elemento personal es preponderante en las corporaciones como en las
fundaciones lo es el patrimonial; pero, adems, un ulterior criterio es decisivo para
la distincin, y es el de la voluntad que da vida al organismo y lo rige luego de
nacer.
Mientras en la corporacin es la voluntad de sus miembros la que impera y la que
gobierna y rige el organismo, pudiendo del mismo modo que asigna un fin inicial a
ste, cambiarlo o modificarlo (en determinadas condiciones) su estatuto, en la
fundacin, el ente se rige por virtud de una voluntad que es extrada a la serie de
destinatarios y de administradores, la voluntad del fundador es la nica que impera
soberana, de modo que ni un cambio de fin ni un diverso destino del patrimonio es
consentido (salvo las causas que por razones de orden o utilidad pblicos
autorizan al Estado a sustituir el fin frustrado o irrealizable por un fin nuevo y ms
til)".

La denominacin de las personas morales equivale al nombre de las personas

fsicas, por cuanto que constituye un medio de identificacin del ente
absolutamente necesario para que pueda entrar en relaciones jurdicas con los
dems sujetos.
Para las personas morales de derecho privado la ley regula expresamente su
denominacin. En las sociedades puede haber simple denominacin o razn
social.
El artculo 2693 del Cdigo Civil requiere que el contrato de sociedad contenga la
razn social y el 2699 estatuye: "Despus de la razn social se agregarn estas
palabras: Sociedad Civil".
El domicilio de las personas morales se determina en el artculo 33 del Cdigo
Civil, en los siguientes trminos:
"Las personas morales tienen su domicilio en el lugar donde se halle establecida
su administracin. Las que tengan su administracin fuera del Distrito Federal,
pero que ejecuten actos jurdicos dentro de su circunscripcin, se considerarn domiciliadas en el lugar donde los hayan ejecutado, en todo lo que a esos actos se
refiera. Las sucursales que operen en lugares distintos de donde radica la casa
matriz, tendrn su domicilio en esos lugares para el cumplimiento de las
obligaciones contradas por las mismas sucursales".
La nacionalidad de las personas morales se define de acuerdo con el articulo 5
de la vigente ley de Nacionalidad y Naturalizacin, tomando en cuenta dos
factores: que se hayan constituido conforme a las leyes mexicanas y que, adems,
establezcan su domicilio en el territorio de la Repblica. Cumplidos estos
requisitos tendrn la nacionalidad mexicana.
(ROGINA, VILLEGAS RAFAEL)

3.2 PERSONALIDAD
Comienzo de la personalidad de las personales naturales. El nacimiento y su
prueba. La persona por nacer. Situacin del concebido y de la persona por
concebir. Clculo de la concepcin. La personalidad del ser humano. "Todos los
individuos de la especie humana son personas naturales" (C.C art. 16), y aunque
no lo diga expresamente la ley, slo los seres humanos son personas naturales.
Como hemos visto en el captulo anterior, no siempre ha sido as: en otras pocas,
el Derecho ha negado personalidad a ciertas categoras de seres humanos
(esclavos, muertos civiles), y la ha atribuido en cambio a los animales (a efectos
honorficos o penales). El tema central es la determinacin del comienzo de la

personalidad del ser humano. En el prximo se tratar de determinar el momento

de la extincin de esa personalidad.
EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD DE LAS PERSONAS INDIVIDUALES. LA
MUERTE Y SU PRUEBA.
En el Derecho vigente la nica causa de extincin de la personalidad del ser
humano es la muerte, en el sentido biolgico de la palabra. No siempre ha sido
as. Mientras existi la esclavitud, el hecho de caer en ella extingua la
personalidad del ser humano; y mientras existi la institucin de la muerte civil, la
personalidad, por lo menos en el mbito del Derecho Civil, se poda perder como
consecuencia de ciertas condenas penales o de ciertos votos religiosos. En
cambio, en nuestro Derecho vigente ni siquiera existe ninguna declaracin o
presuncin de muerte que se dicte sin estar probada la muerte y que sin embargo
extinga la personalidad del individuo.
Por muerte en sentido biolgico debe entenderse la cesacin de las funciones
vitales del individuo (aun cuando subsistan funciones vitales de partes del mismo).
La determinacin de si un individuo ha muerto o no, es una cuestin de carcter
mdico-legal.
Para probar la muerte, el medio legal por excelencia es la partida de defuncin, y a
falta de sta, la correspondiente sentencia supletoria. De una u otra se tratar al
estudiar el Registro Civil. La carga de la prueba de la muerte de una persona y, en
su caso, la carga de la prueba del momento en que ocurri, corresponden a quien
alegue un derecho que presuponga dicha muerte y, en su caso, la oportunidad de
la misma.
EFECTOS JURDICOS DE LA MUERTE.
Los principales efectos jurdicos de la muerte son los siguientes:
I. Se extingue la personalidad del sujeto quien, por lo tanto, en lo sucesivo, no
podr ser titular de derechos o deberes. Pero:
1 No obstante se mantienen para el futuro algunos efectos de la personalidad
anterior, as:
A) Los derechos y deberes patrimoniales (o sea, susceptibles de valoracin
econmica), que tena el sujeto, salvo las excepciones que se indicarn "infra", no
se extinguen sino que se transmiten conforme a las normas del Derecho
Sucesoral; y
B) Entran en vigor las disposiciones mortis causa, o sean, las disposiciones
dictadas por el individuo para el caso de su muerte. Es de advertir que el Derecho
permite a los hombres regular en una amplia medida la situacin jurdica posterior
a su muerte, no slo en la esfera patrimonial sino tambin en la esfera personal.
2 La extincin de la personalidad tampoco impide que en inters de los
descendientes, de otros parientes o de los terceros en general, se realicen ciertos

actos que aparentemente presuponen la continuacin de la personalidad del

difunto. En efecto:
A) Puede reconocerse a un hijo muerto (C.C. art. 219);
B) Puede declararse la quiebra de un comerciante dentro del ao que sigue a su
muerte (C.Com. art. 930);
C) El comerciante fallido puede ser rehabilitado despus de su muerte (C. Com.,
art. 1.068); y,
D) Puede pedirse la nulidad de las condenas penales aun despus de la muerte
del reo en los casos que establece la ley (C.O.P.P., art. 463).
II. Se abre la sucesin del difunto. Al morir el individuo su patrimonio queda sin
titular y se hace necesario atribuir a otras personas los derechos y deberes que
tena el difunto. Esta situacin es lo que se llama apertura de la sucesin.
III. Se extinguen, en principio, los derechos, deberes y relaciones
extrapatrimoniales (o sea, no susceptibles de valoracin econmica) y, en todo
caso, los derechos, deberes y relaciones patrimoniales estrictamente personales
del difunto (a diferencia de los dems que se transmiten por sucesin).
IV. Comienza la tutela jurdica especfica del cadver y de la memoria del
difunto. En efecto, en el Cdigo Penal existen normas para la proteccin de los
cadveres y sepulturas, as como de la memoria del difunto.
(Aguilar Gorrondona, Alberto La Roche).

3.2.1 LA PERDONALIDAD
Los atributos de la personalidad, en Derecho, son aquellas propiedades o
caractersticas de identidad propias de las personas fsicas o jurdicas en tanto
que titulares de derechos.
CARACTERISTICAS
Son necesarios: sin ellos no existe la persona.
Son nicos: solo se puede tener un atributo del mismo orden.
Son inalienables: estn fuera del comercio, no pueden transmitirse por medio de
ningn acto ni negocio jurdico.
Son imprescriptibles: no se adquieren ni se pierden por el mero transcurso del
tiempo.

Son irrenunciables: ni los titulares de estos atributos pueden renunciar a ellos

unilateralmente ni la autoridad pblica puede establecer sancin alguna que
implique su eliminacin.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Nombre: En las personas fsicas corresponde al conjunto de letras y palabras que
sirven para identificar e individualizar a una persona. En las personas jurdicas
corresponde a la Razn Social o a la Denominacin.
Capacidad: Es la aptitud que tienen las personas fsicas para ser sujetos activos y
pasivos de relaciones jurdicas. Suele distinguirse entre capacidad jurdica o de
goce, imprescriptible, inmutable, irrenunciable, y de orden pblico; y capacidad de
obrar o de ejercicio concreto de los derechos, que puede ser limitada, parcial y
variable. Normalmente, las legislaciones establecen supuestos en los que una
persona fsica puede ser incapacitada mediante decisin judicial cuando no puede
gobernarse a s misma debido a enfermedades persistentes de carcter psquico o
fsico.
En las personas jurdicas la capacidad para ser sujetos de derechos y
obligaciones est determinada por el alcance de su objeto social y necesariamente
se ejercita por medio de la representacin a travs de una persona fsica, tanto
judicial como extrajudicialmente.
Domicilio: En las personas fsicas se refiere al lugar de permanencia del individuo,
En las personas jurdicas al lugar fsico donde tiene su domicilio fiscal.
Nacionalidad: Es el vnculo jurdico que tiene una persona con uno o varios
Estados determinados.
Patrimonio: En las personas fsicas son el conjunto de derechos y obligaciones
que son susceptibles de valorarse econmicamente. En las jurdicas
adicionalmente son los medios que les permiten realizar sus fines. El patrimonio
puede ser pecuniario o moral
Estado civil: Atributo exclusivo de las personas fsicas consiste en la situacin
particular de las personas respecto de su familia, la sociedad y el Estado.
(Medina Pabn)

3.2.2 CONCEPTO
En el lenguaje cotidiano, la palabra persona hace referencia a un ser con poder de
raciocinio que posee conciencia sobre s mismo y que cuenta con su
propia identidad. El ejemplo excluyente suele ser el hombre, aunque algunos
extienden el concepto a otras especies que pueblan este planeta.

Una persona es un ser capaz de vivir en sociedad y que tiene sensibilidad,

adems de contar con inteligencia y voluntad, aspectos tpicos de la humanidad.

En el mbito del derecho, una persona es todo ente que, por sus caractersticas,
est habilitado para tener derechos y asumir obligaciones. Por eso se habla de
distintos tipos de personas: personas fsicas (como se define a los seres
humanos) y personas de existencia ideal o jurdica (grupo donde se agrupan
las corporaciones, las sociedades, el Estado, las organizaciones sociales, etc.).
Las personas fsicas o naturales estn contempladas desde un concepto de
naturaleza jurdica que fue elaborado por juristas romanos. En la actualidad, las
personas fsicas cuentan, por el solo hecho de existir, con diversos atributos
reconocidos por el derecho.
Las personas jurdicas o morales son aquellos entes que, para llevar a cabo
ciertos propsitos de alcance colectivo, estn respaldados por normas jurdicas
que les reconocen capacidad para ser titulares de derechos y contraer
obligaciones.
(Ermo Quisbet, Lpez Daz).

3.2.3 NOMBRE
El Nombre de las Personas es el elemento de la identificacin. Sirve para
individualizar a la persona dentro de la familia y la sociedad. Tambin para que se
le atribuya derechos y deberes. Y en tercer lugar tener responsabilidades.
ELEMENTOS DEL NOMBRE
A. ACCIDENTALES. No son obligatorios: el apodo, el pseudnimo.
B. ESENCIALES. El Nombre Individual y el Nombre Patronmico.
Nombre Individual es conocido tambin como nombre de pila. El nombre de
pila es aquel propio de las personas fsicas y ms precisamente el que se otorga
en la pila bautismal.
El Nombre Patronmico est compuesto por los apellidos de los padres.
EL NOMBRE INDIVIDUAL
EL NOMBRE INDIVIDUAL (Praenomen) ES UN VOCABLO ORAL O GRAFICO
RECONOCIDO POR EL DERECHO QUE SIRVE PARA INDIVIDUALIZAR UN
SUJETO DENTRO LA FAMILIA AL CUAL PERTENECE.

El Nombre Individual es el nombre propio de las personas fsicas que se antepone

al apellido de familia. Deben llevar todos solo por el hecho de ser seres humanos
(CC 9).
Artculo 9.- DERECHO AL NOMBRE
I. Toda persona tiene derecho al nombre que con arreglo a ley le corresponde. El
nombre comprende el nombre propio o individual y el apellido paterno y materno,
salvo lo dispuesto en el artculo siguiente.
II. El cambio, adicin o rectificacin del nombre slo se admite en los casos y con
las formalidades que la ley prev. . (CC Art. 9).
ASIGNACIN DEL NOMBRE INDIVIDUAL
El Nombre Individual lo asignan:
1) los padres,
2) los parientes,
3) o el interesado en registrar en nacimiento, el Oficial de Registro Civil (ORC).
CARACTERES DEL NOMBRE INDIVIDUAL
1) No es transmisible.
2) Dura s o una vida.
3) Puede ser cualquier vocablo, pero que no ridiculice.
4) Puede ser ms de un vocablo.
5) No hay oposicin si es aplicable al sexo opuesto.
6) Si no est escrito en el Certificado de Nacimiento es slo un apodo.

EL NOMBRE
Es la designacin que sirve para individualizar a una persona, tanto en la vida
social, como jurdica.

Elementos

Los elementos del nombre son bsicamente dos.

-Nombre propiamente tal o nombre de pila o pronombre o nombre propio.
Es aquel que sirve para individualizar a la persona dentro del grupo familiar. Los
nombres propios o de pila (llamado as porque se impone precisamente en lapila
bautismal) tienen un carcter individual y, en consecuencia, arbitrario.
El nio lleva l o los nombres propios que le han sido dados en la inscripcin de
nacimiento. Se designa al inscrito por el nombre que seala la persona que

requiere la inscripcin. Pueden darse a una persona todos los nombres propios
que se quieran: uno, dos, tres o ms y su eleccin, en Chile, es enteramente
libre. La nica limitacin que impone la ley, es que el nombre no sea extravagante,
ridculo, impropio de persona, equvoco respecto del sexo o contrario al buen
lenguaje. Si de hecho, se pretende inscribir a un recin nacido con un nombre que
tenga una o ms de estas caractersticas, el oficial de Registro Civil podr
oponerse a dicha inscripcin; y si el interesado insistiere, debern enviarse,
de inmediato, los antecedentes al juez de letras correspondiente, quin resolver
sin forma de juicio, con audiencia de las partes y en el menor tiempo posible.
-Nombre patronmico o de familia, conocido regularmente como apellido.
El apellido es el que nos revela, en definitiva, a las personas que pertenecen a un
mismo grupo familiar, y consecuentemente, sus orgenes. El nombre patronmico o
apellido se halla subordinado a la filiacin, debindose distinguir entre: filiacin
matrimonial, no matrimonial y adoptiva.
Filiacin matrimonial: Tratndose de los hijos matrimoniales, las partidasde
nacimiento de ellos, deben contener, adems del nombre propio que indique la
persona que requiere la inscripcin, el apellido del padre y seguidamente el de la
madre.
Filiacin no matrimonial: De conformidad con el artculo 126 delReglamento
Orgnico del Registro Civil, si el hijo es de filiacin no matrimonial se le pondr
como nombre de pila aquel que seale el que requiere la inscripcin, ponindole a
continuacin el apellido del padre o el de la madre que hubiere solicitado la
inscripcin. Y si ambos la hubieren solicitado deber procederse como en el caso
del hijo de filiacin matrimonial. Esta norma debe entenderse relacionada con el
artculo 188del Cdigo Civil: "el hecho de consignarse el nombre del padre o de la
madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin
del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin".

El cambio de nombre patronmico por va de consecuencias y por va

principal o directa:

Entendemos que el nombre no tiene un carcter inmutable; definitivo, en principio,

puede, sin embargo, modificarse en el curso de la existencia de una persona.
-El cambio por va de consecuencia o indirecta:
Es el que se produce como consecuencia de un cambio en la
situacin jurdica de la persona.
Ejemplo: el hijo natural reconocido por la madre eslegitimado por el matrimonio
posterior de sus padres. En consecuencia, pasa a llevar el apellido paterno y
materno en lugar de slo ste que antes tena. Se refiere a este cambio de
nombre por va consecuencial el inciso segundo del artculo 1 de la Ley N17.344
al referirse a: "... los casos en que las leyes autorizan la rectificacin de
inscripciones del Registro Civil, o el uso de nombres o apellidos distintos de los
originarios a consecuencia de una legitimacin, legitimacin adoptiva o

adopcin..."Entre los diversos actos que determinan indirectamente el cambio de

nombre se mencionan:
1. El reconocimiento de un hijo, si figuraba con otro nombre que el del padre que
reconoci.
2. Cuando el padre del menor cambia su apellido, variando, consecuencialmente,
tambin, el apellido del menor.
3. Tratndose de la adopcin el adoptado pierde su filiacin anterior y debe tomar
necesariamente el nombre de los padres adoptivos.
-El cambio de nombre por va principal o directa:
El cambio de nombre por va principal o directa est constituido por el
procedimiento que tiende nica y exclusivamente a obtener la mutacin del
nombre. La ley contempla excepcionalmente la autorizacin para cambiar de
nombres, apellidos o ambos a travs de la ley N17.344 de 1970.
(Apuntes Juridicos, Fernanda Paz Ayala).

3.2.4 DOMICILIO
El domicilio es un atributo de la personalidad, por lo cual toda persona debe
poseerlo. Denomnase domicilio general de una persona a su asiento jurdico o
sede legal, cuya necesidad se impone a efectos de localizar a las personas para
exigirles determinadas conductas o realizarles notificaciones. En los lugares
denunciados como domicilio las personas se consideran presentes aunque en
realidad all no se encuentren. Cuando se habla de domicilio sin otro aditamento,
se entiende que est referido al domicilio general.
Toda persona necesariamente debe poseer un nico domicilio general, pues si
hubiera muchos se impondra confusin, ya que el domicilio, entre otras cosas,
determina la ley que regula la capacidad de las personas (arts. 6 y 7 del Cdigo
Civil argentino) el cumplimiento obligacional (art. 747, 748 y 1212 C. C.) la
competencia judicial (art. 5 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil y Comercial (art. 400
y 3284 del C.C. entre otros) la situacin de los bienes muebles de carcter no
permanente, que son los que el ser humano lleva con l, los que se trasladan para
vender o se transportan de un lugar a otro. (art. 11 Cd. Cit.) o la sucesin de los
bienes (art. 3283).
El domicilio que es un concepto legal, se diferencia de la residencia, en que sta
es un concepto material, siendo el lugar donde efectivamente mora el individuo,
que a veces puede ser un elemento para la determinacin del domicilio, en el caso
del domicilio real.
El domicilio tambin se diferencia de la habitacin, que es el lugar en que alguien
se halla de manera ocasional, por ejemplo, la habitacin de un hotel durante las
vacaciones. La habitacin puede constituir legalmente domicilio, segn el artculo
90 inciso 5, en el caso de personas que no tengan un domicilio fijo, como los
vendedores ambulantes que no tuvieran domicilio conocido.

Adems de este domicilio general, existe el domicilio especial, que se constituye

para relaciones jurdicas determinadas. Puede ser convencional, o sea,
establecido en un contrato; o procesal o constituido, fijado en un juicio para las
notificaciones procesales (muchas veces se lo constituye en el estudio del
abogado que lo patrocina) como por ejemplo, el domicilio conyugal, el comercial,
etctera.
Si bien la doctrina considera que todos los domicilios generales son legales, pues
la ley los determina como tales, el Cdigo Civil teniendo en consideracin si fue
establecido libremente por la persona, o impuesto por la ley, diferencia entre
domicilio de origen (lugar del domicilio que posea el padre al momento en que
naci su hijo) el real y el legal.
El domicilio es un elemento que contribuye a la individualizacin de las personas
naturales y jurdicas.
El ser humano desde que deja de ser errabundo y nmada se asienta
temporalmente y se identifica sentimentalmente con un lugar, con donde
desarrolla sus actividades religiosas, econmicas, familiares y a ese lugar toma el
Derecho como domicilio.
IMPORTANCIA DEL DOMICILIO
A. CORRESPONDENCIA. Para que una persona sea ubicada, al menos debe
anunciar su domicilio, es decir establecer el municipio o ayuntamiento donde
puede encontrrsele su residencia.
B. LA JURISDICCION Y COMPETENCIA.
1) EN LAS ACCIONES REALES las demandas deben interponerse ante el Juez
donde se encuentra la cosa (s) litigiosa(s) o ante el juez del domicilio del
demandado a eleccin del demandante.
2) EN LAS ACCIONES PERSONALES es competente el juez del lugar acordado
entre partes o el juez del domicilio del demandado a eleccin del demandante.
3) EN LAS ACCIONES MIXTAS (reales y personales) el lugar donde se encuentra
la cosa litigiosa. O el juez del domicilio del demandante a eleccin del demandado.
4) EN LAS ACCIONES SUCESORIAS, atiende el juez del domicilio del de cujus.
Si muri en el extranjero es competente el juez del ltimo domicilio.
5) EN LA ACCIN DE DIVORCIO es competente el juez del domicilio conyugal, y
a falta de aquel, el juez del domicilio del demandante.
6) EN LAS ACCIONES DE TUTELA de menores y mayores interdictos es
competente el juez del domicilio del incapaz.
7) En DERECHOS CIVICOS, debe inscribirse en el Padrn Electoral del domicilio
del elector y ejercitarlos. No puede en otro.
C. OBLIGACIONES. - El deudor tiene que pagar en el lugar convenido en el
contrato, sino hay tal, en el domicilio del acreedor.

(Jorge Machicado, La gua).

3.2.5 AUSENCIA DE LA PERSONALIDAD

Situacin de una persona que ha abandonado el lugar de su residencia ordinaria
sin dejar apoderado, de la cual se ignora el lugar en que se encuentra y se tiene la
incertidumbre de si vive o ha muerto por resolucin judicial.
Como consecuencia, esta situacin se presenta exclusivamente en las personas
fsicas.
Para que se considere legalmente ausente una persona se requiere:
El abandono de la residencia ordinaria;
Que no haya dejado representante;
Que se ignore el lugar de su paradero;
Que se tenga incertidumbre sobre su existencia o fallecimiento y
Una declaracin judicial que confirme la situacin de incertidumbre.
No presente: es el que se ha alejado de su domicilio pero se sabe su paradero o
que, de no saberse, no existen dudas sobre su existencia.
Desaparecido: es aqul que dej de verse a partir de una catstrofe o siniestro en
los que probablemente haya fallecido.
Artculo 680 C.C del Edo. de Chihuahua: Cuando hayan transcurrido seis aos
desde la declaracin de ausencia, el Juez, a instancia de parte interesada,
declarar la presuncin de muerte.
Respecto de los individuos que hayan desaparecido al tomar parte en una guerra,
encontrndose a bordo de un buque que naufrague, o al verificarse una explosin,
incendio terremoto, inundacin u otro siniestro semejante, bastar que hayan
transcurrido dos aos contados desde su desaparicin para que pueda hacerse l
declaracin de presuncin de muerte, sin que en esos casos sea necesario que
previamente se declare su ausencia; pero si se tomarn las medidas provisionales
autorizadas por el captulo I de este Ttulo.

La institucin que se estudia tiene por objeto proteger los intereses del ausente y
de los terceros que con l hayan tenido relaciones jurdicas, de las cuales an
quedan pendientes por ejercitarse o cumplirse derechos y obligaciones.
Con el transcurso del tiempo, lo que originalmente era un estado de incertidumbre
va dando lugar a una sospecha y ms tarde a travs de un lapso de tiempo ms o
menos largo, se convierte en una presuncin juris tantum (muerte presunta)
Caracterstica de la ausencia es la incertidumbre que se expresa en distintos
grados o etapas, conforme avanza el tiempo del abandono de domicilio.
Cuando se inicia el procedimiento y en el transcurso del primer periodo se
llama presuncin de ausencia, es ms fuerte la presuncin de que la persona
vive.
En la segunda fase, que es la declaracin de ausencia, las presunciones de
vida y muerte se equilibran.
En la tercera etapa, de presuncin de muerte, la incertidumbre sobre el
fallecimiento del ausente se ha transformado en una certeza.
Naturaleza jurdica de la ausencia: segn Castn Tobeas, existen los siguientes
criterios:
Algunos la conceptan como un aspecto negativo de la relacin con el domicilio de
la persona: son los que conciben al domicilio como una relacin de la persona con
un lugar.
Otros, como un modo extintivo presuntivo de la personalidad. Aunque no se deja
de aceptar que si el sujeto vive puede ser titular de derechos y obligaciones en el
lugar que se encuentre, o que a su regreso asuma de nuevo la titularidad de los
que dej en estado de abandono.
Como una incapacidad de hecho por la imposibilidad en que se encuentra el
ausente de ejercer personalmente los actos de la vida civil: por la primera razn
expuesta en relacin con el inciso anterior se oponen reparos a esta corriente que
considera a la ausencia como una causa modificativa de la capacidad.
Como un estado civil o situacin jurdica especial, que provoca la necesidad de
una institucin supletoria que se encargue del ejercicio de los derechos y del
cumplimiento de las obligaciones del ausente, a fin de que no queden en el
abandono.
Procedimiento: El procedimiento ordinario, que se inicia con la denuncia de la
ausencia y culmina con la declaracin de muerte, tiene tres periodos que se
desenvuelven de la siguiente manera:
Medidas provisionales: Esta primera etapa se caracteriza por la adopcin de
medidas tendientes a la preservacin de los intereses patrimoniales, impedir la
inmovilizacin de los derechos y obligaciones del ausente y proveer de
representacin legal a los menores incapaces que estuvieren bajo la patria
potestad o tutela de quien abandon su domicilio si no hay ascendientes que

deban ejercer la primera, ni tutor testamentario o legtimo. Tambin cita al ausente

por edictos publicados en el Peridico Oficial y otros en tres de los de su ltimo
domicilio y en defecto de estos en los tres de mayor circulacin de la Repblica
para que se presente en un plazo de tres a seis meses. (Artculos 624, 626, 627 y
628 C.C).
Declaracin de ausencia: Pasados dos aos desde que se nombr
representante los presuntos herederos o herederos instituidos, el Ministerio
Pblico y los que tengan algn derecho podrn pedir la declaracin de ausencia.
Si a juicio del juez es fundada la demanda, sta se publicar durante tres meses
con intervalos de quince das, en el Peridico Oficial del lugar donde se intente la
accin y en los principales del ltimo domicilio del ausente. Si el ausente ha
dejado apoderado general, el plazo para pedir la declaracin de ausencia, ser de
tres aos que se contarn desde la desaparicin del ausente, si en ese periodo no
tuviesen noticias suyas o desde la fecha en que se dejaron de tener. Cuatro
meses despus de la ltima publicacin, si no hubo noticias del desaparecido ni
oposicin de algn interesado se declara en forma la ausencia. Los efectos de la
declaracin de ausencia: Las personas que tengan derecho sobre los bienes del
ausente podrn ejercerlos provisionalmente mediante garantas; se proceder a la
apertura del testamento pblico u olgrafo en presencia del representante, con
citacin de las personas que promovieron la declaracin de ausencia y cumpliendo
con las solemnidades prescritas para los testamentos. Los herederos
testamentarios o legtimos sern puestos en posesin provisional mediante el
otorgamiento de fianza para asegurar su administracin. Interrumpe la sociedad
conyugal, a menos que las capitulaciones matrimoniales establezcan otra cosa,
as como tambin se suspende la patria potestad. Si el ausente se presentase o
probare su existencia, recobrar sus bienes y los poseedores provisionales harn
suyos los frutos industriales y la mitad de los civiles y naturales. (Artculos 424
Frac. II, 625, 654 - 670, 672, 673, 674, 675, 679 C.C).
Presuncin de muerte: Cuando hayan transcurrido seis aos desde la
declaracin de ausencia, el Juez, a instancia de parte interesada, declarar la
presuncin de muerte. (Artculo 680 C.C). Los efectos de la declaracin de
presuncin de muerte: Se publica el testamento que no estuviere; los poseedores
provisionales rendirn cuentas de su administracin; los herederos entran en la
posesin definitiva de los bienes y la garanta que hubieren otorgado ser
cancelada; termina la sociedad conyugal. La posesin definitiva de los herederos y
dems interesados cesa cuando: regresa el ausente, cuando hay noticia de la
existencia de la persona con la certidumbre de si muerte, y con la sentencia que
declare que otras personas son los herederos testamentarios del ausente.
(Artculos 681, 6683, 684, 685, 686 Frac. I y 688 C.C del Edo. de Chihuahua).
Guarda y administracin de los bienes del ausente: Durante el procedimiento
deben asegurarse los bienes del ausente para preservarlos en beneficio del
ausente, de sus herederos y de sus acreedores. En su guarda, custodia o
administracin participan los siguientes sujetos:

 Depositario. Se nombra por el Juez cuando una persona haya desaparecido y

se ignora el lugar en que se encuentra y quien lo representa. Sus funciones son de
mera custodia. Artculo 624 C.C
Representante. Si el ausente no se presenta dentro del perodos de tres a seis
meses siguientes a la primera publicacin del llamamiento o caduca el poder
conferido por el ausente, se designan representante. Artculos 629 y 630 C.C
El representante al ausente es un representante legal y administrador de los
bienes de estos y tiene las mismas obligaciones, facultades y restricciones de los
tutores. Artculo 635 C.C
Su cargo termina con I.- El regreso del ausente; II.- La presentacin del apoderado
legtimo; III.- La muerte del ausente y IV.- La posesin provisional. Artculo 640 C.C
Poseedores provisionales. Son los herederos testamentarios o legtimos al
tiempo de la desaparicin del ausente o al tiempo en que se hayan recibido las
ltimas noticias de l, si tiene la capacidad para administrar. Artculo 656. A falta
de ellos entra en posesin la Hacienda Pblica Artculo 670. Tienen las mismas
facultades que los tutores. Artculo 661 C.C
Administradores.
Declarada la ausencia, los herederos administrarn la parte que les
corresponda si los bienes admiten cmoda divisin. Artculo 657.
Si no la admite, los heredados eligen al administrador general y si no se ponen
de acuerdo, el Juez lo designa; Artculo 658.
Si una parte de los bienes no es divisible, para ella se designa administrador
general. Artculo 659.
Se lleva a cabo el inventario de los bienes del ausente y se separan los que
corresponden al cnyuge presente y puede disponer libremente de ellos. Artculos
674 y 675 C.C
Interventor. Se designa por los herederos que no administren. Se le aplica el
rgimen jurdico de los curadores. Artculo 660 C.C
Poseedores definitivos. Son los herederos que tenan la posesin provisional y
que se vuelve definitiva al ser declarada la presuncin de muerte. Artculo 681.
La posesin definitiva termina:
Con el regreso del ausente.
Con la noticia cierta de su existencia.
Con la certidumbre de su muerte.
Con la ejecutoria que acoja las pretensiones de los herederos que se
presenten aduciendo su preferencia en la herencia, cuando hecha la declaracin

de ausencia o presuncin de muerte ya se hubiere aplicado los bienes a quienes

se tuvieron por herederos legtimos o testamentarios del ausente. Artculo 684 C.C
(Villalobos Gion Jesus, Villalobos Olvera Rogelio).

3.2.6 PATRIMONIO
Conjunto de derechos y obligaciones agrupados en funcin de una persona o fin
determinado y que poseen un marcado contenido econmico.
Conjunto de bienes y obligaciones de una persona, considerado como
una universalidad de derecho, es decir, como una masa mvil, cuyo activo y
pasivo no pueden disociarse.
I. Concepto y naturaleza.
Muy discutido ha sido en la doctrina el problema de la naturaleza jurdica y,
consiguientemente, el del concepto del patrimonio. La doctrina se ha dividido entre
las siguientes posiciones:
A) Subjetiva o personalista (ZACHARIE, ROAN, PLANIOL). Para ella, el patrimonio es
emanacin de la personalidad jurdica y por ello comprende todos los bienes del
individuo, incluso los futuros, y tambin las obligaciones, es pues
una universalidad de derecho independiente de los bienes que lo integran. De ah
deduce PLANIOL que toda persona tiene un patrimonio y que slo la persona tiene
patrimonio.
B) Finalista (BRINZ, BEKKER). Sin negar la existencia del patrimonio personal,
esta doctrina pone nfasis en elinters en que cada masa de bienes sirve,
afirmndose as la existencia de patrimonios, que no pertenecen a alguien sino a
algo, que estn destinados a un fin, lo que lleva a explicar la importancia de la
responsabilidad patrimonial.
C) Realista o atomista (COVIELLO, FERRARA). Para ella, el patrimonio no es algo
distinto de los bienes y derechos que lo componen, sino la suma de todos ellos y,
por ello, no puede ser considerado apto para ser objeto de un derecho subjetivo.
D) Existen, por ltimo, autores como COSSO que rechazan las anteriores doctrinas
por considerar que conducen slo a abstracciones intiles y concluyen que el
patrimonio ofrece una configuracin variable, por lo que debe ser estudiada por
separado cada una de las diversas modalidades en que puede presentarse, que
son esencialmente tres: personal, de destino y especial o separado.
Desde posiciones intermedias, CASTN define el patrimonio como el conjunto de
relaciones jurdicas activas y pasivas que pertenecen a una persona y son
estimables econmicamente, y DE CASTRO, como una masa de bienes de valor
econmico afectada y caracterizada por su atribucin y el modo de atribuirse a
quien sea su titular, y a la que el Derecho atribuye caracteres y funciones
especiales.

II. Caracteres.
a) Contenido. Se halla integrado por elementos susceptibles
de valoracin econmica, tanto positiva (activo), comonegativa (pasivo). Quedan
fuera, pues, los bienes de la personalidad y lo concerniente al estado civil de la
persona.
b) Estructura. Distingue DE CASTRO una esfera externa, pues cada patrimonio
puede considerarse como independiente de los dems, en el sentido de que el
ingreso o la salida de cada uno de sus elementos requiere unttulo, una causa que
justifique ese paso, y una esfera interna, constituida por el mbito de libertad que
tiene el titular del patrimonio para gozar, tener y disfrutar sus bienes conforme a su
naturaleza y al contenido de derechos yfacultades sobre los mismos, esfera que
queda jurdicamente neutralizada al no poder existir derechos subjetivosentre los
bienes del mismo patrimonio.
c) Identidad. El patrimonio es considerado como una unidad, y como idntico a
travs del tiempo, con independenciade los elementos que lo integren y de los
avatares que les acaezcan, lo que constituye la base de los principios
deresponsabilidad patrimonial universal y de subrogacin real.
d) Ex lege. La creacin, transmisin, separacin, reunin y disolucin de
patrimonios, abstracta y unitariamente considerados, estn excluidas de
la autonoma de la voluntad y sometidas a una regulacin imperativa de las leyes.
III. Funciones.
De todo lo anterior se deduce que el patrimonio cumple una doble funcin:
- Reconocimiento de un mbito de poder y libertad a la persona, funcin de la que
nace el principio Beneficium Competenciae, esto es, la sustraccin de la accin
de los acreedores de lo estrictamente necesario para lasubsistencia del individuo.
- Garanta respecto a terceros, pues el deudor responde de sus obligaciones no
con su persona, sino con su patrimonio, presente y futuro (art. 1.911 C.C.)
(V. responsabilidad patrimonial).
IV. Tipos de patrimonio.
DE CASTRO distingue los siguientes:
A) Patrimonio personal. Se halla constituido por la masa de bienes (activo y
pasivo) unida al titular en su condicin de persona, sin requerir otra calificacin. El
patrimonio personal se considera as, con un carcter general, total y unitario, en
el que no cabe distinguir masas de bienes con propia independencia sin
expreso mandato legal y este carcter unitario del patrimonio es considerado

de orden pblico y configura a este tipo de patrimonio como la forma regular de

patrimonio. Fruto, adems, de esta consideracin unitaria del patrimonio es la
imposibilidad legal de transmitirlo como un todo por actos inter vivos, no siendo
bice para ello la posibilidad de aportacin del patrimonio a una sociedad
universal, pues el socio conserva, y es su patrimonio, su cuota en la sociedad y
el derecho a lasganancias (arts. 1.674, 1.689, 1.691 C.C.), ni limita a los
presentes, y adems, el donante debe reservarse lo necesario para vivir en
un estado correspondiente a sus circunstancias (arts. 634, 635 C.C.), y adems,
no se transmiten las deudas si no es en caso de fraude de acreedores o pacto
expreso (arts. 642 y 643 C.C.).
B) Patrimonio separado. Se entiende como una masa patrimonial que pertenece a
un patrimonio personal, pero del que se halla independizada por estar igualmente
destinada a un fin especfico. Precisamente en funcin de la naturaleza de este fin
se distinguen los siguientes tipos de patrimonio separado, que, como dice DE
CASTRO, son los nicos posibles, pues la creacin de patrimonios separados est
fuera del poder de la autonoma de la voluntad:
- Patrimonio en liquidacin, que tiene por objeto cuidar los intereses contrapuestos
de los partcipes y de losacreedores (herencia aceptada a beneficio de inventario y
los alimentos sealados al concursado o quebrado).
- El patrimonio del incapacitado, pues cabe que la incapacidad no se extienda a
todas las relaciones del sujeto, por lo que pueden coexistir dos
masas patrimoniales del incapacitado, una bajo la administracin del tutor y otra
libre de ella.
C) Patrimonio de destino o con titular interino. Se trata de aquella masa de
bienes, derechos y relaciones jurdicas en general cuyo titular se halla
indeterminado, mantenindose unido y confiado por la ley a un titular interino para
su proteccin mientras se produce la determinacin del titular definitivo. Como
tales patrimonios, considera DE CASTRO el del nasciturus, el de la sociedad
annima antes de constituirse, respecto del capital suscrito y desembolsado, el
patrimonio del ausente en administracin del representante, la herencia yacente,
la sujeta a condicin suspensiva y los bienes sujetos a sustitucin fideicomisaria.
D) Patrimonio afectado a un fin. Tras la supresin de mayorazgo, patronatos y
dems formas de vinculacin de bienes y la regulacin de las fundaciones como
patrimonios personales, las figuras de patrimonio afectado a un fin tienen un
carcter excepcional. DE CASTRO seala los siguientes ejemplos:
- La vinculacin, por acto prefundacional, de bienes a una fundacin de inters
pblico que todava no se ha constituido plenamente.
- Las que llama fundaciones dependientes, es decir, aquellas cuyos bienes y
fines se confan a una institucinpblica o al patronato de otra fundacin.

- Las capellanas colativas familiares.

- Los patrimonios por suscripcin, regulados por decreto de 20 de mayo de 1965,
formados mediante colectas y destinados a un fin concreto.
E) Patrimonio colectivo. Se trata de masas de bienes indivisas atribuidas
unitariamente a una pluralidad de personas unidas entre s, de suerte que cada
una de ellas aisladamente no aparece como titular de dichos bienes. Se citan
como ejemplos los casos de sociedades irregulares o sin personalidad jurdica,
las comunidades de bienes, los bienes comunales, los bienes gananciales (V.), los
de la compaa familiar gallega y, sobre todo, la comunidad hereditaria. Se trata,
en todo caso, de un concepto en muchos casos cercano al de personalidad
jurdica, y de acomodacin en el Derecho alemn, donde se sealan como claros
casos (VON THUR): la sociedad, la comunidadmatrimonial de bienes y
la comunidad hereditaria (V.).
V. Contenido del patrimonio
El patrimonio se integra tanto por elementos activos -bienes y derechos, excepto
los relativos a la familia y a lapersonalidad, ni las
simples pretensiones o esperanzas de adquisicin- como pasivos -obligaciones,
deudas-.
Se ha discutido si deben ser incluidos los bienes y no slo los derechos en el
contenido del patrimonio. Autores como CASTN y VON THUR afirman que el
patrimonio se integra slo de derechos subjetivos sobre los
bienes,considerando que los objetos exteriores adscritos al patrimonio entran en l
no en consideracin a su aspecto econmico, sino a su aspecto jurdico. Otros,
como DE CASTRO, consideran que bienes y derechos subjetivos no son
elementos distintos, sino aspectos de una misma realidad jurdica; el bien importa
al patrimonio porque tiene un valor econmico y, as, en caso de deteriorarse el
bien, aunque no resulta en absoluto afectado el derecho, se perjudica el
patrimonio en la medida en que se reduce el valor de aqul.
Se ha discutido tambin si las deudas deben o no considerarse elementos del
patrimonio. Los que lo rechazan (ENNECERUS, PREZ GONZLEZ y ALGUER)
afirman que el concepto de patrimonio debe referirse slo al activo, siendo las
deudas meras cargas del patrimonio. Sin embargo, la doctrina mayoritaria sostiene
que si, segn la ley, latransmisin del patrimonio supone la de las deudas
y obligaciones (arts. 659 y 661 C.C.), ese mismo derecho positivoest
configurando al patrimonio como una universitas iuris, si bien es cierto que esta
configuracin parece chocar con determinados preceptos como el artculo 506
C.C., e incluso con el 1.911 C.C.
Se denomina patrimonio el conjunto de los derechos y obligaciones de una
persona, susceptibles de apreciacin pecunaria.

Consiguientemente, el patrimonio es una masa de bienes que se considera como

una entidad abstracta independientes de los elementos que la componen, los
cuales pueden cambiar o disminuir sin que se altere el conjunto como tal.
El patrimonio es una universalidad de bienes, denominndose as toda pluralidad
de bienes a los que es posible tratar unitariamente, como un todo.
Cuando la universalidad depende de la voluntad del propietario que ha dispuesto
los elementos particulares para obtener el resultado del conjunto,
la universalidad es de hecho, Ver Gr., Una biblioteca, un rebao. Si la conexin de
los elementos particulares no depende de la voluntad del propietario.
Sino de la determinacin de la ley, la universalidad es de derecho; de esta ndole
es el patrimonio, cuya unidadproviene de la ley pero cual es el fundamento o razn
de ser de este tratamiento unitario por parte de la ley? acerca de este punto, dos
han sido las concepciones que se han expuesto: la concepcin clsica del
patrimonio-persona, desenvuelta magistralmente por Aubry y Rau, y
la concepcin moderna del patrimonio, desarrollada especialmente por los autores
alemanes.
Teora clsica: para Aubry y Rau "la idea del patrimonio se deduce lgicamente de
la personalidad...; El patrimonio es la emanacin de la personalidad y la expresin
de la potestad jurdica de que esta investida una persona".
De aqu concluyen Aubry y Rau.
Que: 1) nicamente las personas fsicas o morales pueden tener patrimonio, pues
solo ellas tiene aptitud para poseer bienes, tener derechos de crdito y
contraer obligaciones.
2) toda persona tiene necesariamente un patrimonio, aunque ella no posea
actualmente bien alguno.
3) cada persona no tiene mas que un patrimonio, principio que sufre
algunas excepciones, por imperio de la ley.
4) finalmente, el patrimonio es inseparable de la persona, no concibindose su
transmisibilidad in totum, porque sera como pensar en la transmisibilidad de la
propia persona. Solo los elementos particulares integrantes de
la universalidad son transmisibles; la universalidad se transmite cuando se
extingue la persona, en cuyo caso el patrimonio se traslada del difunto
al heredero que contina su personalidad.
Entre stos ltimos cita Von tuhr los siguientes, que existen en el derecho alemn:
el patrimonio especial del infante, exento de la Administracion del padre, o
eventualmente, del usufructo especial (arts. 1638 y 1650); los bienes
reservados de la mujer, a los cuales no se extiende la Administracion y
el usufructo del marido; la masa concursal; laherencia, cuando ha sido separada

del patrimonio personal del heredero, etctera.

Caracteres del patrimonio:
1) es una universalidad jurdica.
Pues la unidad de la pluralidad de elementos que lo componen est dada por la
ley 2) es necesario. Todo patrimonio pertenece a un titular (persona visible o ideal)
y correlativamente a toda persona corresponde un patrimonio general.
3) es nico e indivisible. Lo que significa que nadie puede ser titular de ms de un
patrimonio general. Se suele n dar como excepciones a
este principio la aceptacin de herencia con beneficio de
inventario y la separacin de patrimonios, pero estas una creencia
errnea. No hay all la subsistencia en cabeza del heredero de dos patrimonios
generales, sino la coexistencia perfectamente aceptable del patrimonio general
del heredero con el patrimonio especial integrado por los bienes hereditarios, en
ambos supuestos.
4) es inalienable, ya que no puede existir sino en cabeza del titular. Pueden
enajenarse los bienes particulares comprendidos en el acervo, pero no ste, ni
aun fraccionariamente.
5) es idntico a si mismo, no obstante las evoluciones de su contenido.
Es una consecuencia del carcter universal del patrimonio.
El patrimonio especial slo tiene de comn con el patrimonio
general los caracteres 1 y 5 por consiguiente, el patrimonio especial no es forzoso,
no es nico, pudiendo haber varios simultneamente, y es enajenable, como
ocurre con la venta de fondos de comercio.
Pero no obstante estas diferencias conceptuales, existe cierta vinculacin entre
ambas clases de patrimonios. En efecto, los patrimonios especiales tienen,
de ordinario, una existencia transitoria, por lo que el saldo resultante de su
extincin est llamado a engrosar el patrimonio general de la persona, como
ocurre en la liquidacin de la masa de la quiebra, de la herencia- casos
de beneficio de inventario y separacin de patrimonio-, y eventualmente, del fondo
de comercio.
El conjunto de bienes, crditos y derechos de una persona y su pasivo, deudas
u obligaciones de ndole econmica. | Bienes o hacienda que se heredan de
los ascendientes. | Bienes propios, adquiridos personalmente por cualquier ttulo. |
Los bienes propios, espiritualizados antes y luego capitalizados y adscritos a un
ordenado, como ttulo y renta para su ordenacin. | "Conjunto de los derechos y de
las cargas, apreciables en dinero, de que una misma persona puede ser titular u

obligada y que constituye una universalidad jurdica. La palabra se emplea alguna

vez para designar una masa de bienes que tiene una afectacin especial; por
ejemplo, una fundacin" (Capitant). | FAMILIAR. Las tendencias modernas que
aspiran a intensificar la produccin, en un aspecto material, ya reforzar la vida de
familia, como fin ideal dotndola de medios bastantes y seguros, y otras
conveniencias polticas y generales, han llevado, ya para fomento de
la agricultura, para colonizacin de territorios despoblados, para facilitar
la adquisicin del hogar propio, entre otros propsitos, a proteger, ms que un
patrimonio propiamente dicho, porque no se refiere a todos
los derechos y obligaciones, a amparar uno o ms bienes suficientes
para vivienda o existencia de una familia.
(BRINZ, BEKKER, COVIELLO, FERRARA, CASTN, DE CASTRO, AUBRY, RAU, VON TUHR).

3.2.7 COSAS, BIENES Y DERECHOS

BIENES
Son todo aquello que puede ser objeto de apropiacin; por tanto: que tiene un
valor econmico; esto es: que se encuentra dentro del comercio. Ahora, el
conjunto de bienes, integra el patrimonio de las personas.
CONCEPTO DE COSA
En el lenguaje jurdico la palabra cosa tiene un significado mucho ms amplio que
en el lenguaje comn de tal manera que todo aquello que no puede considerarse
como una persona, ser necesariamente, una cosa.
CONCEPTO DE BIENES
De todas las cosas que existen, hay algunas que pueden ser objeto de
apropiacin, es decir que pueden ser propiedad de alguien, por ejemplo un
mueble, pudiendo ser ste un libro, mercancas, un automvil; o bien, un
inmueble, como un terreno, un edificio. Tenemos pues, que todas aquellas cosas
cuya propiedad pueda ser adquirida por alguien, ya sea el poder pblico o
particulares, reciben el nombre de bienes, pues existen algunas cosas que por
disposicin de la ley o por su naturaleza, no pueden ser objeto de apropiacin y
por lo tanto, se encuentran fuera del comercio.
Las cosas consideradas fuera del comercio por disposicin legal son aquellas que
la ley seala que no pueden ser adquiridas en propiedad por particulares, y estn
fuera del comercio por su naturaleza, las que no pueden ser posedas por algn
individuo exclusivamente.
CLASIFICACIN DE LOS BIENES
De los bienes se hace una clasificacin principal en:
BIENES MUEBLES
Los bienes muebles pueden ser por su naturaleza o por disposicin de la ley. A

continuacin se especifica cules son unos y otros.

Bienes muebles, aquellos que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin
menoscabo del inmueble al que estuvieran unidos. En este sentido, slo si se trata
de una fusin pasajera o accidental podremos hablar de mueble, en caso
contrario, si se produjera una verdadera adherencia o inseparabilidad, se tratara
de un inmueble por incorporacin. Por ejemplo, el mobiliario y los objetos de
adorno que se clavan o fijan en las paredes de las casas y pueden removerse de
un forma sencilla sin detrimento de las mismas paredes, como estufas, espejos,
cuadros, tapiceras, suelen considerarse muebles; sin embargo, si los cuadros o
espejos estn insertos en las paredes formando un solo cuerpo con ellas, aunque
pudieran separase sin merma, se consideran inmuebles.
Se califican tambin como muebles los materiales reunidos para la construccin
de edificios mientras no sean utilizados. Entre los muebles se engloban tanto las
cosas que slo se muevan por efecto de una fuerza externa, como las que se
mueven por s mismas (que tambin se denominan semovientes), como los
animales.
BIENES MUEBLES POR DETERMINACIN DE LA LEY
Algunos documentos como las obligaciones y las acciones que tengan por
objeto bienes muebles o que representen cantidades de dinero exigibles por el
poseedor de estos ttulos.
Tambin se consideran bienes mueble las acciones que cada persona tenga
como socio de una sociedad mercantil, aunque estos ttulos representen
aportaciones en bienes inmuebles.
Son muebles tambin, por disposicin legal, todas las embarcaciones.
Los materiales que resulten de la demolicin de un edificio, as como todos los
que se necesiten para su construccin, mientras sta no se efecte.
Los derechos de autor.
Son muebles, adems todos aquellos que la ley no considere como inmuebles.
Bienes inmuebles, suelen clasificarse as aquellos que lo son por naturaleza, por
incorporacin y por destino. Se les denomina bienes inmuebles corporales. Existe
una categora final denominada inmuebles por analoga que recoge los derechos
que recaen sobre bienes inmuebles en aquellos pases donde las cosas
incorporales tambin entran dentro de la clasificacin en muebles e inmuebles.
Los inmuebles por naturaleza son el suelo y todas las partes slidas o fluidas que
forman su superficie y profundidad, como por ejemplo las minas, las canteras y los
escoriales (mientras su materia permanece unida al yacimiento), y las aguas
naturales o embalsadas, as como todo lo que se encuentra bajo el suelo, sin que
intervenga la obra del hombre. Se consideran inmuebles por incorporacin los
edificios, caminos y construcciones de todo gnero adheridas al suelo, los rboles
y plantas, y los frutos pendientes, mientras estuvieran unidos a la tierra o formaran
parte integrante de un inmueble (no, por ejemplo, si estn en macetas o cajones
que puedan transportarse de un lugar a otro), as como todo lo que est unido a

un inmueble de una manera con carcter fijo, de suerte que no pueda separarse
de l sin producir quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto.
BIENES INMUEBLES
Los bienes inmuebles son los que a continuacin se enumeran:
El suelo y todas las construcciones adheridas a l como los edificios, casas y
dems.
Las plantas y los rboles mientras estn adheridas a la tierra, as como los
frutos pendientes de los mismos rboles y plantas. Dejan de ser inmuebles cuando
son desprendidos por cosechas.
Todos los objetos adheridos a un inmueble de modo fijo y permanente, de
manera que no puedan separarse sin causar deterioro al inmueble o al objeto
adherido.
Tambin se consideran inmuebles todos los objetos de ornato como estatuas,
relieves, pinturas adheridas a edificios con el propsito de unirlos al inmueble.
Las colmenas, palomares, criaderos de peces, cuando de una manera
permanente estn unidos a una finca.
La maquinaria, herramienta y dems instrumentos que formen parte de una
industria o fbrica.
Los animales que constituyen el pie de cra en las unidas destinadas a la
ganadera, as como las bestias destinadas a trabajos de tiro en le cultivo de la
tierra.
BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES
Son bienes fungibles aquellos que pueden ser substituidos por otros de la misma
especie, calidad y cantidad, tales como el dinero, las mercancas y otros.
Se llaman bienes no fungibles a los que no pueden ser substituidos por otros de la
misma especie, cantidad y calidad, como son una escultura, una pintura o
cualquier otro bien al que no se le reconozca un valor estimativo o como obra de
arte.
BIENES DE PODER PBLICO
Los bienes de poder pblico son los que pertenecen a las federacin, a los
estados o a los municipios. Entre estos bienes podemos mencionar, el espacio
areo nacional, el mar territorial, los puertos, ros, lagos, carreteras, parques
pblicos, monumentos artsticos, ruinas arqueolgicas, los edificios destinados a
oficinas pblicas, las escuelas; tambin lo son todos los bienes que componen el
subsuelo, tales como los mantos petrolferos, substancias minerales y otros.

BIENES PROPIEDAD DE PARTICULARES

Estos bienes son los que pertenecen a las personas como particulares, ya se trate
de personas fsicas o morales, y son todos aquellos que constituyen su patrimonio
en su elemento activo.
BIENES SIN DUEO
Son reconocidos como bienes sin dueo aquellos que se encuentran
abandonados, sin saberse quin es propietario de ellos.
Los bienes sin dueo se dividen en mostrencos y vacantes.
Son bienes mostrencos los muebles abandonados o perdidos, ignorndose quin
sea su dueo.
Son bienes vacante los inmuebles que no tienen dueo.
BIENES TANGIBLES Y BIENES INTANGIBLES
BIENES TANGIBLES
Pueden apreciarse por los sentidos, tales como una mesa, un terreno, una casa.
BIENES INTANGIBLES
Son bienes intangibles aquellos que no pueden apreciarse por los sentidos, sino
por la inteligencia, ya que se trata de cosas inmateriales.
Entre los bienes intangibles podemos encontrar los derechos sobre patentes,
marcas, concesiones, renombre comercial y otros.
(Mara Teresa)

3.2.8 DERECHO REAL Y PERSONAL

SUJETO Y OBJETO DE LOS DERECHOS REALES
El nico sujeto de los derechos reales, como de cualquier derecho, es la persona.
En principio, toda persona fsica o jurdica puede ser titular de derechos reales,
salvo los casos de excepcin que seale la ley, como en los derechos de uso y
habitacin, que no admiten las titularidades de persona jurdicas o morales.
El objeto del derecho real siempre lo constituye una cosa, la cual debe estar
determinada, dado que slo puede realizarse sobre una cosa concreta e
individualizada, sin que exista la posibilidad de ejercitar un derecho real sobre una
cosa genrica, como en los derechos personales. Asimismo, en los derechos
reales debe existir la cosa objeto del derecho real, mientras que en los derechos
personales se admite que su objeto no exista al constituirse la obligacin o el
contrato, como en la venta de una cosa futura.
CLASIFICACION DE LOS DERECHOS REALES
Los derechos reales se pueden clasificar de acuerdo con los criterios siguientes:
DERECHOS REALES PRINCIPALES Y ACCESORIOS
Esta clasificacin se basa en el grado del derecho real, segn sea principales son
los que no dependen, en cuanto a su constitucin y existencia, de ningn otro
derecho (como la propiedad o el usufructo).
En cambio, los derechos reales accesorios dependen de un derecho de crdito
que se estima principal, por lo que su constitucin, vigencia, exigibilidad, validez y
duracin dependen de la suerte del derecho principal (como en la prenda y la
hipoteca), con apego al principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
DERECHOS REALES DE GOCE Y DE GARANTIA
Esta clasificacin tiene su sustento en la naturaleza del poder jurdico que se
ejerce sobre los bienes, segn sea directo o indirecto. De esta manera, los
derechos reales de goce permiten utilizar directamente la cosa as como la
obtencin de su uso o la percepcin de frutos. El ms completo de los derechos
reales en la propiedad, pero el usufructo, el uso o la servidumbre son derechos
reales de goce con facultades limitadas.

Los derechos reales de garanta permiten usar el bien indirectamente, pues

mediante su enajenacin por juicio se obtienen recursos o ingresos p0ara cubrir
una prestacin incumplida.
Derechos reales inmobiliarios y mobiliarios. Esta clasificacin se sustenta en el
carcter mueble o inmueble de los bienes sobre los que se constituyen los
derechos reales.
Los derechos reales inmobiliarios son los que recaen sobre bienes inmuebles
(como las servidumbres o la habitacin) y los mobiliarios son los que recaen sobre
bienes muebles (como la prenda). Sin embargo, existen derechos reales que
pueden recaer sobre bienes inmuebles y sobre bienes muebles, como la
propiedad.
Derechos reales temporales y perpetuos. Son temporales los derechos reales que
se constituyen por un trmino, como el usufructo, que puede ser determinado o
fijarse por todo el tiempo que viva el usufructuario. Son perpetuos los derechos
reales que duran por siempre, es decir, su duracin se prolonga por mucho
tiempo, como la propiedad.
Derechos reales transmisibles por herencia y no transmisibles por herencia. Los
primeros son aquellos derechos reales que no se transmiten por herencia, debido
a que se extinguen por la muerte de su titular, como el usufructo, el uso y la
habitacin. Los segundos son transmisibles por herencia, siempre que se
encuentren vigentes en el momento de la muerte de su titular, pues si se
extinguieron antes de dicho suceso, no se podrn transmitir.
Derechos reales registrables y no registrables. Los primeros son aquellos
susceptibles de registro, como los derechos reales que recaen sobre bienes
inmuebles, y los segundos son aquellos no susceptibles de registro, como los
derechos reales sobre bienes muebles.

CONCEPTO DE COSA Y BIEN

Cosas son todo lo que existe, ya sea corporal o incorporal, y se convierten en
bienes cuando las apropia el hombre. De esta manera, cosas como el mar o el
aire no pueden ser bienes porque no pueden ser objeto de apropiacin en
provecho de una persona. As, el bien se define como todo aquello que es
susceptible de apropiacin en beneficio de una persona, por tanto, los bienes
forman el activo de un patrimonio.
Ahora bien, en el derecho mexicano slo pueden ser objeto de apropiacin los
bienes no excluidos del comercio, como lo seala el art 747 del CCDF y, de
acuerdo con el art 748, las cosas estn fuera del comercio por su naturaleza o por
disposicin de la ley, entendindose por ello, conforme al art 749, lo siguiente:

 Por naturaleza. Estn fuera del comercio las cosas que no pueden ser
posedas por algn individuo exclusivamente.
Por disposicin de la ley. Las que la misma ley declara irreductibles a
propiedad particular.
CLASIFICACION DE LOS BIENES
Los bienes se clasifican con base en los criterios siguientes:
Bienes corporales e incorporales.
Bienes consumibles y no consumibles por el primer uso.
Bienes fungibles y no fungibles.
Bienes mostrencos y vacantes.
Bienes principales y accesorios.
Bienes divisibles e indivisibles.
Bienes singulares y universales.
Bienes simples y compuestos.
Bienes presentes y futuros.
Bienes muebles e inmuebles.
Bienes del dominio pblico y bienes propiedad de particulares.
POSESION
La palabra posesin deriva de posse, que significa poder, por lo que la posesin
se concibe como un estado de hecho mediante el cual una persona ejerce un
poder sobre una cosa determinada. En consecuencia, el supuesto bsico de la
posesin reside en constituir un estado de hecho, por el cual el sujeto tiene una
cosa en su poder, independientemente de que ese estado corresponda o no a un
derecho. Sin embargo, la posesin es un estado de hecho que se encuentra
jurdicamente tutelado, pues el poseedor est protegido contra las intervenciones
de terceros, contando con acciones para su defensa y proteccin; en este sentido,
no existe inconveniente en reconocer que la posesin, adems de un hecho, es un
derecho. Por consiguiente, como seala Puig Pea, la posesin ser un hecho si
exclusivamente tomamos en cuenta la relacin de contacto material con la cosa,
pero si nos fijamos en las consecuencias jurdicas que ese estado de hecho
produce, no cabe duda de que tambin es un derecho y algunas de esas
consecuencias son las siguientes:
La proteccin posesoria de los interdictos.
El derecho del poseedor a los frutos con los requisitos que establece la ley.
El derecho del poseedor para el reintegro de las mejoras y gastos causados.

 La responsabilidad del poseedor por los deterioros que produzca la cosa.

La transmisin de la posesin a los herederos.
Del concepto de posesin sealado se desprenden las caractersticas siquientes:
La posesin es un estado de hecho, pues hace referencia a un contacto
material del hombre con la cosa.
Debido a ese estado de hecho, una persona retiene en su poder de manera
excluisiva una cosa.
Como manifestacin de ese poder fsico, el hombre ejecuta un conjunto de
actos materiales que se refieren generalmente al aprovechamiento de la cosa.
El poder de hecho es posible sobre cualquier cosa o derecho susceptible de
apropiacin.
El poseedor puede llegar a prescribir.
La posesin, adems de ser un estado de hecho, es una situacin de derecho
pues el poseedor se encuentra protegido jurdicamente contra las intervenciones
ajenas.
ELEMENTOS
La posesin se constituye por dos elementos: el hbeas, el cual se refiere a la
relacin fsica con la cosa o derecho, y el animus, que es la voluntad de tener la
cosa o derecho bajo la propia y exclusiva disposicin del poseedor. Dichos
elementos presentan las condiciones siguientes:
1. El hbeas (hbeas possidere). Es un elemento material representado por el
conjunto de actos de detencin y de uso o goce sobre la cosa. As, el
hbeas no se refiere a la cosa sobre la que se ejerce el poder de hecho,
sino que indica este poder de hecho o relacin fsica con la cosa, es decir,
el hbeas se concreta en la aprehensin fsica de la cosa mueble, o en la
relacin material que se verifica respecto de un inmueble.
En cuanto a la detencin, el hbeas se refiere al hecho de la aprehensin
de un bien mueble o de la ocupacin de un bien inmueble, sin que sea
necesario que esa situacin, pues es suficiente con que la cosa quede
sujeta al poder del poseedor y en condiciones de disponibilidad de su parte.
En lo que se refiere a los actos de uso o goce, el hbeas implica la
utilizacin econmica o explotacin de la cosa, actividades que pueden
implicar o no un contacto fsico con la cosa, pues puede poseerse por
medio de un representante que tenga el hbeas y posea en nombre del
poseedor.
2. El animus (affectus possidendi). Es un elemento psicolgico que consiste
en la intencin por parte del autor de los actos materiales de poseer como
si fuera propietario de la cosa (animus domini) o la voluntad de poseer para
s (animus rem sibi habendi); por ello, se advierte que para poseer no es
necesario tener la intencin mnima de poseer para si, voluntad que se

demostrar con la exteriorizacin del hbeas. En ese sentido, no ser

poseedor quien no tenga la intencin de dominar la cosa o ejercer el
derecho, a pesar de encontrarse en relacin con ellos.
De lo anterior se infiere que en la posesin civil el animus consiste no en
una intencin genrica, sino en una intencin especifica atributiva de la
cosa o el derecho, lo cual equivale a que el poseedor civil sea considerado
como propietario de la cosa que detenta o como titular del derecho que
disfruta, de tal modo que esta posesin servir de base a la usucapin.
De acuerdo con esta concepcin del animus, la proteccin interdictal se
otorga no slo al poseedor en concepto de dueo, sino tambin a todo
poseedor que tenga la voluntad de tener la cosa para si mismo, de lo cual
se desprende adems lo siguiente:
Es poseedor aquel que tiene una cosa o que goza de un derecho con la
intencin de tenerlos como propios.
Se otorga la proteccin interdictal a toda clase de poseedores, sean originarios
o derivados.
La posesin en el Cdigo Civil. Posesin de cosas y de derechos
De acuerdo con el Cdigo Civil, la posesin puede recaer sobre cosas o sobre
derechos, y cada una consiste en lo siguiente:
Posesin de cosa. Se presenta cuando el poseedor ejerce sobre la cosa un
poder de hecho. Se seala como excepcin el que una persona tenga en su poder
una cosa en virtud de la situacin de dependencia en que se encuentra respecto al
propietario de esa cosa, en provecho de ste y en cumplimiento de sus rdenes e
instrucciones, en cuyo caso no se le considera poseedor (arts 790 y 793, CCDF).
Posesin de derechos. Es poseedor de un derecho el que goza de l (art 790).
La posesin de derechos puede ser de dos tipos:
Posesin de derechos reales. Esta clase de posesin siempre trae como
consecuencia en forma indirecta la posesin de la cosa, de tal forma que quin
posee un derecho de usufructo posee la cosa.
Posesin de derechos personales. Esta posesin puede referirse
indirectamente a la cosa (como en las obligaciones de dar) o no tener ninguna
referencia a ella (como en las obligaciones de hacer o no hacer).
CLASES DE POSESION
Existen las siguientes clases de posesin:
Posesin en concepto de dueo o posesin originaria.
Posesin en concepto distinto del de dueo o posesin derivada.
Posesin en nombre propio.
Posesin en nombre ajeno.

Posesin inmediata y mediata.

Posesin de buena fe y de mala fe.
Posesin justa o no viciosa e injusta o viciosa.
Posesin civil y posesin natural o detentacin.
Posesin exclusiva y coposesin.
Defensa de la posesin en el cdigo civil
El principio general se encuentra en el articulo 803 del CCDF el cual dispone todo
poseedor debe ser mantenido o restituido en la posesin contra aquellos que no
tengan mejor derecho para poseer.
PROPIEDAD
Segn la doctrina dominante, la palabra propiedad es mas genrica, pues se
aplica a los bienes corporales o cosas y a los bienes incorporales o derechos
susceptibles de apreciacin pecuniaria, por lo cual igualmente se habla de la
propiedad de una cosa, como la propiedad de crdito.
Definicin del derecho de propiedad
Tipo Analtico destacan el aspecto natural y social de la propiedad, el derecho
a gozar y disponer de las cosas con arreglo a su naturaleza, al servicio de la
comunidad y para provecho del propietario.
Tipo sinttico caracterizan al derecho de propiedad por su amplitud y
generalidad sobre las cosas de tal forma que la mayora de los autores de dicha
vertiente la definen como el seoro mas general.
las finalidades y los limites de la propiedad. Estas definiciones conciben a la
propiedad como la facultad o poder pleno de un hombre sobre una cosa para
satisfacer sus necesidades y cumplir sus fines dentro de la comunidad y con
sujecin a las normas jurdicas.
Concepto del derecho de propiedad en la actualidad
La propiedad se defini como el derecho a gozar y disponer de las cosas de la
manera mas absoluta.
Caractersticas tradicionales del derecho de propiedad
absoluto. Porque confiere al titular la posibilidad de ejercitar sobre el objeto los
mas amplios poderes de manera soberana e independiente.
Exclusivo. El derecho de propiedad es exclusivo lo cual significa que corresponde
al propietario con exclusin de toda otra persona.
Perpetuo. Significa que el dominio sobre una cosa subsiste mientras perdure la
cosa sobre la cual recae, por lo que no se extingue por el solo transcurso del
tiempo o por el no ejercicio del derecho.

El propietario no deja de serlo, aun cuando no ejerza ningun acto de propiedad,

aunque este en la imposibilidad de hacerlo y aunque un tercero los ejerza con su
voluntad o en contra de ella, a no ser que deje poseer la cosa por otro durante el
tiempo requerido para que este pueda adquirir la propiedad por la prescripcin.
Plenitud. Esta caracterstica hace referencia al contenido del derecho de
propiedad, el cual atribuye al propietario toda especie de poder licito de utilizacin.
Enajenable. El derecho a disponer es esencial en la propiedad por lo cual debe ser
invariablemente trasmisible.
ACCION REINVINDICATORIA
Constituye la manifestacin procesal del derecho a reinvidicar o ius vindicandi,
inherente a la propiedad contra una privacin o una detentacin de la posesin,
por lo que mediante esta accin, el propietario no poseedor hace efectivo su
derecho contra el poseedor no propietario.
CARACTERISTICAS
Es una accin real, de naturaleza civil
Implica la prueba del derecho de propiedad
Supone la privacin o la detentacin posesoria de al cosa
El efecto que produce consiste en reintegrar al propietario la posesin de la cosa
con todos sus accesorios
REQUISITOS
Los requisitos de la accin reivindicatoria son los siguientes:
El derecho de la propiedad del actor sobre la cosa de la cual ha perdido la
posesin
El hecho de encontrarse el demandado en posesin de la cosa reivindicada sin
derecho a poseerla
La identidad de la cosa reivindicada
Efectos de la accin reivindicatoria
Son el declarativo y el condenatorio: declarativo porque tiene por objeto que la
sentencia reconozca que el actor a justicado dominio sobre la cosa materia de la
reivindicacin. Y condenatorio porque la sentencia condena al demandado a
restituir la cosa con sus frutos y accesiones.
Cosas que no pueden reivindicarse
Las cosas que estn fuera del comercio.
Los gneros no determinados al entablarse la demanda.
Las cosas unidas a otras por va de accesin.

 Las cosas muebles perdidas o robadas.

Ocupacin
Se define como la manera de adquirir el derecho de propiedad sobre las cosas
que no han tenido nunca dueo mediante la posesin hecha con la intencin del
aprehensor de convertirse en propietario de ella.
En la actualidad, el objeto de la ocupacin se limita adquirir las cosas que no
tienen dueo incluido lo relativo, pero no es aplicable a las cosas abandonadas.
Requisitos para adquirir por ocupacin
La aprehensin de una cosa elemento formal
Que la cosa sea elemento real
Que el aprehensor tenga la intencin de apropiarse de la cosa
ACCESION
La palabra accesin proviene del verbo latino accedere que significa agregarse y
del vocablo latino accesio, que a su vez procede de ad que
significa hacia y cedo aproximarse lo cual implica la idea de aproximacin de una
cosa de incorporacin. Asi la accesin se define como El derecho en virtud del
cual el propietario de una cosa adquiere la propiedad de todo lo que natural o
artificialmente se le incorpora de modo inseparable. Asi mismo se define segn el
principio latino accesio cedit principati, como un medio de adquirir la propiedad
mediante la unin e incorporacin natural o artificial de una cosa accesoria a una
principal.
CALSES
Existen dos clases de accesin:
Natural: consiste en la incorporacin de un bien en beneficio de otro de modo
inseparable, sin la intervencin del hombre. La accesin natural se presenta
principalmente respecto a bienes inmuebles y se divide en los tipos siguientes;
Aluvin, Avulsin, Mutacin de cauce y formacin de isla.
Artificial: consiste en la incorporacin de una cosa a otra de manera
inseparable, que se lleva a cabo con la intervencin del hombre, quien puede
actuar de buena o mala fe. Esta clase de accesin se presenta tanto en bienes
inmuebles como en bienes muebles y se divide de la forma que sigue.
bienes inmuebles: edificacin, plantacin y siembra.
Bienes muebles: incorporacin, mezcla y confusin y especificacin.
USURCAPION O PRESCRIPCION POSITIVA
La prescripcin es un medio de adquirir el dominio mediante la posesin en
concepto del dueo, pacifica, continua, publica y por el tiempo que fija la ley. La
adquisicin del dominio por la continuidad de la posesin durante el tiempo que fija

la ley. Sin embargo, es necesario precisar que la prescripcin, adems de ser un

modo de adquirir el dominio, tambien constituye un modo de adquirir los dems
derechos reales en virtud del tiempo y dems requisitos legales. De acuerdo con
lo anterior se exigen los siguientes requisitos fundamentales:
poseer en concepto de dueo: solo lo posedo que se quiere y disfruta en
concepto de dueo de la cosa poseda, puede producir la prescripcin.
Que la posesin cumpla con las caractersticas de ser pacifica, continua,
publica y cierta. Posesin pacifica es la que se adquiere sin violencia.
El transcurso del tiempo que establece la ley. Es considerada continua cuando
el poseedor ejecuta en forma constante los actos materiales de uso, goce y
disfrute de la cosa.
JUSTO TITULO EN LA USURCAPION.
El titulo es la causa jurdica de la posesin, entendindose por causa jurdica
aquel hecho o conjunto de hechos de los cuales la posesin se deriva como una
consecuencia jurdica en virtud del cual la toma de posesin se considera
jurdicamente fundada.
SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCION
Esta suspensin es un beneficio que la ley establece a favor de personas que se
encuentren en determinada situacin, consistente en impedir que la prescripcin
nazca o corra en contra de ellas. Al respecto el art 1166 del CCDF indica las
personas cuyo favor se suspende la prescripcin
MEDIANERIA
De acuerdo con Planiol,1 es una forma especial de indivisin aplicable a los
muros, cercas, setos, zanjas y similares, que pertenecen indivisamente a los dos
propietarios de las fincas que aquella separa; es decir, la medianera es la
situacin jurdica que se presenta cuando dos fincas estn separadas por un
elemento comn como un muro o cerco el cual pertenece en copropiedad a los
propietarios de aqullas y ese elemento es comn e indivisible.
DERECHOS DE LOS DUEOS DEL MURO MDEIANERO
Los copropietarios de una pared medianera tienen los derechos siguientes:
Hacer uso del muro medianero en proporcin al derecho que tenga en la
copropiedad de l art 969.
Adquirir en la parte nuevamente elevado los derechos de copropiedad pagando
proporcionalmente el valor de la obra y la mitad del valor del terreno sobre el que
se hubiere dado mayor espesor art 968.
REGIMEN DE LA COPROPIEDAD EN CONDOMINIO
Se define como un rgimen de propiedad en el cual es titular de una propiedad
exclusiva sobre determinada unidad de un edificio y copropietario de modo

permanente e irrenunciable de los elementos comunes indispensables la

existencia y disfrute de aquella.
UNIDAD DE PROPIEDAD EXCLUSIVA.
Concepto. Se constituye por el departamento casa o local y los elementos anexos
que les corresponden, sobre el cual el condominio tiene un derecho de propiedad
y de uso exclusivo, a su vez, el condmino es la persona propietaria de uno o mas
unidades de propiedad exclusiva.
Los elementos anexos al departamento, casa o local se considerarn partes
integrantes del derecho de propiedad y de uso exclusivo del condmino, como:
Estacionamiento
Jaula de tendido
Lavadero
Cualquier otro que no sea elemento comn y que forme parte de su unidad de
propiedad exclusiva, segn la escritura constitutiva.

LA PRENDA
La prenda recae normalmente sobre bienes muebles y tiene por objeto que su
valor sea capaz de responder en un momento dado por la totalidad del monto de
la obligacin quedando el acreedor subconscripto a devolver la cosa dada en
prenda una vez cubierta la obligacin principal.
La HIPOTECA
Este derecho real de preferencia de pago surge tambin como consecuencia de
una obligacin anterior para garantizarla, por lo tanto tambin es un derecho
accesorio.
En nuestro sistema jurdico se recurre a la hipoteca para gravar bienes inmuebles
a efecto de que se pueda hacer valer este derecho frente a terceros; es necesario
que se haga por escrito mediante la escritura pblica y que sea debidamente
inscrita en el registro pblico de la propiedad.
DERECHO PERSONAL
El derecho personal o de crdito, denominado tambin obligacin, es una relacin
de derecho en virtud de la cual una persona, el acreedor, tiene el derecho a exigir
de otra, el deudor, el cumplimiento de una prestacin determinada, positiva o
negativa. Esta relacin jurdica se llama crdito desde el punto de vista activo y
deuda desde el pasivo. El derecho de crdito se encuentra protegido por acciones
personales, dirigidas en contra del deudor, de sus fiadores o de sus herederos; es
decir, en el derecho personal, quien se encuentra obligado a cumplir con la
prestacin de dar, hacer o no hacer es un sujeto individualmente determinado,
llamado sujeto pasivo o deudor.

El ser humano le otorga sentido al derecho, en cuanto a su dimensin social. Pero

para regular la vida en sociedad y las relaciones entre sujetos es indispensable
conocer y comprender la naturaleza del hombre para que se pueda determinar el
tipo de regulacin que brindar el derecho para su vida en coexistencia.
ACEPCION JURIDICA
Jurdicamente la doctrina define a la persona como un sujeto de derechos y
obligaciones, esto es, el ente al que el orden jurdico confiere la capacidad para
que le puedan ser imputadas las consecuencias de derecho, o dichas en otras
palabras, como todo ente capaz de ser titular de derechos y obligaciones.
CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURIDICAS
En cuanto a su soporte material, las personas se dividen en personas fsicas,
(individuales, naturales de existencia visible) y personas colectivas, (morales e
ideales).

PERSONA FISICA
Es el hombre y la mujer como sujetos de derechos y obligaciones. A este respecto,
no cebe hacer distincin alguna en cuanto a nacionalidad, casta, raza o cualquier
otro genero.
PERSONA COLECTIVA (moral o ideal)
Todos aquellos entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones.
De los diversos nombres que se le dan a este tipo de personas. El CCDF las llama
personas morales.
Son personas morales o colectivas para nuestro derecho, todas aquellas
enumeradas por el art. 25 del cdigo civil, las cuales a travs de los rganos que
las representan pueden obrar; obligarse y ejercitar todos los derechos que les
sean necesarios para realizar el objeto de su constitucin, con base en la ley1.
DERECHOS PERSONALES.
Son los derechos que permiten a una persona llamada acreedor poder exigir de
otra denominada deudor una prestacin consistente en hacer o no hacer una
cosa.
Estos derechos, llamados derechos de crdito con respecto al sujeto activo y
obligacin o deuda con realcion a la prestacion a que est obligado el sujeto
pasivo, son los derechos personales.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO PERSONAL .
Es un derecho realtivo porque solamente es oponible a una persona que es el
deudor.

Su nmero es ilimitadoen razn de la autonoma de la voluntad o la libertad que

tienen los contratantes de acordar todo lo que entiendan.
El derecho personal tiene la doble cara de credito contemplado con realcion al
acreedor y de deuda con respecto al deudor.
El derecho personal confiere al acreedor un derecho general sobre el patrimonio
de su deudor llamado impropiamente prenda comn.
Como consecuencia de esto, los derechos personales no tiene derecho de
persecusin ni de preferencia. Adems, no estan sujetos a ninguna medida de
publicidad. Salvo en ciertos casos, como darle fecha cierta a los actos.
DERECHOS INTELECTUALES
Estos derechos son hbridos porque no son derechos reales ni derechos
personales.
La propiedad literaria y artstica comprende el derecho de los autores y los artistas
sobre sus obras. Es derecho constitucional comprendido entre los derechos
individuales y sociales.
El derecho de autor tiene un contenido moral e intelectual respecto al nombre y a
su calidad.
ETIMOLOGIA DE "PERSONA".
Los actores del teatro antiguo usaban unas mscaras que les servan, tanto para
representar la fisonoma del personaje que encarnaban, como para aumentar el
volumen de sus voces. Precisamente por esta ltima funcin, la mscara se
llamaba persona -ae, o sea, cosa que suena mucho, ya que la palabra deriva del
verbo personare, que significa sonar mucho (de sonare, sonar y per, partcula que
refuerza el significado). Por una figura del lenguaje se pas llamar persona a los
actores que usaban esas mscaras y luego el Derecho tom la palabra para
designar a quienes actan en el mundo jurdico.
DEFINICIONES DE PERSONA
1 Persona, personalidad y capacidad jurdica o de goce. Persona es el ente apto
para ser titular de derechos o deberes jurdicos, personalidad es la cualidad de ser
persona, o sea, la aptitud para ser titular de derechos o deberes jurdicos. De all
que en el lenguaje ordinario se diga que se es persona y que se tiene
personalidad.
Muchos autores consideran como sinnimas las expresiones personalidad y
capacidad jurdica o de goce; pero, en sentido estricto, personalidad es la aptitud
dicha, y capacidad jurdica o de goce es la medida de esa aptitud. De all que
pueda decirse que la personalidad no admite grado (simplemente se tiene o no se
tiene), mientras que la capacidad s (puede ser mayor en una persona que en otra.
2 Persona y sujeto de derecho. Si se entiende por sujeto de derecho aquel que
actualmente tiene un derecho o deber, el concepto de persona es ms amplio

porque comprende tambin a quien puede llegar a tener un derecho o un deber,

aunque actualmente no lo tenga. Pero tomada la expresin, "sujeto de derecho"
en abstracto, o sea sin referirla a ningn derecho o deber concreto, viene a ser
sinnimo de persona.
3 Persona y cosa. A las personas, o sea, a los posibles sujetos de derecho, se
contraponen las cosas, las cuales slo pueden llegar a ser objetos de derechos.
Entre esas cosas no se incluyen en la actualidad a los seres humanos. En cambio,
la expresin comprende tanto las llamadas cosas corporales, como las
incorporales.

DETERMIACION DE LAS PERSONAS

La Por una parte, el Derecho vigente reconoce la personalidad jurdica a todos los
individuos de la especie humana, independientemente de su edad, sexo, salud,
situacin familiar y otras circunstancias. Pero no siempre fue as:
A) El Derecho romano no consideraba la personalidad y la capacidad jurdica
como un atributo de la naturaleza humana, sino como una consecuencia del
"estado", el cual tena los caracteres de un privilegio o concesin de la ley. As en
Derecho romano careca totalmente de personalidad el esclavo, porque no tena el
status lbertats; careca de personalidad, a los efectos del ius civile el extranjero,
porque no tena el status civitatis, y tenan limitada la capacidad jurdica los alieni
jurs (sujetos a la potestad de otro), porque carecan del status familiae. Y,
B) El Derecho medieval, moderno e incluso contemporneo conoci la llamada
muerte civil, institucin mediante la cual el individuo a consecuencia de ciertos
votos religiosos o de ciertas condenas penales, perda su personalidad jurdica,
por lo menos en el campo del Derecho Privado. 2 Por otra parte, el Derecho
vigente reconoce personalidad jurdica a entes distintos a los individuos de la
especie humana, pero que persiguen fines humanos (p. ej.: al Estado, las
sociedades mercantiles, etc.). Son las llamadas personas jurdicas stricto sensu o
tambin personas complejas, morales, abstractas o colectivas (todas esas
expresiones se emplean como sinnimas).
3 El Derecho vigente ha corregido las desviaciones antiguas y medioevales de
reconocer la personalidad jurdica a ciertos entes. En especial no se la reconoce a
los animales, a los cuales los emperadores romanos llegaron a conceder honores
y los juristas medioevales a exigir responsabilidades penales.
Las disposiciones protectoras de los animales que existen en el derecho vigente
no implican concesin de derechos a tales seres, sino que son normas dictadas en
proteccin de intereses humanos que tienen por objeto a los animales y que
pueden ser utilitarios.

Las disposiciones protectoras de los vegetales tienen el mismo carcter que las
protectoras de los animales; en realidad protegen intereses humanos que tienen
por objeto tales entes.
CLASIFICACION DE LAS PERSONAS.
Las personas en Derecho, o sea, las personas jurdicas en sentido lato, se
clasifican en:
Personas naturales, individuales, fsicas, simples o concretas que son los
individuos de la especie humana y slo ellos.
Personas jurdicas en sentido estricto, colectivas, morales, complejas o abstractas,
que son todos los entes aptos para ser titulares de derechos o deberes y que no
son individuos de la especie humana. Se subdividen en personas jurdicas de
Derecho Pblico y de Derecho Privado. Distinguir conceptualmente entre ambas
es tan difcil como distinguir conceptualmente entre Derecho Pblico y Derecho
Privado.
(Alberto La Roche, GALLEGOS ALCNTARA ERIDANI, Beatriz Arean, Rafael Rojina Villegas).

3.2.9 LA POSESION Y LA PROPIEDAD

USUFRUCTO Y USO HABITACION
Es el derecho a usar y disfrutar, mas no a disponer de las cosas dejando a salvo
su sustancia; es el derecho a usar y disfrutar de las cosas dejando a salvo la
sustancia.
De acuerdo con la definicin anterior, el usufructo se concibe como un derecho
real y temporal que consiste en la facultad de gozar de un bien ajeno,
conservando su forma y sustancia1; sin embargo, el segundo requisito a dejado de
ser fundamental del usufructo, pues tanto la doctrina como el sistema jurdico
mexicano permiten el usufructo imperfecto o cuasiusufructo, que es mediante el
cual se autoriza a su titular a disfrutar de la cosa transformndola con la condicn
de restituir su valor.
CARACTERISTICAS DEL USUFRUCTO

Es un derecho real. Se caracteriza por ser un ferecho real de uso y goce,

que coexiste con otro derecho real, que es el de propiedad o dominio, el
cual queda reducido a la facultad de disposicin.
Otorga solo la tenencia del bien fructuario ajeno. El usufructuario es un solo
tenedor de la cosa, pues reconoce que el bien es de dominio ajeno.
Es temporal. Debido a que su duracin se fija generalmente por un plazo o
hasta cierto da, aunque tambin se puede establecer su duracin.
Se conserva la sustancia del bien ajeno. Debido a que pertenece al nudo
propietario y de esta manera es posible cumplir con su restitucin.

Es intuiti personae. El usufructo no dura despus de la muerte del

usufructuario, ni ningn contrato que el usufructuario haya celebrado con tal
carcter.
Es enajenable, gravable y arrendable. El CCDF admite la enajenacin del
usufructo por cualquier clase de titulo.
Clases de usufructo
El usufructo se clasifica, segn distintos puntos de vista, en las clases
siguientes:
Por su materia.
Por su extensin.
Por la naturaleza de los bienes.
Por el numero de personas.
Por su modo.
Por su origen.
Por su objeto.

3.2.10 USUFRUCTO Y USO HABITACION

Es el derecho a usar y disfrutar, mas no a disponer de las cosas dejando a salvo
su sustancia; es el derecho a usar y disfrutar de las cosas dejando a salvo la
sustancia.
De acuerdo con la definicin anterior, el usufructo se concibe como un derecho
real y temporal que consiste en la facultad de gozar de un bien ajeno,
conservando su forma y sustancia1; sin embargo, el segundo requisito a dejado de
ser fundamental del usufructo, pues tanto la doctrina como el sistema jurdico
mexicano permiten el usufructo imperfecto o cuasiusufructo, que es mediante el
cual se autoriza a su titular a disfrutar de la cosa transformndola con la condicn
de restituir su valor.
CARACTERISTICAS DEL USUFRUCTO

Es un derecho real. Se caracteriza por ser un ferecho real de uso y goce,

que coexiste con otro derecho real, que es el de propiedad o dominio, el
cual queda reducido a la facultad de disposicin.
Otorga solo la tenencia del bien fructuario ajeno. El usufructuario es un solo
tenedor de la cosa, pues reconoce que el bien es de dominio ajeno.
Es temporal. Debido a que su duracin se fija generalmente por un plazo o
hasta cierto da, aunque tambin se puede establecer su duracin.
Se conserva la sustancia del bien ajeno. Debido a que pertenece al nudo
propietario y de esta manera es posible cumplir con su restitucin.
Es intuiti personae. El usufructo no dura despus de la muerte del
usufructuario, ni ningn contrato que el usufructuario haya celebrado con tal
carcter.

Es enajenable, gravable y arrendable. El CCDF admite la enajenacin del

usufructo por cualquier clase de titulo.
Clases de usufructo
El usufructo se clasifica, segn distintos puntos de vista, en las clases
siguientes:
Por su materia.
Por su extensin.
Por la naturaleza de los bienes.
Por el numero de personas.
Por su modo.
Por su origen.
Por su objeto.

(Elina Guida, Rojas Bustos, Sergio Hiram).

3.2.11 SERVIDUMBRES
La servidumbre se define como un gravamen real impuesto sobre un predio de
distinto dueo. La servidumbre es as un derecho real que concede un derecho de
disfrute inmediato pero de contenido limitado sobre una finca ajena. Es decir, la
servidumbre son gravmenes reales que se imponen a favor del dueo de un
predio y a cargo de otro predio y a cargo de otro predio de distinto dueo, para
beneficio del primero.
CARACTERISTICAS

Estn ligadas al predio. Son inseparables del predio a que activa o

pasivamente pertenecen. Por lo tanto, no pueden ser embargadas.
Es indivisible. Si el predio sirviente se divide por diversas enajenaciones
parciales, la servidumbre no se divide, sino que continua sobre todo el
predio sirviente, como si no se hubiera dividido y fuera una unidad, tampoco
puede restringirse.
Son inmuebles. Las servidumbres se clasifican como inmuebles pues, de
conformidad con el art. 750, fracc. XII son bienes inmuebles los derechos
reales sobre inmuebles.
Son perpetuas. Subsisten mientras objetivamente existan los predios a que
se refieren, o hasta que se extingan por alguna de las causas que establece
la ley.
Es un derecho real limitado que recae sobre un predio ajeno. Es limitado
por la propiedad que recae sobre un predio ajeno, pero resulta imposible
una servidumbre sobre una cosa ajena.

CLASIFICACION DE LAS SERVIDUMBRES.

Por razn del contenido, en servidumbres positivas y negativas.

Por razn del ejercicio, en servidumbres continuas y descontinas.

Por las seales de su existencia; en servidumbres aparente y no aparente.

Por su origen, en servidumbres, naturales, legales y voluntarias.
Por razn del carcter de los predios, en servidumbres urbanas y rusticas.
Por el titular del predio sirviente, sobre predios de carcter pblico y sobre
de particulares.

Las servidumbre se pueden clasificar en:

Por razn del sujeto: prediales, las establecidas entre el predio sirviente y el
dominante, y las personales, en favor de una persona o comunidad a quien
no pertenece la finca gravada. Por su situacin: rstica o urbana,
dependiendo de la situacin de la finca.
Por su origen: legales y voluntarias, aquellas establecidas en la ley y stas
por la voluntad de los propietarios.
Por su ejercicio: continua y discontinua
Por la notoriedad de su existencia: aparentes y no aparentes.
Por su contenido: positivas y negativas. Es positiva la servidumbre que
impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer alguna
cosa o de hacerla por si mismo, y negativa la que prohibe hacer algo que le
sera lcito sin la servidumbre.

En cuanto a la constitucin de las servidumbres caben destacar tres elementos:

1-Elementos personales:
No se exige ninguna capacidad especial para constituir servidumbres, basta con la
capacidad de obrar general necesaria para constituir derechos reales sobre bienes
inmuebles y en relacin con el acto o contrato por el que nazcan - intervivos,
mortis causa, oneroso, gratuito, etc
Si bien existen algunos supuestos especiales de constitucin de servidumbres,
como por ejemplo las constituidas en la propiedad horizontal, donde se requiere el
consentimiento unnime de los copropietarios.
2-Elementos Reales:
En las servidumbre prediales se requiere la existencia de dos predios, sirviente y
dominante, con aptitud por sus caractersticas y situacin para que pueda existir la
servidumbre.
En las personales existe slo el predio sirviente con esa misma aptitud y
posibilidad de utilizacin por parte del sujeto titular del gravamen.
3- Elementos formales: Modos de adquisicin

Las servidumbres se podrn establecer por Ley o por voluntad de las partes.
Por ley caben distinguir dos supuestos. Uno, cuando aparece la servidumbre de
manera automtica ligada con un determinado supuesto de hecho que la ley
contempla; dos, que la ley atribuya a una persona la posibilidad o facultad de
exigir esta constitucin. En este caso, este mandato legal se concretar entonces
a travs de un acto jurdico, mediante un acuerdo entre los interesados.
Por voluntad de los particulares, encauzada a travs de un negocio jurdico y es
por consiguiente una voluntad negocial.
El negocio constitutivo lo formarn los interesados, es decir el que tenga derecho
a la servidumbre y el obligado a prestarla.
As, todo propietario de una finca puede establecer en ella las servidumbres que
tenga por conveniente, y en el modo y forma que bien le pareciere, siempre que
no contravenga a las leyes ni al orden pblico.
Por lo tanto, pueden nacer de la autonoma de la voluntad, servidumbres que
tengan una regulacin legal, o servidumbres que carezcan de dicha regulacin.
Las primeras se denominan legales, y las segundas voluntarias.
Entre las causas de extincin de las servidumbres destacan:

Por la reunin en una misma persona de la propiedad del predio dominante

y la del sirviente.
Por su no uso durante 20 aos. Falta de uso, que ha de ser continuo.
Cuando los predios vengan en tal estado que no pueda usarse la
servidumbre. Pero esta podra revivir si despus el estado de los predios
permitiera usar de ella, a no ser que cuando sea posible el uso, hayan
transcurrido 20 aos.
Por llegar el dia o realizarse la condicin, si la servidumbre es temporal o
condicional.
Por renuncia del dueo del predio dominante.
Por la redencin convenida entre el dueo del predio dominante y el del
sirviente.
Por la utilidad. La servidumbre tiene su nico fundamento en la utilidad, y,
lgicamente, la modificacin de su uso debe adaptarse a ella.

Son inscribibles los ttulos en los que se constituyan, reconozcan, modifiquen,

transmitan o extingan servidumbres y otros cualesquiera derechos reales. Los
derechos reales limitados, as como cualquier carga o limitacin de dominio, para
que surtan efectos frente a terceros, han de constar en la inscripcin de la finca
sobre que recaigan. Adems, las servidumbres pueden constar en la inscripcin
del predio dominante.
(Datadiar.com, Rojina Villegas)

3.2.12 PROPIEDADES ESPECIALES

Son las que regulan la propiedad industrial, la intelectual, la de aguas y la de
minas. En todos estos regmenes, el titular del correspondiente derecho de
propiedad especial tiene un seoro directo e inmediato sobre la cosa o bien,
oponible frente a todos, y con un esquema dominical vigorosamente intervenido
por el legislador. El objeto de estos derechos de propiedad ofrece un
especial inters social y pblico: objetos incorporales, en las propiedades industrial
e intelectual (inventos, signos distintivos, obras artsticas y cientficas); objetos
corporales, en la propiedad de aguas o minas. De ah las cuidadosas limitaciones
a las propiedades especiales, que son premonitorias de las que se irn
imponiendo a todas las manifestaciones del derecho de propiedad.
Cdigo civil, artculos 407 a 429.
Esto es debido a que dependiendo del objeto sobre el que recae la propiedad, la
figura que estamos estudiando vara. Se habla por tanto de propiedades porque
dependiendo del objeto sobre el que recaigan su mbito va a variar.
Enumeracin de propiedades
Propiedad de fincas rsticas y explotaciones agrarias, propiedad del suelo,
propiedad horizontal o propiedad de los complejos inmobiliarios urbanos
Son ejemplo de propiedades la propiedad de fincas rsticas y explotaciones
agrarias, la propiedad del suelo (distinguiendo entre tipos de suelos), la propiedad
horizontal (la de los pisos y locales de los edificios), la propiedad de los complejos
inmobiliarios urbanos (como por ejemplo las llamadas urbanizaciones, que pueden
ser privadas o pblicas).

Vivienda de proteccin oficial

Toda la vivienda de proteccin oficial es un tipo de propiedad, ya que tienen unos

lmites especficos que se manifiestan a la hora de venderla (no se pueden vender
durante una serie de aos, por ejemplo); o a la hora de alquilarla.

Recursos naturales: objeto de propiedades especiales

Los recursos naturales son objeto de propiedades especiales: los hidrocarburos,

los montes, las aguas. Tienen su normativa especial.

Bienes de inters cultural

Los bienes de inters cultural: hay veces que compramos una casa antigua, con la

finalidad de hacer obra nueva moderna, pero nos podemos encontrar la sorpresa
de encontrarnos una licencia de forma que la misma es de inters cultural.

Propiedad intelectual

La propiedad intelectual, por otro lado, no es un derecho real, no recae sobre una
cosa sino sobre unas ideas. La propiedad intelectual da al creador un derecho.
Esta propiedad tiene una vida de 70 aos tras la muerte del creador. Otros
derechos de propiedad intelectual duran para siempre, son intemporales, pero se
les aplica la teora de los derechos reales por analoga.

Propiedad industrial

La propiedad industrial s puede referirse, a diferencia de la propiedad intelectual,

a la cosa, ya que hablamos de un descubrimiento, un invento.
(Javier Garca de Tiedra Gonzlez, Luis Felipe Ragel Snchez, Enciclopedia Juridica),

3.2.13 COPROPIEDAD
La copropiedad es la simultaneidad en el derecho que varios individuos tienen
respecto a una cosa, en la cual poseen una parte ideal o alcuota en el mismo
sentido, de acuerdo con el art. 938 del CCDF la copropiedad se presenta cuando
una cosa o un derecho pertenecen por indiviso a dos o mas personas.
CARACTERISTICAS DE LA COPROPIEDAD.

Pluralidad de sujetos. Pueden ser copropietarios de una cosa un nmero

ilimitado de personas
Divisin intelectual del derecho de propiedad. Se encuentra dividido
intelectualmente entre los diversos copropietarios de manera que a cada
uno corresponde una porcin del bien comn.
Recae sobre cosas muebles, inmuebles, corporales e incorporales. Es una
forma de estado de propiedad y de manera similar que esta ultima, recae
en esta clases de cosas
Relacin jurdica de propiedad. Consiste en tener derecho sobre la totalidad
de la cosa, el cual se ejecuta conjuntamente con los dems propietarios.
Relacin de propiedad exclusiva. Consiste en que cada copropietario tiene
sobre su parte ideal un derecho de propiedad exclusiva.
Fuentes legales de la copropiedad. Cuando la copropiedad se origina por
contrato o pacto, estos constituyen la ley preferente de las partes por lo cual
estas debern acudir a los mismos para determinar las reglas con las que
habr de regirse la propiedad.

DIFERENCIAS ENTRE COPROPIEDAD Y SOCIEDAD

Debe distinguirse de la sociedad, la cual crea tambin cierto estado de comunidad
sobre los bienes sociales, existiendo entre ambas figuras las siguientes
diferencias.

Fin. Los copropietarios solo procuran la conservacin de la cosa en espera

de la divisin cuando esa sea procedente; en cambio, la sociedad se
constituye con el fin de obtener una utilidad o un lucro.
Origen. La copropiedad puede nacer de un contrato o de la ley, a diferencia
de la sociedad, la cual constituye un contrato, por lo que su fuente es la es
la voluntad comn de los socios.
Bienes. Los bienes muebles e inmuebles en copropiedad tienen tantos
dueos como propietarios, en cambio, los bienes sociales no tienen mas
dueo que sta.
Extincin. La sociedad se puede extinguir por la muerte o la incapacidad
sobreviniente de uno de los socios; en la copropiedad estos sucesos no
tienen influencia alguna como causa de extincin.

EXTINCION DE LA COPROPIEDAD.
Se extingue generalmente por la particin o divisin, pues a ningn copropie-tario
se le puede obligar a pertenecer en la indivisin.
Si el dominio no es divisible, o la cosa no admite cmoda divisin y los participes
no convienen en que sea adjudicada a alguno de ellos, se proceder a su venta y
a la reparticin de su precio entre los interesados.

3.3 PATRIA POTESTAD, TUTELA Y EL ESTADO

Concepto y evolucin
La patria potestad es un sistema de proteccin, cuidado, asistencia, educacin y
un medio de suplir la incapacidad.
Siguiendo a ALBALADEJO, la podemos definir como el poder global que la ley
otorga a los padres sobre los hijos.
La patria potestad, ha experimentado una evolucin que ha determinado la
modificacin de su naturaleza jurdica en el ordenamiento actual, pues ha pasado
de ser un derecho absoluto del padre, tal y como se conceba en el derecho
romano primitivo y en la redaccin original de nuestro Cdigo Civil, a configurarse
como un conjunto de poderes dirigidos a cumplir unos deberes y obligaciones que
la ley impone a los padres.
ELEMNTOS PERSONALES
Los elementos personales de la patria potestad son, a tenor del artculo 154 CC,
los hijos que estn bajo la potestad y los padres a quienes corresponde su
ejercicio.
Respecto a los hijos, hay que tener en cuenta que si durante la menor edad se
incapacita a un menor, la patria potestad se prorroga por ministerio de la ley al
llegar a la mayor edad (art. 171 CC). Se habla en estos casos de patria potestad
prorrogada.
Respecto a los padres, el art. 156 CC establece que la patria potestad se ejercer
por ambos progenitores conjuntamente, o por uno solo con el consentimiento
expreso o tcito del otro. Este mismo precepto dicta reglas para el ejercicio de la
patria potestad en caso de desacuerdo o de separacin de los padres.
Un caso particular es el del art. 157 CC que establece el ejercicio de la patria
potestad del menor emancipado sobre sus hijos con la asistencia de sus padres y
a falta de ambos, de su tutor.
Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos fuera y
dentro del matrimonio, durante su minora de edad y en los dems casos en que
legalmente proceda.
Tras la reforma llevada a cabo en el Cdigo Civil por la Ley de 13 de mayo de
1981, podemos sealar los siguientes deberes y facultades de los padres:
Velar por los hijos

Tenerlos en su compaa
Alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral
Corregirlos moderada y razonablemente
Para cumplir estos deberes y facultades, los padres podrn en el ejercicio de la
patria potestad recabar el auxilio de la autoridad.
Un caso singular, lo tenemos regulado en el art. 111 CC, a tenor del cual, quedar
excluido de la patria potestad y dems funciones tuitivas y no ostentar derechos
por ministerio de la Ley respecto del hijo o sus descendientes el progenitor,
cuando la filiacin haya sido judicialmente determinada contra su oposicin. En
aplicacin de este precepto, los Tribunales han considerado que procede excluir al
padre de las funciones de la patria potestad cuando se opuso a la demanda de
reconocimiento de filiacin y obstaculiz la prctica de la prueba biolgica (SAP
Barcelona 3 de julio de 1998).
Por lo que respecta a los deberes y facultades de los hijos, se pueden resumir en
los siguientes:
Obedecer a sus padres mientras permanezcan bajo su potestad y respetarles
siempre.
Contribuir segn sus posibilidades al levantamiento de las cargas de la familia
mientras conviva con ella.
Ser odos antes de adoptar decisiones que les afecten, si tuvieren suficiente
juicio. En este punto hay que tener en cuenta que, el art. 154 no impone que
necesariamente los hijos hayan de ser odos en el proceso sobre privacin de la
patria potestad (como as sucede en caso de desacuerdo en su ejercicio conjunto,
segn el art. 156.2), sino que ms bien los padres habrn de orles para adoptar
las decisiones que les afecten (STS 25 de junio de 1994).
Tienen derecho a relacionarse con sus padres, parientes y allegados.
Los menores de edad carecen de la capacidad de obrar para actuar en la vida
jurdica, por lo que debern ser representados por sus padres, titulares de la patria
potestad. As lo establece el artculo 162 CC, que a continuacin enumera una
serie de actos exceptuados expresamente de la representacin legal.
EXTINCION
En este punto hay que distinguir entre causas de extincin propiamente dichas y
causas de privacin de la patria potestad.
Las causas de extincin, no plantean ningn problema desde el punto de vista
prctico y las tenemos reguladas en el art. 169 CC:
La muerte o la declaracin de fallecimiento de los padres;
La muerte o la declaracin de fallecimiento del hijo;

La emancipacin del hijo;

La adopcin del hijo.
Pero adems de estas causas de extincin de la patria potestad, existe, como se
ha dicho, causas de privacin de la misma. As, y segn el art. 170 CC, el padre o
la madre podrn ser privados total o parcialmente de la patria potestad:
1- Por Sentencia fundada en incumplimiento de deberes inherentes a la misma.
2- Por Sentencia dictada en causa criminal.
3- Por Sentencia dictada en causa matrimonial.
3. Tutela
La tutela puede ser definida o conceptuada como el poder concedido por la ley
sobre la persona y bienes o solamente sobre unos u otros de un menor o
incapacitado, en beneficio y para su proyeccin, bajo control judicial.
El objetivo de la funcin tutelar viene establecido por el art. 215 CC, y no es otro
que la guarda y proteccin de la persona y bienes o solamente de la persona o de
los bienes de los menores o incapacitados.
En cuanto a los sistemas de tutela, se pueden distinguir los siguientes:
El sistema de tutela de familia, en la que la funcin tutelar se encomienda al grupo
familiar del pupilo,
El sistema de tutela de autoridad, en la que el tutor se encuentra bajo la vigilancia,
supervisin y control de la autoridad pblica.
Nuestro Cdigo Civil ha adoptado el sistema de tutela de autoridad tras la reforma
operada por Ley de 23 de octubre de 1983.
Personas sujetas a tutela
Dice a este respecto el art 222 CC que estarn sujetos a tutela:
Los menores no emancipados que no estn bajo la patria potestad.
Sern los casos en que los padres de los menores hayan fallecido o se les haya
declarado fallecidos o hayan sido privados de la patria potestad. En esta hiptesis,
la tutela tendr carcter pleno y comprender todos los derechos y obligaciones
respecto de la persona y bienes del menor.
Los incapacitados, cuando la Sentencia de incapacitacin lo haya establecido.
Los sujetos a patria potestad prorrogada, al cesar esta, salvo que proceda la
curatela.
Los menores que se hallen en situacin de desamparo.
Este apartado ha sido introducido por la ley de 11 de noviembre de 1987. La
situacin de desamparo se producir por el incumplimiento o imposible o

inadecuado ejercicio, de los deberes de proteccin cuando quedan privados de la

adecuada y necesaria asistencia moral y material. Es la llamada tutela automtica
del art. 172 CC y a la que nos referiremos ms adelante.
Delacin y constitucin de la tutela
Se llama delacin de la tutela a la designacin de la persona o personas que han
de ejercer la funcin de tutor/es.
Para el nombramiento del tutor, el Juez deber atender al orden establecido en el
artculo 234 CC y en atencin al mismo, preferir:
Al cnyuge que conviva con el tutelado.
A los padres.
A las personas designadas por estos en sus disposiciones de ltima voluntad.
Al descendiente, ascendiente o hermano que designe el Juez.
En defecto de las personas mencionadas en este art. 234, el art. 235 dice que el
Juez designar tutor, a quien, por sus relaciones con el tutelado y en beneficio de
este, considere ms idneo.
En los supuestos de menores desamparados, le corresponde a la Entidad Pblica
que en el respectivo territorio tenga encomendada la proteccin de menores (arts.
239 y 172 CC).
Cuando se d el supuesto de la existencia de una persona que deba quedar sujeta
a tutela, tendrn la obligacin de promover su constitucin:
Los parientes llamados a ella y quienes lo padres hayan llamado a desempear el
cargo de tutor en testamento o documento pblico notarial.
La persona bajo cuya guarda se encuentra el menor o incapacitado, y que podr
ser, bien la entidad pblica, bien el guardador de hecho.
El Ministerio Fiscal.
El Juez competente por razn del territorio.
En cuanto a la constitucin de la tutela, diremos a efectos prcticos, que la
Sentencia de incapacitacin no puede constituir, de oficio, la tutela ni nombrar
tutor. La sentencia de incapacitacin es Sentencia constitutiva que, cuando en el
demandado concurre una de las causas que prev el Cdigo Civil, le constituye en
el estado civil de incapacitado y debe marcar el alcance de la incapacitacin, de
acuerdo con lo establecido en el art. 210 CC.
La constitucin de la tutela en expediente de jurisdiccin voluntaria, y el
nombramiento de tutor, procede una vez firme la Sentencia de incapacitacin.
En consecuencia, no cabe en una misma resolucin, la Sentencia, constituir la
incapacitacin y constituir la tutela, nombrando la persona del tutor (STS 27 de
enero de 1998).

La Fiscala General del Estado, en su Circular 1/2001 considera que no se puede

constituir el organismo tutelar en la misma Sentencia de incapacitacin si no se ha
solicitado, pero deber iniciarse de oficio, con deduccin de testimonio.
Ejercicio de la tutela, obligaciones, atribuciones y derechos del tutor; actos
prohibidos del mismo.
En el ejercicio de la tutela, el Juez controla aquellos aspectos del tutelado que son
ms trascendentes, concediendo o no la autorizacin. Por su parte, el Fiscal
vigilara el ejercicio de la tutela y podr exigir al tutor que le informe sobre la
situacin del menor o del incapacitado y del estado de la administracin de la
tutela.
Las obligaciones que pesan sobre el tutor son las siguientes:

Prestar fianza que asegure el cumplimiento de sus obligaciones, si bien el

juez puede modificar la prestada o dejarla sin efecto.
Formar inventario de los bienes del tutelado.
Constituir depsito con el dinero, alhajas, objetos preciosos y valores
mobiliarios que a juicio de la autoridad judicial no deban quedar en poder
del tutor.
Como atribuciones del tutor, podemos destacar las siguientes:
Representar al menor o incapacitado.
Velar por el tutelado. (Este es en realidad el deber esencial del tutor)
Recabar autorizacin judicial previa para realizar una serie de actos: por
ejemplo, enajenar bienes inmuebles.

En relacin con las facultades del tutor, y por su relacin con los negocios jurdicos
de Derecho de familia, destacar que el TS, en Sentencia de 27 de febrero de
1999, ha declarado que las acciones civiles de separacin o divorcio, dado que
estos actos implican un cambio en el estado civil de las personas, slo pueden ser
consecuencia de un acto de voluntad del propio cnyuge, aunque est sometido a
tutela. Por tanto, el tutor no podr ejercitar estas acciones, aunque en la prctica
se haga en ocasiones, invocando que la no autorizacin del tutor para su ejercicio
supondra una desigualdad entre los cnyuges, prohibida por el art. 32.1 en
relacin con el 14 de la Constitucin.
Asimismo, es importante destacar que, en los supuestos en que se designa tutor
testamentario, ste debe constituir la tutela para ostentar la representacin legal
del menor, pues, en otro caso, tan slo ostentar, como mucho la guarda y
custodia de hecho del menor. Esto es importante a efectos prcticos, pues no es
infrecuente que el tutor testamentario deje de constituir la tutela, siendo, en tal
caso, un simple guardador de hecho, con las consecuencias que ello tiene a la
hora de representar al menor en los procedimientos en que pueda estar
interesado. As, se ha dado el supuesto de que el tutor testamentario no ha
constituido la tutela y, en consecuencia, no se le ha considerado parte interesada
en los expedientes tramitados ante el Registro Civil, a instancias, por ejemplo, del

padre biolgico para el reconocimiento de la filiacin extramatrimonial (vid. STS 9

de octubre de 1997).
Los principales derechos que nuestra legislacin reconoce al tutor son los
siguientes:
Exigir respeto y obediencia al pupilo.
Percibir una retribucin que deber fijar el Juez en atencin al trabajo realizado y
el valor y rentabilidad de los bienes, procurando que no baje del 4 ni exceda del 20
por 100 del rendimiento lquido de los bienes.
Percibir una indemnizacin por los daos y perjuicios que sufra en el ejercicio del
cargo.
Por ltimo, sealar que el tutor tiene prohibido:
Recibir liberalidades del tutelado o de sus causahabientes mientras no se haya
aprobado definitivamente su gestin.
Representar al tutelado cuando en el mismo acto intervenga por cuenta de un
tercero o haya conflicto de intereses.
Adquirir a ttulo oneroso bienes del tutelado o transmitirle por su parte bienes por
igual ttulo.
EXTINCION
Las causas de extincin de la tutela las tenemos reguladas en los artculos 276 y
277 del Cdigo Civil, siendo las siguientes:
Cuando el menor de edad cumple los 18 aos, a no ser que con anterioridad haya
sido judicialmente incapacitado.
Por la adopcin del tutelado menor de edad.
Por fallecimiento del tutelado.
Por la concesin al menor del beneficio de la mayor edad.
Cuando habindose originado la tutela por privacin o suspensin de la patria
potestad, el titular de sta la recupere.
Cuando se dicte resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin, o que
modifique la Sentencia de incapacitacin en virtud de la cual se sustituya la tutela
por la curatela.
4. Otras instituciones de Proteccin de Menores
4. 1. Curatela
Concepto
La curatela es un cargo tutelar de asistencia al sometido a ella, complementando
la capacidad del mismo que no la tiene plena. Por tanto, el curador ni suple ni

representa, ni cuida al sometido a ella, sino que slo complementa su capacidad

en aquellos actos que no puede realizar por s mismo.
Como toda institucin tutelar, la curatela est bajo la salvaguarda de la autoridad
judicial (art. 216 CC).
Personas sometidas a curatela
Segn el art. 286 CC, estarn sometidos a curatela:
Los emancipados cuyos padres fallecieren o quedaren impedidos para el ejercicio
de la asistencia prevenida por la ley.
Los que obtuvieren el beneficio de la mayor edad ( a este respecto dice el art. 321
CC: tambin podr el Juez, previo informe del Ministerio Fiscal, conceder el
beneficio de la mayor edad al sujeto a tutela mayor de 16 aos que lo solicitare)
Los declarados prdigos. Segn nuestro TS, el prdigo queda sujeto a la curatela
y no es un incapacitado total sino que queda restringida su capacidad, como
incapacitado parcial, en el sentido en que precisa el complemento de capacidad
(asistencia, intervencin, consentimiento segn terminologa del cdigo) que
le otorga el curador: la curatela no tendr otro objeto que la intervencin del
curador en los actos que los prdigos no puedan realizar por s solos, y tales actos
son los que haya determinado la Sentencia (STS 23 de diciembre de 1997).
Sealar, finalmente, que tambin estarn sujetos a curatela los incapacitados cuya
sentencia de incapacitacin o la resolucin judicial que la modifique los coloque
bajo esta forma de proteccin.
Constitucin
La constitucin de la curatela es judicial.
En la prctica, a veces, resulta difcil para los Tribunales determinar si la persona
en cuestin ha de quedar sujeta a tutela o a curatela, con las evidentes
consecuencias que ello tiene. El Juez, a la hora de tomar esta decisin, se basa
principalmente (es ms, no suele existir ningn otro dato o prueba) en el informe
mdico que determinar el tipo de trastorno que afecta al individuo y cmo le
afecta. Los supuestos ms complicados son aquellos en los que no procede la
incapacitacin respecto de la persona, pero s respecto a su patrimonio,
plantendose entonces la cuestin de si procede la tutela o la curatela. La doctrina
que se debe aplicar en tales casos, es entender que procede la tutela si la
inidoneidad para gestionar el patrimonio es total, mientras que si slo es parcial
(en el sentido de que no pueden dejarse a su libre arbitrio los actos ms
importantes de su patrimonio, y que son, evidentemente, los actos de disposicin),
proceder la constitucin de la curatela de manera que conserve su iniciativa pero
precisando los actos que precisarn del complemento que le dar el curador (STS
16 de septiembre de 1999).
Ejercicio

El curador complementa la capacidad del sometido a ella, en aquellos actos

jurdicos que no pueda realizar por s solo, mediante la intervencin, asistencia o
autorizacin.
El acto realizado por el sometido a curatela sin la intervencin del curador, no ser
nulo sino anulable.
La invalidez de tales actos, hechos sin la autorizacin o intervencin o
consentimiento, es decir, sin el complemento de capacidad del curador, viene
determinada por lo dispuesto en el art. 293 CC, en el sentido de que son
anulables. Distinto es el caso del negocio de disposicin a ttulo gratuito a favor del
curador, que cae bajo el imperio de la norma prohibitiva del art. 221, n. 1. CC,
referido a todo cargo tutelar, que es de nulidad absoluta ipso iure, como establece
el art. 6.3 del CC (STS 23 de diciembre de 1997).
Extincin
Se producir la extincin de la curatela cuando desaparezca la causa que dio
lugar a la misma.
4. 2. Tutela de Hecho
La regulacin de la tutela de hecho, aunque no era desconocida por nuestra
legislacin, es otra de las novedades introducidas por la Ley de 24 de octubre de
1983.
La tutela de hecho es aquella situacin en la que una persona, sin nombramiento
alguno, se encarga de la guarda de un menor no sometido a patria potestad o de
alguien en quien concurre una causa de incapacitacin igualmente sin patria
potestad.
El Cdigo Civil dedica a la tutela de hecho los arts. 303, 304 y 306.
La situacin de tutela o guarda de hecho puede dar lugar a que la autoridad
judicial solicite informes al guardador sobre la situacin personal y de los bienes
del menor o presunto incapaz y sobre la actuacin en relacin con los mismos, e
imponer medidas de control y vigilancia.
Destaca, por tanto, que la actuacin es a posteriori, pero no regula la situacin
hacia el futuro, pese a lo cual, la doctrina considera que el guardador deber
actuar con buena fe y con la diligencia de un buen padre de familia.
4. 3. El Defensor Judicial
El defensor judicial no es un rgano de vigilancia de la patria potestad, sino que
con carcter transitorio representa al sometido a ella, por tanto, mientras dure el
conflicto y en relacin con algn asunto concreto y especfico.
Esta figura se regula en el art. 163 CC, a tenor del cual, siempre que en algn
asunto el padre y la madre tengan un inters opuesto al de sus hijos no
emancipados, se nombrar a estos un defensor que los represente en juicio y

fuera de l. Se proceder tambin a este nombramiento cuando los padres tengan

un inters opuesto al del hijo menor emancipado cuya capacidad deban completar.
Si el conflicto existiera slo con uno de los progenitores, corresponde al otro, por
ley y sin necesidad de especial nombramiento representar al menor o completar
su capacidad.
Para la prctica procesal, es importante retener que el defensor judicial es un
cargo de nombramiento judicial para un determinado asunto, con las atribuciones
que le haya conferido el Juez al designarlo, no es un representante legal del
menor para la defensa y administracin de su patrimonio, y por ello, cuando acta,
debe obrar dentro de las facultades precisas y concretas que se le han atribuido, y
cuando acta judicialmente, debe probar que lo hace as, no exhibir slo el Auto
judicial de nombramiento (STS 10 de marzo de 1994).
Asimismo, hay que destacar que, en aquellos casos en que el esposo impugna la
paternidad del hijo de su esposa, cuando presenta la demanda contra la esposa,
es importante que exista defensor del hijo no emancipado, pues la consecuencia
fundamental que deriva de la no existencia del mismo es la declaracin de nulidad
de las actuaciones. As, el TS, en Sentencia de 5 de junio de 1997 ha declarado
que se debe tener en cuenta el dogma incorporado a nuestro ordenamiento desde
el precepto constitucional del art. 39, de que el valor superior y prevalente y, por
tanto, proyectable en los hijos, es que, a toda costa, se facilite la investigacin de
la paternidad, esto es, que en la contienda ostente supremaca el descubrimiento
de la verdad material o biolgica, por lo que el conflicto de intereses de ambos
contendientes con respecto al hijo deviene elemental, porque el actor, por su
condicin procesal litiga precisamente contra su hijo, al que demanda, por lo que
sera un despropsito afirmar que tambin le defiende, y la propia madre
codemandada, al aspirar en su oposicin a que se mantenga la filiacin
matrimonial, tampoco, en puridad, defiende los prstinos intereses del menor, que
son, se repite, los acordes con la verdad biolgica de su progenie, amn de que
en la actuacin procesal de esa madre no pueda eludirse su propia defensa, de su
estima, fidelidad, etc., que aunque sumergidos, son asimismo, motivaciones
explicativas de aquella actuacin; en definitiva, no cabe sino exigir la observancia
del nombramiento del defensor del menor, lo que conduce a que mal planteada la
relacin jurdico procesal, el Tribunal de oficio, decrete la nulidad de las
actuaciones con reposicin de las mismas desde la presentacin de la demanda,
para que por la instancia se proceda a ese nombramiento a los fines de la defensa
de los intereses del menor en el litigio as planteado.
4. 4. La llamada Tutela Automtica
Con el nombre de tutela automtica nos estamos refiriendo a la de los menores
desamparados que el artculo 172 del Cdigo Civil (redactado por la Ley Orgnica
de 15 de enero de 1996, de Proteccin Jurdica del Menor) encarga a las
entidades publicas de proteccin de menores, que asumen
ex legeautomticamente, sin nombramiento previo.

El artculo 239 CC dispone que la tutela de los menores desamparados

corresponde por ley a la entidad a que se refiere el artculo 172.
Este ltimo precepto dice en su apartado 1 que la entidad pblica a la que, en su
respectivo territorio, est encomendada la proteccin de los menores, cuando
constate que un menor se encuentra en situacin de desamparo, tiene por
ministerio de la ley la tutela del mismo, y deber adoptar las medidas de
proteccin necesarias para su guarda, ponindolo en conocimiento del Ministerio
Fiscal, y notificndolo en legal forma a los padres, tutores o guardadores en el
plazo de 48 horas. Siempre que sea posible, en el momento de la notificacin se
les informar de forma presencial y de modo claro y comprensible de las causas
que dieron lugar a la intervencin de la Administracin y de los posibles efectos de
la decisin adoptada.
Se considera situacin de desamparo, la que se produce de hecho a causa del
incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de
proteccin establecidos por las leyes para la guarda de los menores, cuando stos
queden privados de la necesaria asistencia moral o material.
La asuncin de la tutela atribuida a la entidad pblica lleva consigo la suspensin
de la patria potestad o de la tutela ordinaria, si bien, no obstante, sern vlidos los
actos de contenido patrimonial que realicen los padres o tutores en representacin
del menor y que sean beneficiosos para l.
Por ltimo, indicar que incumbe al Fiscal la superior vigilancia de la tutela (art.
174).
4. 5. Guarda
Cuando los padres o tutores por circunstancias graves no puedan cuidar al menor,
podrn solicitar de la entidad pblica competente que sta asuma su guarda
durante el tiempo necesario.
De la entrega de la guarda se dejar constancia por escrito, hacindose constar
que los padres o tutores han sido informados de las responsabilidades que siguen
manteniendo respecto del hijo, as como de la forma en que dicha guarda va a
ejercerse por la Administracin.
Cualquier variacin posterior de la forma de ejercicio ser fundamentada y
comunicada a aquellos y al Ministerio Fiscal.
Asimismo, se asumir la guarda por la entidad pblica cuando as lo acuerde el
Juez en los casos en que legalmente proceda.
La guarda asumida a solicitud de los padres o tutores (voluntaria) o como funcin
de la tutela por ministerio de la ley (forzosa) se realizar mediante el acogimiento
familiar o el acogimiento residencial.
El acogimiento familiar se ejercer por la persona o personas que determine la
entidad pblica, mientras que el acogimiento residencial se ejercer por el Director
del centro donde sea acogido el menor.

Se buscar siempre el inters del menor, y se procurar, cuando no sea contrario

a ese inters, su reinsercin en la propia familia, as como que la guarda de los
hermanos se confe a una misma institucin o persona.
Si surgieren problemas graves de convivencia entre el menor o la persona o
personas a quien se hubiere confiado su guarda, aqul o persona interesada
podr solicitar la remocin de sta. (art. 172, apartados 2, 3, 4 y 5 CC).
Finalmente, sealar que incumbe al Fiscal la superior vigilancia de la guarda (art.
174 CC).
A efectos procesales prcticos, cabe decir que en los procesos sobre guarda y
custodia de hijos menores (tambin sobre alimentos en nombre de stos), el
Tribunal competente es el Juzgado de Primero Instancia del lugar del ltimo
domicilio comn de los progenitores. Para el supuesto de que stos residan en
distintos partidos judiciales, ser Tribunal competente, a eleccin del demandante,
el del domicilio del demandado o el de la residencia del menor.
Ahora bien, qu fuero es aplicable en los procesos sobre guarda y custodia
cuando los progenitores residen en el mismo partido judicial, pero siendo ste
distinto de aqul en que radicaba el ltimo domicilio comn? En este caso, y
atendiendo a que se debe facilitar el acceso de los ciudadanos a la Administracin
de Justicia, no resultara muy lgico aplicar el fuero del ltimo domicilio en el que
convivieron, aunque as se desprenda de la L.E.C. 1/2000. Pero si por domicilio
comn entendemos no ya el ltimo en que convivieron, sino el domicilio procesal
coincidente en el momento de presentarse la demanda, se aplicar la norma
principal y podr presentarse en los Juzgados del partido donde ambos residan
en el momento de hacerlo.
4. 6. Acogimiento
Concepto
El acogimiento, es definido por la doctrina cientfica como aquella situacin
temporal y revocable, orientada a la proteccin de los menores que se encuentren
privados (aunque sea circunstancialmente) de una adecuada atencin familiar.
Clases de acogimiento
El articulo 173 bis se refiere a las distintas modalidades del acogimiento familiar
por su finalidad. As, distingue:
Acogimiento familiar Simple.
Tendr carcter transitorio, bien porque de la situacin del menor se prevea la
reinsercin de ste en su propia familia, bien en tanto se adopte una medida de
proteccin ms estable.
Acogimiento familiar permanente.
Cuando la edad u otras circunstancias del menor y su familia as lo aconsejen, y
as lo informen los servicios de atencin al menor

Acogimiento familiar preadoptivo.

Se formalizar por la entidad pblica cuando sta eleve la propuesta de adopcin
del menor, informado por los servicios de atencin al menor, ante la autoridad
judicial, siempre que los acogedores renan los requisitos necesarios para
adoptar, y cuando fuera necesario establecer un periodo de adaptacin del menor
a la familia, antes de la propuesta de adopcin.
Procedimiento
De carcter administrativo.
Segn el artculo 173.2 CC, el acogimiento se formalizar por escrito, con el
consentimiento de la entidad publica, tenga o no la tutela o la guarda, de las
personas que reciban al menor y de ste si tuviere 12 aos cumplidos.
Cuando fuesen conocidos los padres que no estuvieren privados de la patria
potestad, o el tutor, ser necesario tambin que presten o hayan prestado su
consentimiento, salvo que se trate de un acogimiento provisional a que hace
referencia el apartado 3 de este artculo.
De carcter judicial.
Si los padres o el tutor no consienten o se oponen al mismo, el acogimiento slo
podr ser acordado por el Juez, en inters del menor, conforme a los trmites de
la Ley de Enjuiciamiento Civil.
No obstante, la entidad pblica podr acordar en inters del menor un acogimiento
familiar provisional, que subsistir hasta tanto se produzca resolucin judicial
La entidad pblica, una vez realizadas las diligencias oportunas, y concluido el
expediente, deber presentar la propuesta al Juez de manera inmediata y, en todo
caso, en el plazo mximo de 15 das (art. 173.3 CC).
Tendr preferencia el acogimiento en el seno de la familia natural extensa pues el
principio de prioridad de la propia familia es sancionado en el mbito incluso del
Derecho internacional que proclama el inters del nio a ser educado por sus
padres naturales (Declaracin de la Asamblea General de las Naciones Unidas de
3 de diciembre de 1986, art. 3) y que tiene su reflejo en el art. 172.4 CC (AAP
Barcelona 14 de octubre de 1998).
En relacin con la prioridad del acogimiento en el seno de la familia natural, no es
infrecuente que se otorgue el acogimiento a favor de un familiar antes que a un
padre. As, en un caso en el que un menor, ante la situacin de grave enfermedad
de su madre (quedando en situacin de desamparo) es dado en acogimiento por
la administracin a favor de su to materno, la AP de Barcelona, en un Auto de 4
de diciembre de 1998, opt por el mantenimiento del acogimiento por el ncleo
familiar del to materno del menor y la no entrega del mismo a su padre biolgico,
debido a que el padre tena desatendidos desde haca un tiempo, tanto al menor
como a su madre; es decir, la repentina aparicin del padre biolgico no puede
justificar un cambio en las medidas adoptadas por la administracin en inters del

menor. La solucin adoptada por la Audiencia hay que estimarla lgica y acorde a
los principios que rigen en esta materia, pues por encima de todo est el inters
superior del menor.
Por otra parte, debe tenerse en cuenta que, si bien es cierto que en principio,
tendr preferencia el acogimiento en el seno de la familia natural extensa, ello no
quiere decir que necesariamente el acogimiento tenga que llevarse a cabo en el
mbito familiar, pues puede suceder (y en la prctica sucede con mayor frecuencia
de la que cabra esperar) que realidad nunca hayan tenido un hogar con sus
padres biolgicos y que la citada familia extensa no se muestre dispuesta a acoger
al menor. En tales casos, lo mejor para el menor es que permanezca con otra
familia que lo acoja integrndolo en su ncleo familiar de un modo que sea
psicolgica y pedaggicamente beneficioso para el menor.
Efectos
El acogimiento familiar produce la plena participacin del menor en la vida de
familia e impone a quien lo recibe las obligaciones de velar por l, tenerlo en su
compaa, alimentarlo, educarlo y procurarle una formacin integral.
Incumbe al Ministerio Fiscal la superior vigilancia del acogimiento, ya tal fin (igual
que sucede con la guarda y tutela) la entidad pblica le dar noticia inmediata de
los ingresos de menores y le remitir copia de las resoluciones administrativas y
de los escritos de formalizacin relativos a la constitucin y cesacin de tutelas,
guardas y acogimientos. Igualmente le dar cuenta de cualquier novedad de
inters en las circunstancias del menor. El Fiscal, semestralmente deber
comprobar la situacin del menor y promover ante el Juez las medidas de
proteccin que estime necesarias. De todos modos, la vigilancia del Ministerio
Fiscal no eximir a la entidad pblica de su responsabilidad para con el menor y
deber comunicar al Fiscal las anomalas que observe (art. 174 CC).
Extincin
El acogimiento del menor cesara:
Por decisin judicial.
Por decisin de las personas que lo tienen acogido previa comunicacin de stas
a la entidad pblica.
A peticin del tutor o de los padres que tengan la patria potestad y reclamen su
compaa.
Por decisin de la entidad pblica que tenga la tutela o guarda del menor, cuando
lo considere necesario para salvaguardar el inters de ste odos los acogedores.
Debe tenerse en cuenta, por ltimo, que ser necesaria resolucin judicial de
cesacin cuando el acogimiento haya sido dispuesto por el Juez (art. 173.4 CC).
(Jess Morant Vidal, Juez sustituto).

3.3.1 CONCEPTO DE PATRIA POTESTAD

La patria potestad es considerado como el conjunto de derechos y obligaciones
que la ley otorga a los padres sobre aquellos hijos menores no emancipados o que
se encuentren incapacitados, Su objetivo es tutelar el sostenimiento y educacin
de los hijos.
La patria potestad es ejercida por el padre y la madre y ambos tienen derechos
iguales para ese ejercicio; mas esto no significa que siempre deban ejercitarla
solidaria y mancomunadamente; de modo que si falta de hecho uno de los dos, el
que quede est capacitado para ejercer la patria potestad. La patria potestad no
deriva del contrato de matrimonio, sino que es un derecho fundado en la
naturaleza y confirmado por la ley; esto es, que la patria potestad se funda en las
relaciones naturales paterno filiales, independientemente de que stas nazcan
dentro del matrimonio o fuera de l.
Los efectos que produce la patria potestad sobre los hijos pueden distinguirse en
dos relaciones: con las personas y con los bienes.
Respecto a las personas que la ejercen; la obligacin de brindar educacin al
menor corresponde a las personas que le tienen bajo su patria potestad. Los que
ejercen la patria potestad tienen la facultad de corregir a sus hijos de manera
moderada esta moderacin a que hace referencia las legislaciones significa que
en ningn caso esta autorizada de manera violenta ya sea de forma fsica o
psicolgica, tambin nace la obligacin de dar alimento a los hijos sometidos a la
patria potestad.
Con relacin a los bienes los efectos de la patria potestad son de administracin y
usufructo, los bienes del menor mientras este bajo la patria potestad son de dos
clases, los que adquiera con su trabajo y los que adquiera por cualquier otro titulo;
los de la primera clase pertenecen en propiedad, administracin y usufructo al hijo.
La mitad del usufructo de los bienes que el hijo adquiera por titulo distinto del
trabajo corresponde a las personas que ejerzan la patria potestad. Sin embargo si

los hijos adquieren bienes por herencia, legado o donacin y el testador o donante
ha dispuesto que el usufructo pertenezca al hijo o que se destine a un fin
determinado, se estar a lo dispuesto.
La patria potestad se acaba;

Con la muerte del que la ejerce, si no hay otra persona en quien recaiga;
Con la emancipacin, derivada del matrimonio;
Por la mayor edad del hijo.
La patria potestad se pierde:

Cuando el que la ejerza es condenado expresamente a la perdida de ese

derecho, o cuando es condenado dos o mas veces por delitos graves;
En algunos casos de divorcio variando segn la legislacin.
Cuando por las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos
o abandono de sus deberes, pudiere comprometerse la salud, la seguridad o la
moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancin de la
Ley penal;
Por la exposicin que el padre o la madre hicieren de sus hijos, o porque
los dejen abandonados por mas de seis meses.

3.3.2 TUTELA Y CURATELA

La tutela es una institucin jurdica que tiene por objeto la guarda y proteccin de
la persona y los bienes del incapacitado.
La tutela es consecuencia de un proceso de incapacitacin, en la que se
establece, y se constituye como un deber que se ejerce en beneficio del tutelado,
siempre bajo la supervisin de la autoridad judicial.
Su regulacin jurdica se recoge en los artculos 222 y siguientes del Cdigo Civil.

Qu es un tutor y quines pueden serlo?

El tutor es el representante del menor o incapacitado, salvo para aquellos actos
que pueda realizar por s solo, ya sea por disposicin expresa de la Ley o de la
sentencia de incapacitacin. Los sujetos a tutela deben respeto y obediencia al
tutor, que les podr corregir razonable y moderadamente.
Podrn ser tutores todas las personas que se encuentren en el pleno ejercicio de
sus derechos civiles y en quienes no concurra alguna de las causas de inhabilidad
establecidas legalmente.
Podrn ser tambin tutores las personas jurdicas que no tengan finalidad lucrativa
y entre cuyos fines figure la proteccin de menores e incapacitados.

Quines quedan bajo la proteccin de un tutor?

Estarn sujetos a tutela:

Los menores no emancipados que no estn bajo la patria potestad.
Los incapacitados, cuando la sentencia lo haya establecido.
Los sujetos a la patria potestad prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda la
curatela.
Los menores que se hallen en situacin de desamparo.

Cmo se controla la actividad del tutor?

El Juez podr establecer, en la resolucin por la que se constituya la tutela, o en
otra posterior, las medidas de vigilancia y control que estime oportunas, en
beneficio del tutelado. Asimismo podr, en cualquier momento, exigir del tutor que
informe sobre la situacin del menor o del incapacitado y del estado de la
administracin.
La Autoridad judicial dar posesin de su cargo al tutor nombrado. El Juez podr
exigir al tutor la constitucin de fianza que asegure el cumplimiento de sus
obligaciones y determinar la modalidad y cuanta de la misma. No obstante, la
entidad pblica que asuma la tutela de un menor por ministerio de la ley o la
desempee por resolucin judicial, no precisar prestar fianza.
La tutela se ejercer bajo la vigilancia del Ministerio Fiscal, que actuar de oficio o
a instancia de cualquier interesado. En cualquier momento podr exigir del tutor
que le informe sobre la situacin del menor o del incapacitado y del estado de la
administracin de la tutela.
Los tutores podrn, en el ejercicio de su cargo, recabar el auxilio de la autoridad.

Con independencia de lo apuntado, la ley exige la previa autorizacin judicial para

determinadas actuaciones del tutor:
Para internar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o
formacin especial.
Para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o
industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios de los menores o
incapacitados, o celebrar contratos o realizar actos que tengan carcter dispositivo
y sean susceptibles de inscripcin. Se excepta la venta del derecho de
suscripcin preferente de acciones.
Para renunciar derechos, as como transigir o someter a arbitraje cuestiones en
que el tutelado estuviese interesado.
Para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia, o para repudiar sta o
las liberalidades.

Para hacer gastos extraordinarios en los bienes.

Para entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo en los asuntos
urgentes o de escasa cuanta.
Para ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a seis aos.
Para dar y tomar dinero a prstamo.
Para disponer a ttulo gratuito de bienes o derechos del tutelado.
Para ceder a terceros los crditos que el tutelado tenga contra l, o adquirir a ttulo
oneroso (pagando un precio) los crditos de terceros contra el tutelado.
Antes de autorizar o aprobar cualquiera de estos actos el Juez oir al Ministerio
Fiscal y al tutelado, si fuese mayor de doce aos o lo considera oportuno, y
recabar los informes que le sean solicitados o estime pertinentes.
El tutor tiene derecho a una retribucin, siempre que el patrimonio del tutelado lo
permita. Corresponde al Juez fijar su importe y el modo de percibirlo, para lo cual
tendr en cuenta el trabajo a realizar y el valor y la rentabilidad de los bienes,
procurando en lo posible que la cuanta de la retribucin no baje del 4% ni exceda
del 20% del rendimiento lquido de los bienes.

Qu obligaciones tiene el tutor?

El tutor est obligado a velar por el tutelado y, en particular:
A procurarle alimentos.
A educar al menor y procurarle una formacin integral.
A promover la adquisicin o recuperacin de la capacidad del tutelado y su mejor
insercin en la sociedad.
A informar al Juez anualmente sobre la situacin del menor o incapacitado y
rendirle cuenta anual de su administracin.
El tutor es el administrador legal del patrimonio de los tutelados y est obligado a
ejercer dicha administracin con la diligencia de un buen padre de familia. En
relacin con esto, est obligado a hacer inventario de los bienes del tutelado
dentro del plazo de sesenta das, a contar desde aquel en que hubiese tomado
posesin de su cargo.

Cundo queda sin efecto la tutela?

Hay determinadas circunstancias por las que la tutela queda sin efecto y se
extingue:
Cuando el menor de edad cumple los dieciocho aos, a menos que con
anterioridad hubiera sido judicialmente incapacitado.

Por la adopcin del tutelado menor de edad.

Por fallecimiento de la persona sometida a tutela.
Por la concesin al menor del beneficio de la mayor edad.
Cuando habindose originado por privacin o suspensin de la patria potestad, el
titular de sta la recupere.
Al dictarse la resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin, o que modifique
la sentencia de incapacitacin en virtud de la cual se sustituye la tutela por la
curatela.
El tutor al cesar en sus funciones deber rendir la cuenta general justificada de su
administracin ante la Autoridad judicial en el plazo de tres meses, prorrogables
por el tiempo que fuere necesario si concurre justa causa.

Qu es la curatela?
Al igual que la tutela, es una institucin jurdica dirigida a salvaguardar los
intereses de personas que tienen limitada su capacidad de obrar por alguna
circunstancia, aunque, a diferencia de aquella, su mbito de aplicacin es mucho
ms restringido.
En efecto, la curatela, en puridad, no permite otra cosa que complementar la
capacidad del curatelado en las actuaciones concretas sealadas en la sentencia,
o en defecto de que la sentencia las especifique, en los actos para los que el tutor
necesita autorizacin judicial. No puede servir para ejercer una vigilancia y
cuidado general sobre el curatelado y, adems complementar su capacidad en
dichos actos concretos, cosa que, en cambio, si permite perfectamente la
naturaleza de la tutela.
Es una institucin que suele utilizarse, en lo que a las personas con discapacidad
se refiere, para la proteccin de aquellas con una deficiencia mental leve.
Su regulacin jurdica se recoge en los artculos 286 y siguientes del Cdigo Civil.

Qu es el defensor judicial?
Es la persona nombrada por Juez para ejercer las funciones de amparo y
representacin de los menores e incapacitados de forma transitoria en los
siguientes casos:
Cuando en algn asunto exista conflicto de intereses entre los menores o
incapacitados y quienes ejercieran sobre ellos la patria potestad, tutela o curatela.
Cuanto el tutor o el curador no ejercieran sus funciones por cualquier causa
mientras dicha causa no desaparezca o se nombre a otra persona al efecto.
Su regulacin jurdica se recoge en los artculos 299 y siguientes del Cdigo Civil.

Qu son las entidades tutelares?

Son personas jurdicas (fundaciones, asociaciones, ...) que renen los requisitos
establecidos por la legislacin vigente y no tienen afn de lucro.
(Jess Morant Vidal, Juez sustituto).

3.3.3 ESTADO CIVIL Y SU REGISTRO

En el Registro Civil se inscriben:
El nacimiento.
La filiacin.
El nombre y apellidos y cambios sobre los mismos.
La emancipacin y habilitacin de edad.
Las modificaciones judiciales de la capacidad de las personas o que stas han
sido declaradas en concurso, quiebra o suspensin de pagos.
Las declaraciones de ausencia o fallecimiento.
La nacionalidad y vecindad.
La patria potestad, tutela y dems representaciones que seala la Ley.
El matrimonio.
La defuncin.
Cules son los rganos del Registro Civil?
Institucionalmente el Registro Civil es nico.
Conforme al artculo 10 de la Ley del Registro Civil, el Registro Civil est integrado
por los Registros Municipales a cargo del Juez de 1 Instancia, asistido del
Secretario, por los Registros Consulares, a cargo de los Cnsules de Espaa en el
extranjero y por el Registro Civil Central.
Los Registro Civil Municipales Principales son 431. De ellos 15 son exclusivos
dedicados nicamente a tareas de Registro Civil. El resto se encuentra a cargo de
un Juez de 1 Instancia asistido por un secretario que realizan actividades
registrales de forma parcial.
Los Juzgados de Paz, actuando asimismo como Registros Civiles Municipales
Delegados. En la actualidad existen 7.667.
En cada demarcacin consular existe una oficina del Registro Civil. En la
actualidad existen 177.
Cmo se organiza el Registro Civil?
El Registro Civil se divide en cuatro secciones:

La primera, de Nacimientos y general;

La segunda, Matrimonios;
La tercera, Defunciones;
La cuarta, Tutelas y representaciones legales.
Qu Registro es competente en cada caso?
Los nacimientos, matrimonios y defunciones han de inscribirse en el Registro del
lugar en que ocurren. Si se desconoce dicho lugar, la inscripcin de nacimiento o
defuncin se har en el Registro correspondiente a aquel en que se encuentre el
nio abandonado o el cadver.
Para la inscripcin de los nacimientos, matrimonios y defunciones ocurridos en el
curso de un viaje ser competente el del lugar en que se d trmino al mismo. Si
se tratare de fallecimiento, el del lugar donde haya de efectuarse el enterramiento
o, en su defecto, el de primera arribada.
No obstante lo anterior, los nacimientos acaecidos en territorio espaol, cuando su
inscripcin se solicite dentro del plazo, podrn inscribirse en el Registro Civil
Municipal correspondiente al domicilio del progenitor o progenitores legalmente
conocidos. En este caso se considerar a todos los efectos legales que el lugar
del nacimiento del inscrito es el municipio en el que se haya practicado el asiento.
Las certificaciones en extracto slo harn mencin de este trmino municipal.
Tambin es competente el Registro Civil Municipal cuando se trate de la
inscripcin del nacimiento por adopcin o adquisicin de la nacionalidad espaola
a que se refieren expresamente los apartados 3 y 4 del artculo 16 de la Ley del
Registro Civil.
Efectos de la inscripcin en el Registro Civil.
El Registro Civil constituye la prueba de los hechos inscritos. Slo en los casos de
falta de inscripcin o en los que no fuera posible certificar (obtener certificacin) el
asiento se admitirn otros medios de prueba, pero en el primer supuesto ser
requisito indispensable para su admisin que, previa o simultneamente, se haya
instado la inscripcin omitida o la reconstitucin del asiento.
Cunto cuesta inscribir en el Registro Civil?
Son enteramente gratuitos los asientos del Registro Civil, las licencias de
enterramiento y los expedientes relativos al Registro Civil no expresamente
exceptuados.
Publicidad del Registro Civil.
El Registro Civil es pblico para quienes tengan inters en conocer los asientos,
salvo en los siguientes casos, que impiden que se d publicidad sin autorizacin
especial

De la filiacin adoptiva o desconocida o de circunstancias que descubran tal

carcter y del cambio del apellido Expsito u otros anlogos o inconvenientes.
De la rectificacin del sexo.
De las causas de privacin o suspensin de la patria potestad.
De los documentos archivados, en cuanto a los extremos citados en los nmeros
anteriores o a circunstancias deshonrosas o que estn incorporados en
expediente que tenga carcter reservado.
Del legajo de abortos.
De los cambios de apellidos autorizados conforme a lo previsto en el prrafo
tercero del artculo 208 de este Reglamento.
La publicidad se realiza:
Por manifestacin y examen de los libros, previa autorizacin de su Encargado.
Por certificacin de los asientos. (Se puede incorporar un enlace con la sede hacia
la obtencin de certificados)
Qu es el Registro Civil Central?
El Registro Civil Central es un registro dependiente del Ministerio de Justicia en el
que se inscriben los hechos para cuya inscripcin no resulte competente ningn
otro Registro y aqullos que no puedan inscribirse por concurrir circunstancias
excepcionales que impidan el funcionamiento del Registro correspondiente.
Igualmente se llevarn en el Registro Civil Central los libros formados con los
duplicados de las inscripciones consulares y de las inscripciones de nacimiento,
que an habiendo acaecido en el extranjero, hayan sido practicadas en los
Registros Municipales conforme a lo dispuesto en la Ley.
Tambin se llevarn en el Registro Central los libros formados con los duplicados
de las inscripciones sobre modificaciones judiciales de la capacidad de obrar,
constitucin y modificacin de cargos tutelares, prrroga o rehabilitacin de la
patria potestad, medidas judiciales sobre guarda o administracin de presuntos
incapaces o menores no sujetos a patria potestad, vigilancia o control de tales
cargos, y constitucin de patrimonios protegidos y designacin y modificacin de
administradores de patrimonios protegidos practicadas en los distintos Registros
Municipales, bajo la denominacin de "Libro de Incapacitaciones, cargos tutelares
y administradores de Patrimonios Protegidos (Ley 1/2009 de 25 de marzo).
Cuando sea competente un Registro Consular, si el promotor est domiciliado en
Espaa, deber practicarse antes la inscripcin en el Registro Central, y despus,
por traslado, en el Consular correspondiente.
Tambin se inscribirn en el Libro Especial de este Registro los matrimonios
secretos.
Organizacin del Registro Civil Central.

El Registro Civil Central est cargo de dos Magistrados, asistidos de otros tantos
Secretarios Judiciales, y est atendido por funcionarios de la Administracin de
Justicia.
En el Registro Civil Central se inscriben:
El nacimiento de espaoles ocurrido en el extranjero.
El nacimiento de extranjeros que adquieren la nacionalidad espaola (*).
El nacimiento y la adopcin constituida en el extranjero (*)
Las modificaciones de nacionalidad y vecindad de personas nacidas en el
extranjero.
El matrimonio celebrado en el extranjero entre espaoles o personas que
posteriormente adquieren la nacionalidad espaola.
El matrimonio secreto.
La defuncin de espaoles ocurrida en el extranjero.
La defuncin de personas de nacionalidad extranjera fallecidas al servicio de las
Fuerzas Armadas y de las Fuerzas de Seguridad espaolas, siempre que dicho
fallecimiento hubiera ocurrido durante una misin u operacin fuera de Espaa.
(Ministerio de Justicia)

3.3.4 CONCUBINATO
En diversos aspectos, la problemtica del concubinato ha variado sustancialmente
con el transcurso del tiempo. La ley 23.264, de patria potestad y filiacin, y
fundamentalmente la ley 23.515, que modific el rgimen matrimonial e introdujo
el divorcio vincular, posibilitan hoy soluciones mas adecuadas respecto de
innumerables cuestiones vinculadas al concubinato que, antes, obtenan un
tratamiento injusto.
Este trabajo de investigacin lo hemos realizado con el objeto de analizar a la luz
del derecho hoy vigente los problemas que a los cocubinos se les pueden
presentar en sus relaciones de familia y en sus negocios jurdicos, entre s y con
terceros.
Para ello hemos recopilado material reunido de diversas fuentes, como ser: libros
de texto, doctrina y jurisprudencia argentina.
CONCEPTO
El concubinato es la situacin de hecho en que se encuentran dos persona de
distinto sexo que hacen vida marital sin estar unidos en matrimonio. Se trata,
pues, de una unin de hecho con caracteres de estabilidad y permanencia;
quedan indudablemente excluidas de su concepto tanto la unin transitoria de
corta duracin cuanto las relaciones sexuales estables pero no acompaadas de
cohabitacin.

CAUSAS DE LA UNION EXTRACONYUGAL

Las causas que en nuestro pas concurren a la existencia de las uniones
extraconyugales son:
*Econmicas. En ciertas regiones del pas, incide especialmente el factor
econmico para el desarrollo del concubinato.
En los sectores de menores ingresos, puede suponerse que existe una mayor
dificultad para establecer, por medio del matrimonio, un vinculo familiar
regularmente organizado, prefirindose, en su reemplazo, el mantenimiento de
uniones extraconyugales, aunque sean estables, pero que no crean cargas ni
obligaciones de base legal.
A esta causal slo puede oponerse una transformacin econmica que de al
hombre de trabajo, no solo una mayor participacin en la riqueza, sino tambin
una mayor seguridad sobre su futuro.
*Culturales. Se seala como causa de la unin extraconyugal, la falta de desarrollo
educacional.
Pero las mejores enseanzas no podrn hacer disminuir apreciablemente las
uniones extramatrimoniales, si no van acompaadas de soluciones que aseguren
al hombre la solidez econmica necesaria para organizar una familia sin angustias
ni temores.
INCIDENCIA DEL DIVORCIO VINCULAR
Con anterioridad a la ley 23.515, la Argentina era uno de los pocas pases en el
mundo que no admitan, en su ordenamiento jurdico, el divorcio vincular, esto
hacia constituir una causa importante del desarrollo de los concubinatos, ya que
consista en la imposibilidad, para quien se haba divorciado anteriormente, de
regularizar legalmente su nueva unin.
DIFERENTES CONCEPTOS DE CONCUBINATO
El concubinato carencial
El concubinato carencial esta integrado por una pareja que carece de
impedimentos matrimoniales, que tienen aptitud para casarse, que vive en
posesin de estado matrimonial, pero que, sin embargo, carece de motivacin
para celebrar su matrimonio civil.
Llamado tambin unin libre, la pareja carece de vinculo jurdico y de rgimen
legal de derecho y obligaciones, ha sido ignorado por nuestro Cdigo Civil, que
omite toda regulacin jurdica del concubinato, ya sea en sus efectos personales o
patrimoniales.
Nuestra propuesta
El concubinato carencial debe ser convertido en matrimonio mediante una poltica
inteligente, audaz y realista.

En general una poltica de fondo que libre a todos los sectores sociales de la
miseria y de la ignorancia.
En lo especifico, una legislacin que confiera a las uniones de hecho con posesin
de estado matrimonial por un lapso de dos aos, el mismo rgimen personal y
patrimonial que tienen los cnyuges unidos por matrimonio civil.
El concubinato sancin
El concubinato sancin es aquel donde uno o ambos integrantes de la pareja de
concubinos, con posesin de estado matrimonial, tienen ligamen anterior.
Esta situacin crece en progresin geomtrica como consecuencia de las
legislaciones que mantienen la indisolubilidad del vinculo matrimonial y otorga un
divorcio que no es tal, ya que se concede la separacin personal y de bienes, pero
no la aptitud nupcial.
Nuestra propuesta
La ley es una herramienta intelectual del hombre. Pero mal utilizada, una
herramienta puede convertirse en un instrumento de tortura. En el caso particular
del cnyuge divorciado, lo condena a la castidad que pretenden los textos legales
de algunas legislaciones, representa un uso impropio del derecho en oposicin al
individuo; la herramienta se vuelve contra su dueo y lo daa y humilla.
Ni el hombre ni la mujer deben vivir solos. Aun despus de un fracaso, su vocacin
irrefrenable es integrarse en la pareja. La ley debe proveer los medios para lo que
hagan con dignidad, como corresponde al ser humano destinatario del derecho.
El concubinato sancin tuvo su origen en una anomala del derecho positivo
argentino: la imposibilidad del divorcio con disolucin del vinculo. La anomala
referida era persecutoria porque impona una sancin al divorciado y prohiba el
nuevo matrimonio.
La sancin de una ley de divorcio vincular dio una solucin definitiva a las
personas que sufran el concubinato sancin y lo elimino de la realidad argentina.
El concubinato utpico
En este caso, los integrantes de la pareja viven en posesin de estado
matrimonial, no tiene impedimentos para contraer matrimonio, no carecen de lo
indispensable para llevar una vida decorosa ni les falta nivel cultural. Sin embargo,
no quieren contraer matrimonio por razones filosficas que los llevan a considerar
el vnculo jurdico como una intromisin del Estado en su vida privada.
Los defensores del concubinato utpico y voluntario son aquellos ncleos
humanos a menudo intelectuales- que representan la incesante bsqueda del
hombre por encontrar su destino.
La propuesta de Bertrand Russell
El profesor Bertrand Russell, es autor de un ensayo titulado Vieja y nueva moral
sexual, donde se ocupa del concubinato utpico.

Sostiene el autor citado que "en una tica racional el matrimonio no debera
reputarse existente mientras no hubiese hijos".
Los aportes de los pocos partidarios del concubinato utpico no han alterado la
poltica legislativa de los estados modernos y, por el contrario, la tendencia es
precisamente extender a los concubinatos el rgimen de derechos y deberes del
matrimonio civil.
REGULACION DEL CONCUBINATO, SANCION A LOS CONCUBINOS O
ABSTENCION LEGISLATIVA
Juicio de valor sobre el concubinato
La opinin mayoritaria, tanto en la doctrina de los autores como en la contenida en
los fallos judiciales de los diversos pases, considera que la relacin concubinaria
implica un valor negativo, desde el punto de vista tico para unos, religioso para
otros, o en el campo del orden social. Ese carcter negativo determina en autores
y legisladores diversas concepciones acerca de cmo debe encarar el derecho
ese hecho que aparece en el medio social.
Posicin abstencionista
El Cdigo Napolen adopt una actitud abstencionista, que ejerci su influencia
sobre las codificaciones americanas y europeas del siglo XIX, entre ellas se
encuentra nuestro ordenamiento positivo.
La total abstencin que adopto Vlez en el Cdigo Civil, fue desbordada por la
fuerza de la realidad, y en diversos aspectos, normas especificas tuvieron que
regular efectos parciales del concubinato. Pero son casos especficos, que no
quitan el carcter abstencionista de nuestro ordenamiento, frente al tema de la
regulacin del concubinato.
Quienes comparten esta posicin, consideran que la mejor forma de combatir el
concubinato es negarle toda trascendencia jurdica, ignorndolo legislativamente.
Posicin sancionadora
Otros autores, consideran que la ley debe intervenir, pero para perjudicar a los
concubinos, crendoles cargas especiales, como un modo de combatir el
concubinato.
Tambin se propone la sancin del concubinato, pero mediante un procedimiento
ya ms radical e integral: la ley intervendra para dar eficacia jurdica solamente a
los actos que tendieran a perjudicar a los concubinos.
Posicin reguladora
A diferencia de la posicin abstencionista, seguida por nuestro pas, y de las tesis
sancionadoras, es posible sostener tambin que al concubinato no solo se lo
combate ignorndolo legislativamente, sino que adoptar tal posicin, produce
efectos desfavorables en el plano jurdico, resultando, en consecuencia,
conveniente la regulacin legal de los efectos que puede acarrear.

Se ha sostenido que, no obstante las censuras que pueda merecer el concubinato,

no se lo combate ignorndolo, requirindose su regulacin integral por va de la
ley.
Otros autores requieren la intervencin de la norma legal para resolver los
problemas que el concubinato plantea, pero sin llegar a proyectar su regulacin
integral.
No es posible dejar de preferir, desde la perspectiva de la organizacin jurdica de
la comunidad, el matrimonio al concubinato. Bien dice Messineo: "puesto que
desde el punto de vista tico y social es preferible la unin estable, el
ordenamiento jurdico facilita el matrimonio". Y por ello, encontramos inaceptable
el criterio tendiente a equiparar, a travs de sus efectos, la unin de hecho con el
matrimonio regularmente celebrado.
Pero independientemente de ello, se advierte que el concubinato es un hecho real
y, guste o no, difundido. Sus causas determinantes son de variada ndole, y de
ningn modo pueden incidir seriamente, para evitar el concubinato, las sanciones
jurdicas que algunos autores proponen. Ellas no tienen ninguna relevancia ante
las motivaciones afectivas o sexuales, o ante el deficiente nivel cultural.
El argumento fundamental con que se puede sostener la tesis reguladora es el
siguiente: seguir en la posicin abstencionista no es ms que una ficcin, una
apariencia, un formalismo; porque la realidad es que, si bien la ley se abstiene de
considerarlo, el derecho (que, por cierto, no esta ntegramente contenido en la
letra legal) s lo hace: es decir, aunque la ley se abstenga de prever y resolver las
consecuencias que el concubinato directa o indirectamente- implica, el derecho,
a travs de los jueces, recoge y da salida jurdica a la cuestin.
ELEMENTOS INTEGRANTES DEL CONCUBINATO
Cohabitacin, comunidad de vida y de lecho
El rasgo que distingue una unin concubinaria de una mera relacin circunstancial,
es el de la cohabitacin.
Si los sujetos carecen de un domicilio comn, no es posible sostener la existencia
de un concubinato para los diversos efectos que este puede invocarse en el
mbito jurdico.
Esta cohabitacin implica, la comunidad de vida, es decir, posibilita que la pareja,
en mayor o menor medida, comparta la vida en todos esos aspectos que
determinan situaciones que exigen consideracin y solucin por parte del derecho.
El hablar de comunidad de vida implica lo que atae a ese aspecto intimo que, en
el mbito matrimonial, es comn a los cnyuges.
Cohabitacin debe conllevar la comunidad de lecho, es decir, la existencia entre
los sujetos de relaciones sexuales o, al menos, la apariencia de ellas, dado el
modo intimo en que comparten la vida.

Carecindose de este elemento, la cohabitacin puede implicar otras situaciones

muy distintas.
La relacin sexual es un elemento que est presente en un matrimonio
normalmente constituido. Y de la semejanza que con el matrimonio, considerada
la figura en su normalidad, presenta el concubinato, es de donde este obtiene, en
gran parte, su trascendencia jurdica.
Notoriedad
La unin del hombre y la mujer consiste en una comunidad de hecho, de
habitacin y de vida, debe ser susceptible de publico conocimiento; es decir, no
debe ser ocultada por los sujetos.
La carencia de este requisito incidir en el plano de los efectos que interesan a
terceros as por ejemplo, la situacin de los proveedores del hogar comn que no
podrn invocar la apariencia del estado matrimonial.
Singularidad
Entre los elementos constitutivos del concubinato tiene que figurar la singularidad.
Este concepto implica que la totalidad de loa elementos que constituyen el
concubinato debe darse solamente entre los dos sujetos; pero no se destruye la
singularidad por el hecho de que alguno de dichos elementos se de entre uno de
los concubinos y otro sujeto, en la medida en que ello resulte posible.
Permanencia
La relacin de los concubinos no puede ser momentnea, ni accidental. Debe ser
duradera. A tal punto que, faltando esta modalidad, resultara inaplicables la casi
totalidad de los efectos que cabe adjudicar al concubinato.
En algunos fallos se ha dicho que el concubinato requiere "carcter de
permanencia".
As como en el matrimonio, tambin en el concubinato puede haber breves
rupturas, momentneas separaciones seguidas de pronta reconciliacin, sin que
ello afecte el carcter de permanencia que la relacin presente.
Existencia de impedimentos matrimoniales
En apoyo a la necesidad de ausencia de impedimentos, seria posible sostener los
siguientes argumentos:
a) Los impedimentos han sido impuestos por la ley teniendo en cuenta no slo el
inters individual de los contrayentes, sino tambin el inters del grupo.
Ese inters pblico tambin se ve lesionado cuando la unin, en tales
circunstancias, se produce sin formalidad matrimonial alguna.
Entonces, si el derecho llegara a receptar con mas amplitud la unin concubinaria,
debera partir de la premisa de que al reconocerla y establecer sus efectos no

puede dejar de.resguardar los intereses que los impedimentos matrimoniales

tutelan.
Pero este argumento no puede incidir en el actual rgimen argentino. Ante la
ausencia de un texto que organice las soluciones que este hecho social puede
requerir, los jueces adoptan soluciones derivadas de los hechos mismos de que se
trata.
De manera que, frente a los hechos mismos, de los cuales se hacen derivar
consecuencias jurdicas, no cabe no cabe hacer incidir los impedimentos que
estn destinados a evitar el surgimiento de un estado de familia, cuya
trascendencia no puede ser equiparada a las consecuencias que se siguen de
determinados hechos.
b) En los precedentes histricos romano y cannico, la ausencia de impedimentos
matrimoniales era un requisito necesario para la constitucin del concubinato.
En el mbito de nuestra jurisprudencia, en algunos fallos aislados se seala la
necesidad de ausencia de impedimentos matrimoniales, para considerar que
existe concubinato.
c) Podra afirmarse que la unin de personas libres es una especie dentro del
genero del concubinato, y no una anttesis de l.
En el concepto de concubinato con que en el derecho argentino tenemos que
manejarnos, cabe incluir tambin a las uniones en las que existen impedimentos
matrimoniales entre los miembros de la pareja.
Los efectos jurdicos provenientes o vinculados a la existencia de la unin
extramatrimonial, se producen igualmente haya o no tales impedimentos, los
efectos quedan determinados por las circunstancias fcticas que rodean al hecho
que nos ocupan, y entre los cuales figura la vida en comn de la pareja. Y esto, no
se altera por la existencia de impedimentos matrimoniales.
El matrimonio, como clula necesaria del grupo, recibe toda clase de proteccin.
En tanto el concubinato no es as considerado; en si mismo no recibe, ni ha de
recibir, proteccin alguna. Solo se trata de resolver, con justo criterio, las
numerosas cuestiones que se plantean, pero no para preservar esa unin
extraconyugal, sino para que cada conflicto humano tenga la adecuada solucin
que merece.
Por consiguiente, al incluir en la figura concubinaria a uniones de sujetos con
impedimentos matrimoniales, no se contrara al rgimen del matrimonio, pues el
concubinato no es ni debe ser la base legtima del grupo.
En caso de que, en el futuro, se resolviese regular legalmente los efectos parciales
que el concubinato puede producir, ser necesario establecer ciertas excepciones
expresas cuando medien impedimentos matrimoniales.
Ausencia de algn elemento

La inexistencia de algn elemento constitutivo del concubinato no implica, per se,

la inaplicabilidad, en ciertos casos, de determinadas soluciones. En tales
supuestos no existir, en plenitud, concubinato; pero habr que estudiar el
problema concreto que se plantea, para precisar si, aunque este dado en otra
forma de relacin extraconyugal, dicho problema presenta los mismos caracteres,
bases y consecuencias practicas que cuando aparecen en el concubinato.
Por ejemplo: si faltara la cohabitacin, igualmente podra establecerse la
existencia de una sociedad de hecho, probando los aportes realizados, la voluntad
de obtener ganancias y repartir utilidades etc.. Dndose todos los elementos del
concubinato, excepto la notoriedad, tendra vigencia la presuncin de paternidad
que en ciertos casos existe respecto de los hijos de la concubina, pues dicha
presuncin esta basado en la comunidad de lecho, habitacin y vida, en
condiciones de singularidad.
Asuncin de los deberes propios del matrimonio
Busso sostiene que "aun cuando la pareja hubiese celebrado una convencin por
la cual uno de ellos o ambos contrajesen alguno de los deberes maritales, ese
acto es nulo, como lo aconsejan razones de poltica social, a cuya luz no resulta
admisible atribuir parcialmente los efectos del matrimonio a una convencin que
no abraza integra y formalmente su rgimen legal, pues conspirara contra la
difusin de ste."
Al respecto, no puede asumirse, por convencin entre concubinos, ni uno ni todos
los deberes matrimoniales, porque stos constituyen un estatuto orgnico que la
ley ha estructurado para una institucin especifica. Es decir, para el inters social
que sostiene a la ley, la vigencia de dichas obligaciones es consecuencia de la
existencia de un vnculo de matrimonio formalmente contrado. O sea que,
conviniendo los concubinos cumplir determinados deberes atinentes al
matrimonio, no cabe tomarlos como tales, es decir, otorgarles los efectos jurdicos
e implicancias que dichos deberes tienen dentro del estatuto matrimonial, porque
dichos efectos son exclusivos de ste.
Pero si las partes se comprometen a cumplir determinada obligacin, que tambin
corresponde al estatuto matrimonial, dicho convenio, en la medida en que no
contradiga principio jurdico alguno, habr de tener la eficacia que puede
corresponderle, no por aplicacin del estatuto matrimonial, pero s por la de las
normas jurdicas generales de nuestro derecho positivo.
ALIMENTOS
No existe obligacin civil
No pesa sobre el concubino obligacin civil de dar alimentos a su concubina, ni
aun durante la vigencia de la relacin, ni en caso de extrema necesidad.
Tampoco la concubina esta obligada a dar alimentos al concubino.
Obligacin natural

Cabe estudiar si pesa sobre el concubino obligacin natural de dar alimentos a la

concubina.
Se halla divida la opinin de los jueces. As, se ha negado la existencia de tal
obligacin natural, como tambin se ha admitido su existencia.
Optamos por sustentar la existencia de dicha obligacin natural, en virtud de las
siguientes razones:
En el derecho comparado puede advertirse una tendencia legislativa que no define
la obligacin natural, ni tampoco seala ejemplos o casos, sino que la limita a
afirmar la irrepetibilidad de lo pagado en cumplimiento de esa obligacin y a
establecer otros aspectos conexos. Pero muchos pases hispanoamericanos,
entre ellos la Argentina, no se limitan a establecer los efectos de las obligaciones
naturales sino que sealan su concepto, y agregan una enumeracin
ejemplificativa como hace el art. 515 de nuestro Cdigo Civil.
Por consiguiente, no circunscriptos a la enumeracin del art. 515, podemos
investigar si el concubino tiene o no la obligacin natural de pasar alimentos a la
concubina.
Toda obligacin alimentaria tiene, en primer termino, un fundamento tico; es una
obligacin natural de contenido moral derivada de un status comunidad espiritual
y material integrante del deber de asistencia- que es de la naturaleza y esencia del
vinculo familiar o parentesco.
En el caso del concubinato, plenamente configurado, estamos ante una relacin
que lleva un tiempo de duracin y presenta rasgos serios y firmes, y durante el
cual, la debilidad femenina ha encontrado apoyo en el concubino, y ste ha
recibido de la concubina la que habitualmente un marido recibe de una esposa;
moralmente puede considerrselo obligado como aquel a contribuir a su
asistencia; si pese a que ningn juez se lo puede imponer, el concubino ha
contribuido ya, efectivamente, a dicha asistencia, es porque la presencia del
respectivo deber moral (la obligacin natural del Cdigo Civil) se hace sentir de
modo tan evidente, que hasta el mismo titular de dicho deber la ha advertido, y
corresponde la aplicacin de los efectos derivados de la obligacin natural.
Consecuencias de la obligacin natural
La aceptacin de la existencia de la mencionada obligacin natural, determina
diversas consecuencias:
a) Lo que se ha pagado en cumplimiento de dicha obligacin no puede ser
repetido, segn los arts. 791, inc. 5, y 516, del Cdigo Civil.
Tambin se ha sealado que al margen de la existencia o no de una obligacin
natural alimentaria, el concubino no puede repetir los alimentos prestados y los
gastos mdicos hechos en beneficio de la concubina, de quien aquel recibi,
tambin al margen de toda legitimidad, los beneficios de la cohabitacin, de su
compaa, de la asistencia domestica, habiendo hecho, el concubino, los gastos
en virtud del afecto, con voluntariedad y sin propsito de ulterior repeticin.

b) Las seguridades (fianza, hipoteca, prenda) constituidas por el concubino o por

un tercero en garanta del cumplimiento de una prestacin englobada en la
obligacin de asistencia, es valida, y por ende, ejecutable.
c) La obligacin natural puede ser transformada en civil mediante novacin; el art.
802, al preceptuar: "la novacin supone una obligacin anterior que le sirve de
causa", no distingue entre obligaciones naturales y civiles.
d) Siendo el cumplimiento voluntario de una obligacin natural un pago, y no una
donacin, se infieren las siguientes consecuencias: 1) no tiene aplicacin las
normas referidas a la inoficiosidad de las donaciones; por tanto, no se podr pedir
la reduccin de lo abonado para afectar la legitima de los herederos del solvens.
2) no puede disponerse la revocacin de lo abonado, por actos de ingratitud
realizados por quien recibi la prestacin. 3) no es necesario, para la validez del
acto, el cumplimiento de las formalidades prescriptas para las donaciones.
Gastos de ltima enfermedad y gastos funerarios
Los gastos de ltima enfermedad del concubino o concubina, as como los de su
velatorio o entierro, sufragados por su compaero, implican. A nuestro parecer, de
acuerdo con las consideraciones precedentemente realizadas, el cumplimiento de
un deber moral para con el fallecido.
No obstante, tenemos que considerar por separado estas supuestos, para
determinar si los alcanza la irrepetibilidad de lo pagado que precepta el art. 516
del Cdigo Civil.
Pero a pesar de tratarse del cumplimiento de un deber moral, lo que se ha pagado
en concepto de gastos funerarios puede ser repetido por el concubino.
Los arts. 2306, 2307, 2308 del Cdigo Civil disponen:
"Art. 2306. Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario hiciese gastos
en utilidad de otra persona, puede demandarlos a aquellos en cuya utilidad se
convirtieron.
Art. 2307. Entran en la clase de gastos del articulo anterior, los gastos funerarios
hechos con relacin a la calidad de la persona y usos del lugar, no reputndose
tales gastos en bien del alma despus de sepultado el cadver, ni el luto de la
familia, ni ningunos otros, aunque el difunto los hubiese determinado.
Art. 2308. No dejando el difunto bienes, los gastos funerarios sern pagados por el
cnyuge sobreviviente, y cuando este no tuviese bienes, por las personas que
tenan obligacin de alimentar al muerto cuando viva."
De conformidad con los artculos transcriptos, nuestros tribunales han resuelto en
diversas oportunidades que el concubino puede reclamar el pago de lo gastado
por ltima enfermedad y entierro, habindose hecho aplicacin "de los principios
inherentes a la gestin de negocios.
En cuanto a quien ser el sujeto pasivo de la reclamacin, segn el art. 2308
corresponde seguir el siguiente orden: la masa hereditaria; en caso de que no

hubieren quedado bienes, se reclamara al cnyuge sobreviviente del concubino

fallecido; y en su defecto, se demandara a los parientes del muerto que tenan
obligacin de alimentarlo.
El concubino al pagar puede pedir que se le reembolse ya que el deber moral
vincula al solvens con su concubino. Pero no con los herederos, cnyuge o
parientes, y es a stos a quienes se les reclama.
Lo expuesto, alcanza a los gastos funerarios y a los que demand la ltima
enfermedad del concubino, que deriv en su muerte; en cambio, los gastos por
enfermedades anteriores, que no precedieron inmediatamente a su fallecimiento,
no resultan repetibles, pues representaron el cumplimiento de una obligacin
natural.
Aplicacin a los gastos de ltima enfermedad
Cabe precisar si quedan incluidos en el principio de repetibilidad no slo los gastos
funerarios, sino tambin los de ltima enfermedad, teniendo en cuenta que el art.
2308 slo habla de "los gastos funerarios".
La opinin predominante se pronuncia por la afirmativa, fundndose en que los
"gastos de ltima enfermedad participan de igual naturaleza que los funerarios,
como surge del privilegio que les reconoce el art. 3880, sin contar con la muy
decisiva razn de la causalidad que los une.
RENTA VITALICIA
Posibilidad de constituirla entre concubinos
Es posible que el concubino constituya a favor de la concubina una renta vitalicia.
Ello entra en la facultad de contratar que entre concubinos existe, y por tanto tal
negociacion ser vlida.
Si la renta no se constituy a titulo oneroso, igualmente el contrato ser vlido,
aplicndosele las reglas de la donacin.
En consecuencia, se podr declarar la nulidad del contrato de renta si se prueba
que la causa de l fue torpe, y tuvo por objeto iniciar, continuar, o concluir la
relacin concubinaria.
Renta que constituye pensin alimenticia
Es posible que, por medio de esta renta, el concubino, movido por su afecto hacia
la concubina, pretenda asegurar a sta una suma equivalente a los alimentos a
que tendra derecho en caso de que fuera su esposa. Esa intencin no vicia el
contrato.
La renta vitalicia que tiene por objeto constituir una pensin alimenticia, esta
expresamente contemplada en el art. 2076 del Cdigo Civil. En tal caso, ella no
puede ser "empeada ni embargada al acreedor", es decir, a la concubina.
(Jorge Machicado, Maria Teresa).

3.4 CAPACIDAD E INCAPACIDAD

La Capacidad es la medida o porcin de la personalidad.
Esa capacidad puede ser absoluta, si permite actuar en toda clase de actos
jurdicos y polticos, o relativa, cuando consciente realizar alguno de ellos y otros
no.
As se puede tener capacidad para testar, para contraer matrimonio, para trabajar,
para ser elector o elegido, para disponer de los bienes, etc.
La personalidad es el todo, la capacidad parte de ese todo. Por eso un ser
humano o un ente tiene o no personalidad, no existen grados, como en la
capacidad, ej., capacidad plena (21 aos), capacidad relativa (18 aos), capacidad
parcial, etc.
CLASIFICACIN DE LA CAPACIDAD
DOCTRINA TRADICIONAL
La escuela clsica distingue:
1) CAPACIDAD DE GOCE. La Capacidad De Goce es la idoneidad que tiene una
persona para adquirir derechos. Cuando una persona nace viva la ley le reconoce
derechos, desde que nace goza de esos derechos, por ejemplo se beneficia del
derecho al nombre, a tener bienes de su propiedad, etc.
2) CAPACIDAD DE EJERCICIO. La Capacidad De Disfrute o Ejercicio es la
idoneidad de una persona para ejercitar personalmente esos derechos. Casi todas
las personas tienen capacidad de goce de derechos pero no todas pueden
ejercitarlas personalmente. Por ejemplo una persona propietaria de un inmueble
pero menor a 21 aos tiene Capacidad De Goce pero aun le falta la Capacidad De
Ejercicio. Es decir aun no puede vender personalmente su bien inmueble.
Planiol, Volanger, los Hnos. Mazeaud establecen tres clases de capacidad:
1) CAPACIDAD DE DERECHO (Goce). La Capacidad De Derecho es la idoneidad
que tiene una persona por imperio de la ley para ser titular de derechos, contraer
obligaciones y de adquirir deberes desde que se le reconoce personalidad.
2) CAPACIDAD DE HECHO (De Ejercicio). La Capacidad De Hecho es la
idoneidad de una persona reconocida por ley para realizar actos jurdicos validos y
que produzcan efectos de Derecho que comienza con la mayora de
edad plena (21 aos).
3) CAPACIDAD DE IMPUTACIN o DELICTUAL. Es el estado asignado por ley a
una persona que lo obliga a responder por hechos ilcitos. La imputabilidad es
la situacin psquica de una persona de comprender la antijuridicidad[2] de su
conducta y de no adecuar la misma a esa comprensin .
DOCTRINA GERMNICA
La escuela alemana (Messineo, Barbero) divide la capacidad en:

1) CAPACIDAD JURDICA. La Capacidad Jurdica es la cualidad jurdica de la que

est investida toda persona natural desde que nace para ser titular de derechos,
contraer obligaciones y adquirir deberes jurdicos. No hay ser humano que no
tenga capacidad jurdica.
2) CAPACIDAD DE OBRAR. La Capacidad De Obrar es la idoneidad de la cual
esta investido una persona para tener voluntad y ejercitarla relacionndose con
sus semejantes provocando actos y negocios jurdicos a travs de los cuales
puedan surgir efectos de Derecho. Una persona natural exterioriza esa voluntad a
los 21 aos de edad.
3) CAPACIDAD NEGOCIAL. La Capacidad Negocial es la idoneidad que le
reconoce la ley a una persona para que realice con su voluntad actos y negocios
jurdicos de carcter econmico validos. Surge a los 21 aos de edad.
4) CAPACIDAD DELICTUAL. La Capacidad Delictual es la idoneidad de una
persona natural para responder por un hecho ilcito. Empieza a los diez (10) aos
de edad.
5) CAPACIDAD PENAL. La Capacidad Penal es la idoneidad de una persona
natural para responder en la crcel por un hecho propio ilcito. Comienza a los 16
aos.
6) CAPACIDAD PROCESAL. Idoneidad que la ley reconoce a una persona natural
para que pueda intervenir personalmente en un proceso. Comienza a los 21 aos.
7) CAPACIDAD LABORAL. Idoneidad de una persona natural para trabajar.
Comienza a los 14 aos. Se toma en cuenta una serie de factores fsicos y
psicolgicos.
La legislacin boliviana en el campo del cdigo civil sigue la doctrina germnica.
CAPACIDAD DE DISPOSICIN
La Capacidad De Disposicin es una subespecie de la Capacidad De Obrar y de
la Capacidad Negocial.
La Capacidad De Disposicin es la idoneidad legal de una persona para poder
enajenar por actos intervivos un derecho de propiedad sobre una cosa de cuerpo
cierto y determinado o constituir un derecho real sobre un determinado bien.
Por ejemplo: una persona es propietaria de un bien inmueble en el centro histrico
de la ciudad. Este bien inmueble es declarado monumento nacional por el
ayuntamiento o la alcalda, haciendo que sea imposible su enajenacin. El dueo
tiene la capacidad de obrar pero no tiene la capacidad para enajenar, no
tiene capacidad de disponer.
PRINCIPIOS QUE RIGEN LA CAPACIDAD
Todos los seres humanos tienen capacidad jurdica. Esto no era as en la
antigedad: exista la esclavitud. ARTICULO 3.- CAPACIDAD JURDICA;
LIMITACIONES. Toda persona tiene capacidad jurdica. Esta capacidad

experimenta limitaciones parciales slo en los casos especialmente determinados

por la ley. (Decreto-Ley No.-12760 Codigo Civil).
La capacidad de obrar presupone la capacidad jurdica. Es decir para que haya la
capacidad de obrar antes debe tener capacidad jurdica.
La capacidad jurdica no hace presumir la capacidad de obrar. Los menores, los
interdictos tiene capacidad jurdica pero no tienen capacidad de obrar.
Los principios en que se sustenta la capacidad jurdica son distintos en que se
sustenta la capacidad de obrar . (a) Mayor es el nmero de incapaces de
obrar que personas afectadas con incapacidad jurdica especial. (b) La
incapacidad jurdica es insubsanable. En cambio la incapacidad de obrar es
subsanable.
Las reglas de la capacidad negocial son distintas a las reglas de la capacidad
delictual. Porque para la capacidad negocial el legislador quiere personas
individuales con experiencia (conocimiento de las cosas adquirida con la practica)
y madurez (persona que acta y piensa con prudencia y sensatez), por eso exige
veintin (21) aos. La capacidad delictual lo nico que exige es suficiente
discernimiento (facultad de la persona que permite percibir la diferencia de las
cosas), por eso solo exige la edad de diez (10) aos.
La capacidad es la regla, la incapacidad es la excepcin. Ambas estn en la ley.
Es decir son textuales, son tpicas. La autonoma de la voluntad [3] no puede
volver a un capaz en incapaz.
Aquel que alegue ser capaz o incapaz debe probarla. Quien alegue estos estados
est obligado a probar la capacidad o incapacidad ajena o propia.
INCAPACIDAD
La Incapacidad es el defecto o falta total de la idoneidad para ser titular de
derechos, contraer obligaciones y adquirir deberes o para ejercerlos. La
incapacidad es la inexistencia de la idoneidad de la persona para tener derechos,
deberes y voluntad para relacionarse con terceros y quedar obligado con terceros.
CLASIFICACIN DE LA INCAPACIDAD
INCAPACIDAD JURDICA O DE DERECHO. Falta de idoneidad de una persona
para ser titular de derechos, contraer obligaciones y adquirir deberes.
No existe persona con Incapacidad Jurdica O De Derecho. La ausencia no puede
extenderse a su totalidad, por haber desaparecido de las legislaciones la muerte
civil. Por incapaz que se suponga a un individuo, cuenta con la derechos: el recin
nacido los tiene a los alimentos de sus progenitores y al cuidado de stos; incluso
el condenado a muerte tiene el de ser ejecutado conforme a la ley, y el de no ser
antes maltratado intilmente.
INCAPACIDAD DE OBRAR. Falta de idoneidad de una persona ejercitar los
derechos que tiene. Conocida tambin como incapacidad de ejercicio, incapacidad
de hecho y se contrapone a la incapacidad jurdica. La incapacidad de

obrar puede referirse a la totalidad de los derechos y a determinada clase de ellos;

en el primer caso se habla de incapacidad absoluta, y en el segundo,
de incapacidad relativa.
INCAPACIDAD TOTAL
Es la falta total de capacidad, de aptitud para ejercer derechos y contraer
obligaciones. Se daba en la antigedad con la esclavitud y en la edad media con
la muerte civil.
Configuraba este estado con la capitis deminutio (prdida de la libertad y de la
ciudadana) en la Roma antigua y con la muerte civil (despojo o privacin de todos
sus derechos civiles y polticos en vida de una persona) en la edad media. La
institucin fue incorporada al Cdigo de Napolen, pero hoy est abolida por todas
partes.
En la actualidad ya no existen seres humanos con incapacidad total.
ARTICULO 3.- CAPACIDAD JURDICA. Toda persona tiene capacidad jurdica.

Un NO concebido, uno nacido pero muerto, es un incapaz jurdico total?

Para ser persona tiene que nacer con vida. Si nunca ha sido persona nunca pudo
ser capaz. Para tener capacidad hay que tener personalidad y sta solo se tiene
cuando nace con vida. Entonces la respuesta es: no es incapaz total ni parcial
porque no es persona todava.
INCAPACIDAD PARCIAL
Aquella que afecta a determinadas personas privndoles de cirtos derechos
subjetivos en consideracin de determinadas circunstancias. En el Art. 3
del Decreto-Ley No.- 12760 Cdigo Civil especifica esta incapacidad.
ARTICULO 3.- CAPACIDAD JURDICA; LIMITACIONES [] Esta capacidad
experimenta limitaciones parciales slo en los casos especialmente determinados
por la ley. (Decreto-Ley 12760 Cdigo Civil).
Esos casos determinados por ley son:
LA NACIONALIDAD
A los extranjeros se les limita el derecho de trabajo, excepto que tengan
radicatoria y en Bolivia. Artculo 247. I. Ninguna extranjera ni ningn extranjero
ejercer mando ni empleo o cargo administrativo en las Fuerzas Armadas sin
previa autorizacin del Capitn General. (Constitucin Poltica Ley de 7 febrero
2009).
A los extranjeros se les lima el derecho de propiedad, no pueden comprar terrenos
dentro 50 Km de las fronteras. Artculo 262. I. Constituye zona de seguridad
fronteriza los cincuenta kilmetros a partir de la lnea de frontera. Ninguna persona
extranjera, individualmente o en sociedad, podr adquirir propiedad en este

espacio, directa o indirectamente, ni poseer por ningn ttulo aguas, suelo ni

subsuelo; [] (Constitucin Poltica Ley de 7 febrero 2009).
Los extranjeros no pueden ser elegidos ni elegir para ser miembros de los rganos
pblicos. Artculo 234. Para acceder al desempeo de funciones pblicas se
requiere: 1. Contar con la nacionalidad boliviana. [](Constitucin Poltica Ley de
7 febrero 2009).
EL SEXO
En Bolivia desde 1938 se establece la igualdad civil entre la mujer y el hombre. En
trminos de Derecho quiere decir: la ley no establece distinciones individuales
respecto a aquellas personas de similares caractersticas, ya que a todas ellas se
les reconocen los mismos derechos y las mismas posibilidades.
La incapacidad es: la mujer debe esperar trescientos das (300) despus del
divorcio para casarse para prever un a posible confusin de paternidad. La ley
sale en defensa de los hijos por eso hace que la mujer sufra esa incapacidad.
LA EDAD
Hoy ya no existe el mayorazgo. ste es una institucin del Derecho Civil que tenia
por objeto transmitir en herencia todos los bienes de una familia al hijo mayor.
Tena la finalidad de evitar la dispersin del patrimonio, con obligacin, por parte
del heredero de atender a los dems hijos del causante.
Otra incapacidad especialmente determinada por la ley, se da en materia de
Derecho Familiar: los menores de 16 aos en el varn y menor a 14 aos en la
mujer no pueden casarse. A no ser por causa grave y previa orden de juez tutelar
de menores. Esa causa grave es la gravidez, es el embarazo. CAPITULO II DE
LOS REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO. ARTICULO 44.- EDAD. El
varn antes de los diecisis aos cumplidos y la mujer antes de los catorce aos
cumplidos, no pueden contraer matrimonio. El juez puede conceder dispensa de
edad por causas graves y justificadas. (Decreto-Ley N 14849CODIGO DE
FAMILIA).
EL HONOR
Quien fuere condenado por haber voluntariamente dado muerte o intentado matar
al de cujus, a su cnyuge, ascendientes o descendientes, o a uno cualquiera de
sus hermanos o sobrinos consanguneos. Esta indignidad comprende tambin al
cmplice.
El sucesor mayor de edad, que habiendo conocido la muerte violenta del de cujus,
no hubiera denunciado el hecho a la justicia dentro de los tres das, a menos que
ya se hubiera procedido de oficio o por denuncia de otra persona, o si el homicida
es el cnyuge, ascendiente, descendiente, hermano o sobrino carnal de quien
deba denunciar.
Quien haba acusado al de cujus, a su cnyuge, ascendiente o descendientes, o a
uno cualquiera de sus hermanos o sobrinos consanguneos de un delito grave que

poda costarles la libertad o la vida, y la acusacin es declarada calumniosa; o

bien ha testimoniado contra dichas personas imputadas de ese delito, y su
testimonio ha sido declarado falso en juicio penal.
El padre que abandone a su hijo menor de edad o lo prostituya o autorice su
prostitucin.
Quien con dolo, fraude o violencia ha logrado que el de cujus otorgue, revoque o
cambie el testamento, o ha impedido otorgarlo.
El excluido por indignidad no tiene sobre los bienes de la sucesin deferidos a sus
hijos, los derechos de usufructo o administracin que la ley concede a los
progenitores. (Decreto-Ley N 12760 CODIGO CIVIL Art. 1014).
Adems son incapaces para recibir por testamento (Decreto-Ley N
12760 CODIGO CIVIL Art. 1122):
Los que no estn concebidos al morir el testador y los concebidos que no nacen
con vida. Se excepta el caso de los hijos, an no estando concebidos todava, de
una determinada persona que vive al morir el testador, pueden ser instituidos
sucesores.
(Jorge Machicado)

3.4.1 CAPACIDAD DE GOCE Y EJERCICIO

NOCIN DE LA CAPACIDAD DE GOCE Y DE EJERCICIO: el trmino capacidad
en su ms amplia acepcin indica aptitud para ser sujetos de derechos, por una
parte, y aptitud para ejercer tales derechos mediante negocios jurdicos. De aqu
surge un dualismo fundamental en materia de capacidad: aptitud o capacidad para
ser sujeto de las relaciones jurdicas, especialmente de los derechos subjetivos, y
capacidad para obrar jurdicamente, introduciendo cambios o modificaciones en
las relaciones jurdicas de que se es sujeto.

1.- LA CAPACIDAD JURDICA O "DE DERECHO" y an capacidad de goce) se

refiere simplemente a la posibilidad de que determinado derecho se radique en
cabeza de una persona. En cuanto se refiere a los derechos civiles de orden
patrimonial (derechos reales, crditos, derechos inmateriales y hereditarios), toda
persona por el solo hecho de serlo, tiene "capacidad jurdica", vale decir, que tanto
el infante como el loco, tanto las personas fsicas (sin distincin de sexo o edad)
como las personas jurdicas, pueden ser titulares de esos derechos.
No sucede as con otras categoras de derechos. Por ejemplo, los derechos
polticos solo se otorgan a los Colombianos mayores de 18 aos.

2.- Pero no toda persona que tenga capacidad jurdica respecto a los derechos
civiles patrimoniales, tiene la capacidad de ejercicio de los mismos. En efecto,

para ejercer un derecho civil patrimonial mediante negocio jurdico, se exige en el

sujeto o persona la existencia de una voluntad plenamente desarrollada. As, un
infante o un loco tienen capacidad jurdica, pero no capacidad de obrar (capacidad
negocial).

El orden jurdico ha establecido una presuncin general, consistente en considerar

que al cumplir una persona 18 aos adquiere, capacidad de ejercicio, en cambio
los menores de edad son incapaces de obrar, es decir, carecen de capacidad
negocial. La presuncin anterior se desdobla en dos aspectos: uno NEGATIVO y
otro POSITIVO, que tienen alcance diferente.

EN SU ASPECTO NEGATIVO, presumir que las personas menores de 18 aos

carecen de capacidad de obrar, constituye presuncin juris et de jure, que no
admite prueba en contrario. A ningn menor de 18 aos se le admite la prueba de
que ya ha llegado al pleno desarrollo de sus facultades mentales.

EN SU ASPECTO POSITIVO, presumir que los mayores de 18 aos son capaces

de negociar, es presuncin relativa, juris tantum, es decir, que puede caer bajo el
peso de la prueba contraria.
Evidentemente, si la mayor edad hace presumir que la persona esta provista de
capacidad negocial, no obstante puede existir otras causas que destruyen la
existencia del tal voluntad, como acaece con las personas atacadas por una
enfermedad mental.

Adems de las enfermedades mentales, pueden existir otras causas que excluyen
la existencia de la voluntad (disipacin), o, aunque no la excluyan, incapacitan a la
persona para emitir o recibir una declaracin de voluntad (sordomudos que no
pueden darse a entender por alguna clase de lenguaje).

Son entonces incapacidades:

1.- Los menores de 18 aos
2.- Las enfermedades mentales
3.- Los disipadores
4.- Los sordomudos que no pueden darse a entender por alguna clase de
lenguaje.
(Claudia Patricia Carmona G.)

3.4.2 INCAPACIDAD Y SUS EFECTOS

NOCIN DE LA CAPACIDAD DE GOCE Y DE EJERCICIO: el trmino capacidad
en su ms amplia acepcin indica aptitud para ser sujetos de derechos, por una
parte, y aptitud para ejercer tales derechos mediante negocios jurdicos. De aqu
surge un dualismo fundamental en materia de capacidad: aptitud o capacidad para
ser sujeto de las relaciones jurdicas, especialmente de los derechos subjetivos, y
capacidad para obrar jurdicamente, introduciendo cambios o modificaciones en
las relaciones jurdicas de que se es sujeto.

1.- LA CAPACIDAD JURDICA O "DE DERECHO" y an capacidad de goce) se

refiere simplemente a la posibilidad de que determinado derecho se radique en
cabeza de una persona. En cuanto se refiere a los derechos civiles de orden
patrimonial (derechos reales, crditos, derechos inmateriales y hereditarios), toda
persona por el solo hecho de serlo, tiene "capacidad jurdica", vale decir, que tanto
el infante como el loco, tanto las personas fsicas (sin distincin de sexo o edad)
como las personas jurdicas, pueden ser titulares de esos derechos.
No sucede as con otras categoras de derechos. Por ejemplo, los derechos
polticos solo se otorgan a los Colombianos mayores de 18 aos.

2.- Pero no toda persona que tenga capacidad jurdica respecto a los derechos
civiles patrimoniales, tiene la capacidad de ejercicio de los mismos. En efecto,
para ejercer un derecho civil patrimonial mediante negocio jurdico, se exige en el
sujeto o persona la existencia de una voluntad plenamente desarrollada. As, un
infante o un loco tienen capacidad jurdica, pero no capacidad de obrar (capacidad
negocial).

El orden jurdico ha establecido una presuncin general, consistente en considerar

que al cumplir una persona 18 aos adquiere, capacidad de ejercicio, en cambio
los menores de edad son incapaces de obrar, es decir, carecen de capacidad
negocial. La presuncin anterior se desdobla en dos aspectos: uno NEGATIVO y
otro POSITIVO, que tienen alcance diferente.

EN SU ASPECTO NEGATIVO, osea, presumir que las personas menores de 18

aos carecen de capacidad de obrar, constituye presuncin juris et de jure, que no
admite prueba en contrario. A ningn menor de 18 aos se le admite la prueba de
que ya ha llegado al pleno desarrollo de sus facultades mentales.

EN SU ASPECTO POSITIVO, osea, presumir que los mayores de 18 aos son

capaces de negociar, es presuncin relativa, juris tantum, es decir, que puede caer
bajo el peso de la prueba contraria.
Evidentemente, si la mayor edad hace presumir que la persona esta provista de
capacidad negocial, no obstante puede existir otras causas que destruyen la
existencia del tal voluntad, como acaece con las personas atacadas por una
enfermedad mental.

Adems de las enfermedades mentales, pueden existir otras causas que excluyen
la existencia de la voluntad (disipacin), o, aunque no la excluyan, incapacitan a la
persona para emitir o recibir una declaracin de voluntad (sordomudos que no
pueden darse a entender por alguna clase de lenguaje).

Son entonces incapacidades:

1.- Los menores de 18 aos
2.- Las enfermedades mentales
3.- Los disipadores
4.- Los sordomudos que no pueden darse a entender por alguna clase de
lenguaje.
(Jose Manuel Alvarado Martinez)