FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL LITORAL

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

CTEDRA: DEGIORGIO

AUTOR: STAZZONE MATAS

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

PRIMERA PARTE: EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO COMO ORDEN JURDICO
UNIDAD I:
1- LA IDEA DE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO: ORGANIZACIN DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL.
Comunidad y derecho van siempre de la mano, no existe el uno sin el otro. La diferencia con el DIP con el derecho
interno surge de varios elementos, pero la principal es que el DIP es el derecho de la comunidad INTERNACIONAL
y no de una comunidad nacional. De ah a que sus normas sean creadas por procedimientos propios organizados
bsicamente a partir de costumbres y tratados.
Esa comunidad internacional surgi de la Paz de Westfalia. Que en un primer momento estaba solo constituida
por estados, pero luego evolucion dando lugar a las organizaciones internacionales y admitiendo en forma limitada
al individuo, aunque los estados siguen siendo su principal estamento.
Los sujetos ms importantes son los Estados, ya que al mismo tiempo crean el derecho internacional. Las
organizaciones tambin pueden crear normas internacionales pero solo dentro de su limitada capacidad (por el
objeto de su creacin determinado en el estatuto)
PRESUPUESTOS SOCIOLGICOS:
Son las bases para la existencia del Derecho Internacional y la Comunidad Internacional.
Multiplicidad o pluralidad de Estados: no podra darse si existiese un solo Estado mundial.
Soberana estatal: los Estados cuya existencia presupone el D.I.P. son Estados independientes o soberanos. Hay
E. soberano cuando la comunidad se gobierna plenamente a si misma. Implica su independencia con respecto a
un ordenamiento jurdico estatal extrao ( Inmunidad de Jurisdiccin)
Comercio internacional o relaciones internacionales: los Estados no viven aisladamente, se relacionen entre s.
(relaciones econmicas, culturales, sociales, artsticas. etc.).
Convicciones jurdicas coincidentes: (valores comunes universalmente reconocidos). La resolucin 2625 enumera
7 principios de ONU: 1) abstencin de la amenaza, 2) solucin pacfica de controversias, 3) igualdad jurdica de
los Estados, 4) no intervencin, 5) obligacin de cooperar, 6) autodeterminacin, 7) buena fe en las relaciones.
CONCEPTO:
Hay diversas maneras de definir el DIP:
Por sus destinatarios: ya que el DIP es el ordenamiento que regula las relaciones entre los estados.
Barboza sostiene que el DIP es el conjunto de normas jurdicas que reglan las relaciones entre los sujetos de la
comunidad internacional . Tradicionalmente se lo defini como el conjunto de normas que regula las relaciones
jurdicas entre los Estados. Hoy: no entre estados, sino entre sujetos de la comunidad internacional. Abarca a las
entidades que sin ser Estados tienen personalidad internacional. Persigue que los estados convican en armona, y en
donde todos tengan garantizados sus derechos fundamentales. Para ello se basa en la buena fe, la cooperacin, etc.
Se diferencia del DI Privado en tanto este es el conjunto de normas que regulan las relaciones jurdicas entre
personas de diferente nacionalidad, se encuentren o no en un mismo estado.
Por la sustancia: o sea por el carcter internacional de las relaciones reguladas. El DIP es el derecho de la
comunidad internacional.
Por la tcnica de creacin de las normas: es decir por los procedimientos a travs de los cuales las normas del DIP
son creadas. Del mismo modo, una norma emanada de un tratado o de una costumbre internacional han de
pertenecer indudablemente al derecho internacional (Pastor Ridruejo).
Para Diez de Velazco el DIP es Sistema de principios y normas que regula las relaciones de coexistencia y de
cooperacin, frecuentemente institucionalizada, adems de ciertas relaciones comunitarias, entre Estados dotados
de diferentes grados de desarrollo socio econmico y de poder
DENOMINACIONES:
El derecho internacional suele ser llamado tambin derecho de gentes por la estrecha vinculacin que mantuvo en
su origen con el jus Pentium romano.
Por su incidencia colectiva tambin se lo llam derecho primitivo particularmente por que en la antigedad exista
lo que se llam venganza de sangre segn la cual cuando un grupo era afectado por ciertos graves delitos
cometidos por algn miembro de otro grupo poda extender su venganza a un nmero indefinido de miembros del
grupo ofensor. La ley del Talin vino a limitar esa responsabilidad (ojo por ojo, diente por diente).

El nombre de derecho internacional le fue puesto por Jeremy Bentham en el siglo 19 y ha perdurado (no obstante
sus defectos) hasta nuestros das. Otras denominaciones: Derecho Entre Todos los Pueblos; Derecho de la Paz y de
la Guerra; Derecho Comn de la Humanidad; Derecho Estatal Mundial; Derecho Transnacional.
2- HISTORIA DEL DECHO INTERNACIONAL PBLICO: MANIFESTACIONES EN LAS DISTINTAS CULTURAS DE LA
ANTIGEDAD.
FORMACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL CLSICO:
La forma ms histrica de DIP es el DI CLSICO que tiene raz en la Europa Occidental del siglo 16 y que perdur
hasta 1945. Se produjo por el requerimiento de los Estados soberanos que reclamaban omnipotencia en el interior
de su territorio e independencia en sus relaciones exteriores frente a las dems autoridades religiosas o polticas y
que se cristaliz en la Paz de Westfalia (1647).
Ese DI Clsico se caracteriza por el equilibrio en las relaciones internacionales, los estados no admitan la existencia
de un poder superior a ellos mismos. Adems era un derecho descentralizado, carente de base autoritaria y de
instituciones estables. Era un derecho liberal (porque sus normas atendan a la distribucin de competencias entre
los Estados y a la regulacin de las relaciones entre ellos), Descentralizado por la ausencia de organismos, y
Oligocrtico porque era un orden concebido esencialmente para satisfacer intereses de un grupo reducido de
estados.
LA ORGANIZACIN DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL CONTEMPORNEA Y EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO:
La Comunidad Internacional ha evolucionado de lo simple a lo complejo.
Desde el sistema de Estados que emerge en el siglo 17, caracterizado por la mera coexistencia de los estados dentro
de reglas mnimas de reracionamiento, se llega hasta un complejo entramado de organizaciones y regmenes
jurdicos globales que persiguen asegurar no solo la coexistencia sino adems promover la cooperacin y
consecucin de intereses comunes.
Se llama comunidad internacional a la asociacin de Estados en la cual los mismos reconocen su igualdad y se
respetan mutuamente. Durante una primera etapa haba falta de unin entre los Estados. En la Edad antigua
dominaba el principio de la subordinacin de unos a otros, reinaba el ms fuerte. En la Edad Media predomina la
autoridad del Emperador y Espiritual del Papa. En el Renacimiento (siglo 14) se produce una reforma religiosa que
trajo como consecuencia la rebelin de los Estados contra la autoridad del papa.
En una segunda etapa (siglo 17 y 18) predomina el EQUILIBRIO POLTICO. Con la Paz de Westfalia que pone fin a la
guerra de los 30 aos entre Espaa y los Pases Bajos, son sustituidos el poder del Emperador y del Papa por un
SISTEMA DE ESTADOS SOBERANOS, libre de toda autoridad externa y en igualdad de condiciones. Los Estados
reconocen la existencia de otros Estados iguales. Una tercera etapa en 1815 en donde aparecen las primeras
manifestaciones de la comunidad internacional institucionalizada: se crea entre Inglaterra, Rusia, Austria y Prusia, y
luego se incorpora Francia la SANTA ALIANZA. Luego aparece, al finalizar la PGM, la Sociedad de las Naciones para
solucionar conflictos internacionales, y se disuelve al estallar la Segunda Guerra Mundial.
La ltima Etapa gira en torno a la ONU y surge al finalizar la SGM en 1945 para mantener la paz, la seguridad
internacional, lograr la solucin pacfica de controversias, etc.
SIGUIENDO A BARBOZA (1999) DISTINGUIMOS DIFERENTES ETAPAS:
A) Desde la organizacin del Estado Moderno hasta el Congreso de Viena:
En un primer momento es una sociedad de Estados meramente yuxtapuestos, que coexisten juntos sin ninguna
forma de superestructura. Se suele comenzar la historia del DIP a partir de la paz de Westfalia de 1648 que puso fin
a la Guerra de 30 aos. Se organizaron los Estados consolidndose el poder monrquico.
C) Del Congreso de Viena (1815) a la Primera Guerra Mundial:
Comienza una nueva etapa, en donde se realiza un arreglo territorial y poltico europeo. El DIP fue un orden vigente
exclusivamente en el permetro europeo, ms tarde se expandi a travs de la independencia norteamericana en
1783 y luego al emanciparse las colonias espaolas del resto de Amrica entre 1810 y 1821. Se bas en la soberana
y en la igualdad.
El tratado de Pars dio origen a la Tetrarqua que era una alianza entre Austria, Gran Bretaa Prusia y Rusia que se
transform en Pentarqua cuando la adhiri Francia.
En esta etapa se da el gran primer proyecto de organizacin internacional por las grandes potencias europeas que es
el Directorio Europeo. El directorio se bas en el principio de legitimidad: los tronos deban corresponder a las
personas que sealaban las leyes de sucesin monrquica. Adems exista el principio de intervencin: intervenir en

el pas a fin de restaurar a los monarcas desplazados en sus tronos. Sin embargo Gran Bretaa se opuso a este tipo
de acciones debido a que contrariaba sus intereses comerciales.
Se llama a esta etapa El directorio Europeo por la direccin ejercida por aquellas potencias. Pero las resistencias
Britnicas terminaron con el directorio, y se conform el Concierto Europeo. Se convocaban conferencias siempre
que alguna cuestin lo exiga. Las grandes potencias europeas discutan en estas conferencias. El estallido de la
Primera Guerra Mundial puso fin al concierto Europeo.
D) Desde el Fin de la Primera Guerra Mundial hasta nuestros das:
Se intenta organizar la comunidad Internacional a travs de la Sociedad de las Naciones (SN). La estructura era
parecida al Concierto europeo, en el Consejo estaban representadas las grandes potencias junto con otras menores.
Tena origen de jure porque su creacin fue obra de un tratado, tena sede en Ginebra y las Conferencias se hacan
en diferentes ciudades. Desarroll importantes acuerdos de carcter poltico, religioso, educativo y lingstico. Cre
dos instituciones ntimamente relacionadas: La Corte Permanente de Justicia Internacional y la Organizacin
Internacional del trabajo, agregando de esta manera un arreglo judicial a los medios de solucin pacfica de
controversia. La OIT fue clave en el avance de legislaciones laborales uniformes.
La mayora de estos procesos de institucionalizacin de la comunidad internacional se dio durante la guerra fria
perodo en el cual dicha comunidad estuvo escindida en dos grandes bloques ideolgicos y polticos.
Al terminar la Segunda Guerra Mundial en 1945 se convoc a la Conferencia de San Francisoco en donde se aprob la
Carta de Naciones Unidas que es el intento ms logrado de organizacin de la comunidad internacional. El objetivo
primordial de la ONU es el mantenimiento de la paz, seguridad y cooperacin entre Estados. Su accin ha sido
impresionante en el desarrollo del derecho internacional.
Se instituyeron muchsimas organizaciones ms, no solamente como desprendimiento de la ONU sino tambin otras
entidades que demuestran claramente el proceso de estructuracin de la comunidad internacional. De esta manera
se pas de una primera etapa de Estados meramente yuxtapuestos a una segunda con el Directorio y el Concierto
Europeo a una tercera que es la cooperacin internacional alcanzando concreciones institucionales considerables.
3- EL ATRIBUTO DE LA SOBERANA:
El principio ms importante que se afirma en el primer periodo del DIP es el de la SOBERANA DEL ESTADO, esto es
que no hay sobre los Estados que componen la comunidad internacional forma alguna de poder superior. En este
principio se inspira el derecho internacional Clsico y tambin el actual.
El principio de igualdad jurdica es corolario de la soberana estatal, eran estados que no reconocan sobre ellos
poder alguno y que por ende eran iguales entre s. Solo el Estado puede restringir su propia soberana ya sea a
travs de tratados o de actos unilaterales.
La segunda guerra Mundial da origen a un nuevo modelo histrico que se denomina DI CONTEMPORNEO. Toma
algunos principios del modelo anterior y otros los cambia.
Desde el fin de la Segunda Guerra Mundial las Naciones Unidas han promovido una gran tarea de codificacin y
desarrollo del derecho internacional. El derecho que result a partir de 1945 tiene caracteres que lo separan del
Derecho Internacional Clsico pero con sus rasgos clsicos de liberalismo (sus normas se preocupan
fundamentalmente en distribuir competencias entre los Estados y regular las relaciones entre ellos),
descentralizacin y carcter oligocrtico.
No obstante el derecho clsico autorizaba la guerra se preocupaba poco por los pueblos o los individuos, ya que la
dominacin colonial estaba legalizada y no exista proteccin de los derechos humanos.
Era extremadamente descentralizado porque no haba instituciones permanentes. Y oligocrtico porque se permita
a las grandes potencias ejercer su predominancia sin mayores trabas.
Estos caracteres siguen estando en alguna medida en el derecho actual, solo que se han atenuado. El uso de la
fuerza ha sido reglamentado, con algunas incertidumbres y lagunas Han aparecido ciertos principios protectores del
individuo, minoras y pueblos, no se acepta la dominacin colonial, los derechos fundamentales son protegidos y la
participacin de los Estados en la aplicacin de normas internacionales es ms generalizada y democrtica. Hay una
mayor presencia.
Se trata de un DI Contemporneo que prohbe el uso de la fuerza en las relaciones internacionales, la prohibicin de
intervencipon en asuntos internos, el respeto por la dignidad humana, la promocin del desarrollo econmico de los
pueblos y la proteccin del medio ambiente. Adems comienza a darse instituciones superiores (organizaciones
internacionales) que limitan el poder de los Estados miembros.

4- FUNDAMENTOS Y VALIDEZ DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO: LOS PRECURSORES Y FUNDADORES:

Por qu es vlido el DIP y por qu son obligatorias sus normas?
DOCTRINAS CONTEMPORNEAS:
1) Teoras formalistas:
Buscan el fundamento en la forma del derecho internacional. A su vez dentro de estas teoras distinguimos:
A) Los Voluntaristas: las normas son productos de la voluntad humana, por ende el fundamento de la obligatoriedad
del DI es la voluntad del Estado suelen ser llamadas subjetivisitas por cuanto la voluntad del Estado es un
elemento subjetivo. Por ejemplo Jellinek, quien dice que el DPI es el resultado de una autolimitacin: El Estado por
su propia voluntad se impone a s mismo obligaciones internacionales. As como un Estado puede limitarse en
relacin con los individuos en su derecho interno, tambin puede hacerlo respecto de otros Estados en el Plano
Internacional. Los Estados son libres de mantener relaciones entre ellos.
Se le critica a esta corriente que las relaciones entre Estados no son voluntarias, sino necesarias, pues por el solo
hecho de coexistir los Estados las deben mantener. Otra crtica es que si el fundamento del DI es la Voluntad, se
encuentra exclusivamente en la voluntad del Estado la posibilidad de salir de esa obligacin: la voluntad de hoy
puede sustituir a la voluntad de ayer.
Por ello Trieppel propone su propia tesis voluntarista, para el tambin el fundamento es la voluntad Estatal, pero no
una voluntad individual sino una voluntad comn, que define como la manera por la cual varios sujetos se unen para
obtener un resultado. Por ello la voluntad comn supone que esta no puede ser derogada sino por la misma
voluntad comn.
B) Normativistas: el ordenamiento obliga porque hay una norma que as lo impone. Toda norma esta fundada en una
superior y as se llega a otra norma que da fundamento a la obligatoriedad de todo el derecho, llamada por eso
norma fundamental.
La Norma pacta sunt Servanda sera para Anzilotti la norma fundamental, o sea que los pactos deben ser
cumplidos. Este principio debe ser asumido como una hiptesis primaria e indemostrable.
Kelsen en cambio dice que la norma pacta sunt Servando es ella misma consuetudinaria ya que da validez a las
obligaciones nacidas de los contratos porque se form en la comunidad internacional la costumbre de que los
tratados deben ser cumplidos. La costumbre entonces provee la norma fundamental de los tratados, pero cul es la
norma bsica de la costumbre? Pues es una norma que no pertenece al ordenamiento jurdico, porque si existiera
debera existir una norma anterior a ella que le de validez. Es por ello que la llama Norma Hipottica Fundamental,
es hipottica porque su existencia debe ponerse como hiptesis para cerrar el ciclo descripto, y es fundamental
porque da validez a la ltima norma de la pirmide.
2) Teoras no formalistas:
Otras teoras buscan un fundamento no formal, sino que tratan de encerrar al DIP en ciertos contenidos para
explicar su obligatoriedad.
A) El JusNaturalismo: el derecho positivo forma parte de un sistema en el que la ley divina es el fundamento
ltimo. El derecho natural consiste en ciertos principios que nos hacen ver que una accin es honesta o no.
La regla pacta sunt Servando sera un principio de derecho natural. Por lo tanto una norma ser obligatoria
si se conforma con los principios del derecho natural.
B) El NEO JusNaturalismo: habra principios anteriores al ordenamiento jurdico que fundamental el
cumplimiento del DIP.
C) El OBJETIVISIMO: Las normas son obligatorias porque son impuestas por las necesidades sociales, su
contenido es necesario y obligatorio. Las normas son esenciales para la vida en sociedad, por ello la fuerza
obligatoria se hace necesaria para sancionar su incumplimiento. Las normas jurdicas son una parte de las
normas sociales, necesarias para mantener la solidaridad social y que tienen un carcter de derecho
objetivo porque son obligatorias para todos y su formacin no depende de la voluntad del Estado. En el
orden internacional las normas responden a una necesidad intersocial.
En realidad la suma de todas estas posturas, que resultan complementarias, constituiran el fundamento de validez
y obligatoriedad del DIP. Por lo tanto debemos analizar tanto los fundamentos fcticos, como los axiolgicos y los
sociolgicos.

CORRIENTES NEGATORIAS:
No niegan la existencia del D. I. Pblico, pero no le reconocen su carcter jurdico. Alegan que el conjunto de normas
llamado D.I.P. carecen de:
Legislador permanente Tribunal propiamente dicho Un poder coercitivo central
5- NOTAS CARACTERSTICAS Y SU DESARROLLO:
El rasgo ms importante del DIP es que es de una comunidad DESCENTRALIZADA, y de esto surge la mayora de las
caractersticas especiales del derecho de gentes.
Los rganos de creacin, interpretacin y aplicacin del derecho en un orden centralizado son los poderes
legislativo, ejecutivo y judicial. A diferencia de esto, el DIP carece de tales rganos centrales que creen sus normas,
otros que la interpreten y las apliquen, y otros que las hagan cumplir. El derecho internacional imparte instrucciones
generales a los Estados, a su vez los Estados solo pueden actuar a travs de sus individuos.
La ausencia de un rgano LEGISLATIVO: no hay un legislador con competencia para dictar normas generales, sino
que las normas del DIP derivan de los pactos y de la costumbre.
Ausencia de un rgano Judicial centralizado: no hay jueces a los que tengan que someterse los estados
obligatoriamente. Pero destaquemos que voluntariamente los Estados pueden someter una controversia a una
instancia jurisdiccional determinada. Ej: CIJ
Ausencia de un rgano ejecutivo centralizado: no hay un rgano que pueda obligar compulsivamente el
cumplimiento de una norma. Excepcin: cuando se crea un rgano dotado de poder de sancin y coaccin. Ej. LA
ONU.
Existe una AUTOTUTELA: los Estados son simultneamente sujetos y creadores de normas jurdicas. Otra
caracterstica es que se trata de un DERECHO de grupos, en el que los individuos juegan un papel escaso. Existe una
auto tutela de los derechos, ya que el Estado no solo es sujeto de una norma jurdica sino que tambin la crea y la
hace cumplir.
En cuanto a la responsabilidad es vicaria y colectiva. Vicaria o Indirecta: Esto quiere decir que el estado acta a travs
de individuos y la conducta de esos individuos se imputa al Estado. Colectiva: porque las consecuencias de la
conducta de uno las soportan todos, sean culpable so inocentes.
Se dice que adems es un DERECHO DE COORDINACIN: el Estado como poder es SOBERANO a sus sbditos y
establece el ordenamiento de la conducta de estos ltimos (por ello el derecho interno es de subordinacin). En
cambio en el derecho de gentes no hay autoridad: los sujetos son los estados mismos y estn entre ellos en un
mismo plano.
Es un DERECHO GENERAL: un derecho internacional es general cuando las normas son vlidas para todos los sujetos
de derecho internacional, en cambio es particular cuando se aplica solamente a una comunidad particular, a una
comunidad creada por un tratado o una costumbre regional, all sus normas son vlidas para ciertos Estados y
carecen de validez universal. Pero aqu hay un problema, porque los pactos obligan directamente a un cierto
nmero de sujetos de DIP, y por lo tanto no seran generales. Si bien esto es cierto, Kelsen dice que tales normas
constituyen una situacin jurdica que debe ser respetada por todos los dems estados. Por lo tanto OBLIGAN
INDIRECTAMENTE A TODOS, son vlidas para todos y entendido as El derecho internacional es un derecho general,
aunque la mayor parte de sus normas tengan el carcter de derecho particular en el sentido estricto del trmino.
El DIP est compuesto por normas DISPOSITIVAS (sobre estas normas los Estados pueden acordar excluir su
aplicacin o modificar su contenido en sus relaciones mutuas. Por lo tanto admiten acuerdo en contrario, son la gran
mayora) y normas IMPERATIVAS (los estados no pueden modificar su contenido, si los Estados realizan algn acto
contrario sera nulo. Hay muy pocas, ejemplo: normas sobre la igualdad soberana de los Estados. El objetivo de estas
normas es proteger el inters de toda la comunidad internacional.)

SEGUNDA PARTE: LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

UNIDAD II
1- CONCEPTO DE FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO:
Barboza distingue entre fuentes materiales y formales.
Fuentes Materiales: son las que proveen los contenidos de las normas jurdicas, ya sean estos de naturaleza poltica,
social, moral, econmica o de otra ndole. Son traducciones directas de las conductas, valores e ideologas
predominantes en una comunidad. Son causas extrajurdicas que dan origen a las normas internacionales, son
aquellas que responden a la pregunta Por qu nace una norma del DIP?. Ejs: posturas polticas, intereses
internacionales, etc.
Fuentes Formales: son los procedimientos de creacin de las normas jurdicas internacionales, responden a la
pregunta cmo se forma el DIP?.
Algunos clasifican las fuentes formales en:
Fuentes Creadoras: son aquellas por medios de las cuales se forman o crean normas jurdicas. Es decir los mtodos
utilizados para crear una norma.
Fuentes de Evidencia: son aquellas que verifican la existencia de una norma ya creada.
Y tambin en:
Nominadas: dentro de las cuales surge una nueva divisin del art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia, en:
*Pri nci pales: son las de mayor jerarqua, convenciones internacionales, costumbres internacionales y principios
generales del derecho. Por s mismas crean, modifican o extinguen normas de derecho.
*Auxili ares: la jurisprudencia y la doctrina internacional, de menor jerarqua que las otras. Ayudan al juez a
determinar el exacto contenido de las normas.
Innominadas: los actos de los Estados y disposiciones o actos jurdicos de los organismos internacionales.
ENUNCIACIN DE LAS FUENTES EN INSTRUMENTOS INTERNACIONALES:
La mayor parte de la doctrina coincide en que las fuentes de DIP estn enunciadas en el
El Art. 38 del Estatuto de la CIJ:
La corte, cuya funcin es decidir, conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas,
deber aplicar:
A) LAS CONVENCIONES INTERNACIONALES, sean generales o particulares, que establecen las reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes.
B) LA COSTUMBRE INTERNACIONAL, como prueba de una prctica generalmente admitida por el derecho.
C) LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO, reconocidos por las naciones civilizadas.
D) LAS DECISIONES JU DICIALES Y LAS DOCTRINAS de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como
medio auxiliar para la determinacin de las reglas del derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
Estas fuentes son formales, y Barboza se pregunta si el orden en que estn enunciadas implica una jerarqua entre
ellas. La respuesta es que carecen de una jerarqua absoluta, pero pueden tener una jerarqua relativa, esto es, la
que les da su posicin en el tiempo o su mayor o menor generalidad. Por ejemplo: entre una norma consuetudinaria
que no sea imperativa y un posterior tratado que se le opone, prevalece la posterior. La relacin entre un tratado y
una costumbre posterior que lo contrara es ms compleja. Si todos los miembros del tratado dejan de cumplirlo cae
en desuetudo y es abandonado. En el mismo caso si todos adoptan una nueva costumbre, las reglas de la costumbre
sustituirn al tratado. Es decir que: rigen los principios de ley posterior deroga ley anterior y ley particular tiene
primaca sobre ley general.
Con respecto a la jurisprudencia y la doctrina, no se las regula como fuentes principales, sino como medios que
sirven para la interpretacin de normas emanadas de las fuentes principales, pero no para ser utilizadas como nica
base para dar solucin a un caso. Par Brownlie las fuentes deben ser aplicadas en el orden en que estn
enumeradas. Los prrafos A y B se refieren a las fuentes ms importantes y el A se aplica en primer trmino.
2- LA COSTUMBRE INTERNACIONAL. CONCEPTO, CARACTERES:
Es una prctica seguida por los sujetos de DIP (conducta comn y reiterada de dos o ms Estados) y generalmente
aceptada como derecho. La costumbre es muy importante, a tal punto que el DIP era principalmente
consuetudinario hasta que aparecieron los tratados que con el movimiento de codificacin adquirieron enorme

difusin. En la actualidad quedan importantes reas consuetudinarias: la responsabilidad internacional, el

procedimiento arbitral, etc.
La costumbre es una norma jurdica formada por una conducta constante y repetida en el tiempo. O sea es la
prctica misma, la conducta que al repetirse origin, la obligatoriedad de su propia repeticin. Adems se exige que
esta sea generalmente aceptada por todos como derecho.
Elementos:
Elemento Material(conducta comn y reiterada): es el comportamiento uniforme de los sujetos de DIP en ciertas
situaciones de una misma manera, o sea la repeticin constante de una conducta durante un periodo de tiempo. Las
costumbres se originan particularmente entre Estados, pero tambin los organismos internacionales pueden
participar en configurarlas, sobre todo en sus prcticas internas.
Elemento psicolgico: es la opinio juris es necesario que la prctica sea acompaada de la conviccin de que
aquella es jurdicamente obligatoria. Esto es lo que distingue a la costumbre de otras repeticiones de conducta que
no son jurdicas, por ejemplo los usos sociales.
Una costumbre internacional puede ser GENERAL (en su formacin participan la mayora de los Estados que
conforman la comunidad internacional) o PARTICULAR (cuando dos Estados se rigen por una norma consuetudinaria
determinada entre ellos).
Si un Estado quiere aplicar sobre otro una costumbre general NO DEBER PRO BARLA porque dicha costumbre se
presume. En cambio el Estado contra el cual se invoca una costumbre general para impedir que esta le sea aplicada
deber probar: a) que haba manifestado su oposicin al momento de nacimiento de dicha costumbre y b) que ha
realizado actos contrarios a las conductas antecedentes de dicha costumbre.
Las Costumbres particulares NO SE PRESUMEN. Un Estado para aplicar sobre otro una costumbre particular deber
probar a) la existencia y b) que dicha costumbre compromete al estado contra el cual se quiere accionar.
Costumbres provenientes de tratados? Se ha observado que muchas veces las normas del tratado son recibidas y
acatadas por Estados no miembros, se van generalizando en su aplicacin y por lo tanto se transforman en
costumbres del DI General. Ello porque muchas veces significan una solucin aceptable en general para todos los
Estados y solucionan el problema a falta de normas especficas. Tambin se han formado costumbres sobre la base
de resoluciones de la Asamblea General (resoluciones que no alcanzan la jerarqua de tratados) motivos de
Conferencia de la misma. Por lo tanto se ha formado una nueva costumbre una nueva costumbre que no se trata
de actos repetidos en el tiempo con uniformidad por la generalidad de la comunidad internacional, ahora la
costumbre no deriva de actos sino de reglas preparadas en un texto que no se inspira en actos pasados, sino que
prev conductas futuras y que espera su confirmacin en la prctica. El proceso es inverso a la costumbre clsica
aqu ya hay una norma a disposicin del intrprete que espera por su confirmacin, pero que requiere un tiempo
mucho ms breve que la antigua costumbre. Esta nueva costumbre es la que hoy predomina.
Barboza (1999) distingue entre la costumbre clsica, en la cual la regla consuetudinaria se deduce de ciertos actos
repetidos en el tiempo, de la nueva costumbre, que se desprende de textos creados a partir de consensos Derecho
Internacional Pblico de la comunidad internacional. Estos textos no se inspiran enteramente en actos pasados, sino
que prevn conductas futuras. Por ello, deben pasar por un proceso de aceptacin de la comunidad internacional en
su conjunto para convertirse en normas consuetudinarias.
Cundo una costumbre se transforma en obligatoria por la aceptacin generalizada (no unnime)? Si bien el DI no
tiene un poder legislativo Central, ciertos rganos son reconocidos tcitamente como sus voceros: La CIJ la
Asamblea General de Naciones Unidas, etc. Normalmente son sus declaraciones las que deciden que una costumbre
ha llegado a ser universal.
CLASIFICACIN DE LA COSTUMBRE:
General o universal: es la que vincula a toda la sociedad mundial, por lo tanto forma parte del derecho
internacional general.
Regional: es la costumbre que vincula a un determinado nmero de Estados dentro de un mismo mbito
geogrfico.
Bilateral: es una prctica entre dos Estados, sin necesidad de que sean vecinos. Esta costumbre no se presume
aceptada, quien la alega debe probarla

EFECTOS DE LAS CONFERENCIAS INTERNACIONALES DE CODIFICACIN Y FORMACIN DEL DERECHO

CONSUETUDINARIO Y DE LA ASAMBLEA GENERAL DE NACIONES UNIDAS:
EFECTOS: DECLARATIVO, GENERADOR, CRISTALIZADOR:
El fenmeno de la codificacin ha producido ciertos efectos en la formacin del DI consuetudinario bajo formas que
Jimnez de Arechaga ha descrito acertadamente como efectos declarativo, cristalizador y constitutivo o generador.
Estos son supuestos de interaccin entre costumbre y tratado:
Una costumbre preexistente que es declarada o enunciada en un tratado o resolucin (efecto declarativo), el de una
costumbre en formacin que se cristaliza en norma consuetudinaria mediante la adopcin de un tratado (efecto
cristalizador) y por ltimo el de la formacin de una costumbre a partir de la disposicin de un tratado gracias a una
prctica posterior constante y uniforme de los Estados conforme con dicha disposicin (efecto constitutivo o
generador).
EFECTO DECLARATI VO: se refiere al supuesto de una costumbre ya existente que es recogida y declarada en un convenio
codificador con el efecto de precisarla y sistematizarla por escrito.
EFECTO CRISTALIZADOR: este modo de interaccin supone una norma consuetudinaria en vas de formacin que logra
cristalizarse formalmente en virtud de un acto suficientemente relevante, ya sea por la adopcin de un tratado o por
medio de una resolucin.
EFECTO GENERADOR: aqu ciertas disposiciones de un tratado o resolucin se convierten en modelo de la conducta
posterior de Estados en el plano consuetudinario, dando lugar a una costumbre fruto de una disposicin.
Tambin existen relaciones entre costumbre y las resoluciones de la Asamblea General de la ONU. Estas pueden
tener tambin estos tres efectos recin descritos, constituyndose en fuentes del DI.
3- LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: CONCEPTO, NATURALEZA Y ALCANCE: EL PROBLEMA DE LA PLURALIDAD
DE CULTURAS JURDICAS:
Los principios generales del derecho son normas jurdicas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte de
los ordenamientos jurdicos internos de las naciones civilizadas. No es necesario que estos principios tengan
vigencia en TODOS los ordenamientos, pero si en la generalidad de ellos. No son principios generales del derecho
internacional sino principios generales del derecho. Son las normas ms generales de un sistema. Estos principios
se encuentran siempre en un muy alto grado de generalidad y responden a valoraciones jurdicas universalmente
compartidas, como la cosa juzgada, la buena fe, el principio de que nadie puede transmitir a otro un derecho mejor
ni ms extensor que el que se tiene, etc.
En cuanto a la expresin naciones civilizadas actualmente se entiende por ella a Todo Estado que maneja sus
relaciones internacionales de acuerdo con el derecho de gentes.
Para ser fuente de derecho internacional estos principios deben ser TRANSFERIBLES, o sea que deben ser
compatibles con los caracteres fundamentales del orden internacional, y por ello ha de tenerse en cuenta la
diferencia de estructura entre el derecho interno y el internacional.
Barboza dice que estos principios no parecen ser fuentes formales del derecho de gentes, en tanto no se ajustan a la
definicin que partimos, o sea no constituyen un procedimiento de creacin de normas. Se asemejan ms a las
fuentes materiales, por ser exteriores al derecho de gente.
Adems agrega que la aplicacin de estos principios por la CIJ debe ser SUPLETORIA, es decir cuando la Corte no
encuentre una norma convencional o consuetudinaria aplicable al caso.
Ejemplos de Principios: pacta sunt Servando, el principio de orden pblico, el de respeto por los derechos adquiridos,
el enriquecimiento sin causa, el principio ley posterior deroga ley anterior, el respeto a la cosa juzgada. Son
principios universalmente reconocidos en toda relacin Jurdica.
En cambio los PRI NCIPIOS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIO NAL son reglas consuetudinarias que surgen de la relacin
de los Estados entre s: ejemplo el respeto mutuo entre Estados, El principio de identidad, de Libertad de mares, etc.
4- LOS ACTOS JURDICOS UNILATERALES: CONCEPTO, ALCANCE, CLASES:
Son manifestaciones de voluntad que realiza un Estado y que producen efectos jurdicos sin necesidad de
aceptacin, rplica o reaccin por otro Estado. La intencin debe ser inequvoca.
o La notificacin: pone al estado notificado en imposibilidad de negar su conocimiento del hecho o situacin
que le fue notificada.
o El reconocimiento: tiene gran aplicacin en el DIP por la naturaleza descentralizada de la comunidad
internacional, a falta de una autoridad que de fe de ciertos hechos o situaciones, el reconocimiento por
parte de los estados puede crear para ellos la imposibilidad de negar posteriormente lo reconocido.

La Protesta: implica el no reconocimiento por parte de un Estado de un derecho de otro, y significa la

reserva del propio. Es oportuna en ciertos casos cuando una cierta conducta de un Estado exige la reaccin
del otro, cuyo silencio podra interpretarse como una aquescencia.
o La Renuncia: significa que un estado declina de ejercer un derecho propio o ventaja.
o La Promesa Unilateral: es el acto por el cual un Estado se comprometa adoptar cierta conducta en relacin
con otro Estado u otros Estados. La voluntad de obligarse debe ser inequvoca.
Estos actos Unilaterales son aquellos que crean obligaciones para el Estado que los efectu, su fundamento es la
buena fe. Por ejemplo: Francia se obliga a no realizar ms explosiones nucleares en la atmsfera. Estos actos
confieren a la declaracin el carcter de un compromiso jurdico, quedando el Estado en cuestin obligado a seguir
en el futuro una lnea de conducta conforme con su declaracin.
Se ha entendido que estas declaraciones no necesitan contraprestacin por parte de los otros Estados, ni aceptacin
ni reaccin alguna de estos.
o

ACTOS UNILATERALES DE ORGANISMOS INTERNACIONALES:

La resolucin de un organismo internacional puede interpretarse como una manifestacin de voluntad de dicho
organismos. Hay resoluciones que son obligatorias y otras que son meras recomendaciones.
DOCTRI NA STOPPEL O DE LOS ACTOS PROPIOS:

Esta doctrina, reconocida en el Art. 45 de la Convencin de Viena, establece que un Estado queda obligado por sus
propias declaraciones, ya que sus actos unilaterales le son oponibles por el principio de buena fe. Nadie puede
alegar su propia torpeza ni impugnar un hecho propio.
Elementos:
De esta forma cuando un Estado realiza un acto o conducta (actitud primaria) que hace que otro Estado acte de
cierta forma basa en la actitud del primero (actitud secundaria) no puede despus manifestarse en propia de su
primera actitud (imposibilidad) sino generara un dao y estara actuando de mala fe.
LOS REQUISITOS para que el acto jurdico unilateral estatal- genere consecuencias obligacionales para el Estado que lo
emite son:
Capacidad: debe ser emitido por un rgano o funcionario del Estado con capacidad representativa para obligarlo
Forma: debe ser expresado en forma pblica, de manera clara y concisa (pudiendo ser verbal o escrito).
Consentimiento: debe existir voluntad de obligar al Estado.
Por ltimo, no debe depender para su eficacia de otro acto jurdico; es decir, debe ser autosuficiente para generar la
obligacin internacional.
5- LAS RESOLUCIONES DE LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES: CONCEPTO, ALCANCE, CLASIFICACIN: EL VALOR
JURDICO DE LAS DECLARACIONES DE LA ASAMBLEA GENERAL DE NACIONES UNIDAS:
Las resoluciones son el modo de manifestacin de voluntad de los Organismos Internacionales. Estas pueden ser
obligatorias o no. En cuanto al alcance y obligatoriedad de dichos actos es necesario hacer una primera distincin
entre:
o Actos de rganos no jurisdiccionales, que emiten resoluciones, decisiones y recomendaciones (generalmente no
obligatorias); y
o Actos de rganos jurisdiccionales, que emiten fallos o sentencias y opiniones consultivas (generalmente
obligatorias).
En principio, las resoluciones obligatorias pertenecen al mbito interno del organismo que la emite, ya que se
dirigen hacia sus propios rganos o funcionarios. Sin embargo, teniendo en cuenta los estatutos de dichas
organizaciones internacionales, existen ocasiones en que las mismas una vez cumplidos determinados requisitosobligan a los Estados miembros. Un ejemplo de las que s son vinculantes son las del Consejo de Seguridad de la
ONU o de la OEA y de las que no lo son, las de la Asamblea General de la misma organizacin; aunque
eventualmente pueden llegar a serlo para los Estados miembros si son relativas al presupuesto, nombramientos,
designacin de jueces, etc.
Por lo dems, la mayora de las resoluciones de los organismos internacionales tienen un carcter recomendatorio;
es decir, no son jurdicamente obligatorias y su aceptacin es optativa por el Estado al cual van dirigidas, sin
perjuicio de las consecuencias de carcter moral y poltico que pueda acarrear su desconocimiento por parte del
Estado.

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Segn Barboza las resoluciones de las organizaciones internacionales no son una fuente independiente del DI pero
pueden contribuir a la formacin de nuevas reglas al dar prueba del consenso que se est formando o declarar el
derecho existente al definirlo e interpretarlo.
La mayor parte de las resoluciones no crean normas jurdicas obligatorias para los Estados miembros, por lo que no
constituyen fuentes del DI, siguen sin ser obligatorias, pero su adopcin por unanimidad o amplia mayora y su
concordancia con la practica consuetudinaria, pueden producir efectos en la formacin del DI constituyndose
excepcionalmente en fuente. Por eso, las resoluciones de la AG, desprovistas en principio de obligatoriedad, pueden
servir de instrumento para la creacin de normas de DI.
6- LA EQUIDAD: CONCEPTO:
El Art. 38 autoriza a la CIJ para decidir por la pura equidad si las partes as lo convinieren. Esto es, sin tener en
cuenta las normas de derecho internacional eventualmente aplicables. Esto equivale a decir que la equidad sera una
fuente de normas individuales de aplicacin al caso.
Pero la equidad no parece ser fuente formal, por cuanto su aplicacin significa que se dejar de lado el derecho por
el pedido de las partes. La equidad es LA JUSTICIA DEL CASO PARTICULAR por lo que su generalizacin sera
inconveniente, la equidad no es un procedimiento sino una institucin de justicia particular.
ALCANCE EN EL ESTATUTO DE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. PRESUPUESTOS PARA SU APLICACIN:
En cuanto a su naturaleza, Barboza sostiene que ms que una fuente en el sentido de procedimiento de formacin
del derecho, la equidad parecera ser una fuente de interpretacin de la norma internacional aplicable al caso
concreto, puesto que su aplicacin a pedido de las partes- puede llegar a dejar de lado el derecho aplicable. Sin
embargo, hoy no caben dudas de que constituye una verdadera fuente formal del DIP cuando las partes han
prestado el expreso consentimiento para ello-; ese es el alcance que le da el Estatuto de la CIJ. La Corte en un fallo
respecto de la plataforma continental, en 1986, entre Dinamarca y Pases Bajos, hizo una elaboracin en donde
establece distintos usos de la equidad:
a) Correctivo: corrige o modifica el derecho cuando su aplicacin sea muy rigurosa.
b) Supletorio: llena lagunas jurdicas.
c) Derogatorio: se dicta una sentencia en contra del derecho vigente.

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UNIDAD III: FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO: LOS TRATADOS

1. LOS TRATADOS. CONCEPTO:
Suele definirse a los TRATADOS como acuerdos de voluntades entre sujetos del DI, destinados a crear, modificar o
extinguir obligaciones internacionales. Se los llama tambin convenios convenciones protocolos. Pero en
realidad la palabra convenio o convencin se aplica a los tratados multilaterales o codificadores. La palabra
Pactos o cartas designan instrumentos constitucionales de organizaciones internacionales (Ej: Carta de las
Naciones Unidas o Pacto de la Sociedad de las Naciones). Protocolos son instrumentos que sirven de corolarios a
otros.
Las normas que regan estos tratados en cuanto a su formacin, efectos, nulidades, etc., eran eminentemente
consuetudinarias hasta la CONVENCIN DE VIENA DE 1969. Esta fue complementada en 1986 con otra convencin
sobre tratados concluidos entre Estados y organizaciones internacionales u org. Internacionales entre s.
Independientemente de esto, las normas contenidas en la Convencin de Viena han sido recogidas hoy por toda la
comunidad internacional y forman parte del derecho consuetudinario de nuestra poca.
La convencin restringe an ms el concepto de tratado diciendo que son acuerdos internacionales hechos por
escrito y entre Estados. Analizar los elementos de la definicin:
o Acuerdo Internacional: el concurso o acuerdo de voluntades es el elemento esencial, este debe ocurrir en el
plano internacional. La expresin internacional es corroborada luego por la frase y regido por el derecho
internacional, esto para diferenciarlos de aquellos tratados que pese a que son llevados a cabo por Estados,
estn regidos por las disposiciones del derecho interno de una de las partes.
o celebrado por escrito: deja de lado los acuerdos orales, aunque estos pueden ser reconocidos por un juez
internacional en ciertas circunstancias. Sin embargo hay antecedentes de que se hayan reconocido tratados
verbales.
o entre Estados: la convencin se ocupa de los tratados entre Estados. Hay otros sujetos internacionales que
no tienen capacidad para hacer tratados, por ejemplo una compaa comercial o un individuo.
o ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera sea su denominacin
particular.: La convencin es muy flexible en cuanto a las FORMAS.
CLASIFICACIONES:
En cuanto al nmero de partes contratantes distinguimos: TRATADOS BILATERALES (dos sujetos) O MULTILATERALES (tres o
ms).
Adems diferenciamos: TR ATADOS ABIERTOS (a los que se puede acceder sin haber tomado parte en su negociacin) o
CERRADOS (no admiten nuevos miembros sin que ello implique la celebracin de un nuevo acuerdo).
ACUERDOS EN BUENA Y DEBI DA FORMA (asumen la forma clsica, hay un proceso completo: se negocia, se adopta un texto
nico y luego se firma y se ratifica) y tratados EN FORMA SIMPLIFICADA (son generalmente bilaterales y se perfeccionan por
un mero cambio de notas: en la nota de una de las partes se hace la propuesta del texto y se dice que si la otra lo
acepta, ese texto ser un tratado entre ambos Estados. La respuesta expresa que la propuesta es aceptada y que por
ende el texto es un tratado entre ambas partes. Actualmente se usa mucho este acuerdo en forma simplificada).
TRATADOS CONTRATOS (expresan una voluntad de una parte que es distinta y complementaria de la voluntad de la otra) y
TRATADOS NORMATI VOS (traducen una voluntad comn que se expresa en normas generales, como por ejemplo la
Convencin de las NU sobre derecho del mar. Tambin llamados ley. Kelsen dice que en ambos existe una voluntad
comn, solo que una es complementaria, y los diferencia de la siguiente manera: los tratados contrato contienen
normas que regulan un negocio jurdico concreto entre las partes. Los tratados ley en cambio crean normas de
carcter general aplicables a toda la comunidad internacional o una parte de ella.
TRATADOS OPERATI VOS (pueden aplicarse en forma directa porque sus normas son muy sencillas y no necesitan un
reglamento especial). TRATADOS PROGRAMTICOS (necesitan de una ley que los reglamente, que los haga operativo, para
ellos es necesario una ley de incorporacin y reglamentaria de implementacin).
RGANOS COMPETENTES:
Todo Estado tiene capacidad para celebrar tratados (art. 6). Para manifestar el consentimiento del Estado en
obligarse por un tratado, se considerar que una persona representa a un Estado:
a) si se presentan los adecuados plenos poderes, o
b) si se deduce de la prctica seguida por los Estados interesados, o de otras circunstancias, que la intencin de esos
Estados ha sido considerar a esa persona representante del Estado para esos efectos y prescindir de la presentacin
de plenos poderes.

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Por otro lado, no sern necesarios los plenos poderes cuando, en virtud de sus funciones, el que intervenga sea:
a) el Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y Ministros de relaciones exteriores, para la ejecucin de todos los actos
relativos a la celebracin de un tratado;
b) los Jefes de misin diplomticas, para la adopcin del texto de un tratado entre el Estado acreditante y el Estado
ante el cual se encuentran acreditados;
c) los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante una organizacin
internacional o uno de sus rganos, para la adopcin del texto deun tratado en tal conferencia. Organizacin u
rgano (art. 7).
A los representantes que van a negociar se los enviste de plenos poderes para poder desempear dicha funcin.
Se entiende por plenos poderes un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el cual
se designa a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, adopcin o autenticacin del texto
de un tratado, o para expresar el consentimiento del Estado, o para ejecutar cualquier otro acto respecto de un
tratado.
PROCEDIMIENTO DE CELEBRACIN:
1) CONFORMACIN DEL TEXTO: En esta etapa las partes llegan a conformar un texto sobre el que estn de acuerdo y
a autenticarlo. Pero para ello es necesario:
a) Negociacin: generalmente se realizan a travs de los representantes de las partes, debidamente acreditados, que
formulan propuestas, contrapropuestas y los pasos necesarios para llegar a un acuerdo. Esto se hace mediante
conversaciones directas o a travs de una conferencia internacional.
b) Adopcin del texto: Aqu se redacta el tratado. cuando todas las partes manifestaron su opinin de que un cierto
texto refleja lo negociado y que no debe ser objeto de cambio alguno, se dice que ese texto se ha adoptado. El
artculo 9 dispone en su segundo parrafo que, cuando la negociacin es conducida en una conferencia internacional,
la adopcin pueda producirse por la decision de dos tercios de sus miembros presentes y votantes, a menos que la
misma conferencia haya decidido por la misma mayoria aplicar una regla diferente.
c) Autenticacin del texto: se lo autentifica ya sea mediante la firma o la rbrica de los representantes, puesta en el
tratado o bien en el acta final de la Conferencia en que figure el texto adoptado. Pero se pueden realizar otros
procedimientos de autenticacin. Esta es la PRUEBA FORMAL DE LA ADOPCIN DE UN TEXTO.
2) MANIFESTACIN DEL CONSENTIMIENTO EN OBLIGARSE. Ver tema consentimiento.
CONSENTIMIENTO:
Mediante la manifestacin del consentimiento el Estado expresa su voluntad de obligarse por el Tratado. Una vez
cumplidos los pasos anteriores las partes deben manifestar su consentimiento en vinculare por ese texto que an no
los obliga nada. Ese consentimiento puede manifestarse de diferentes maneras:
a) Por la firma: algunas veces la mera firma del texto por los Estados es suficiente para obligar a los pases
participantes. Eso sucede cuando en el tratado se ha estipulado expresamente que la firma tendr ese efecto, o bien
cuando de otro modo se acredite que los negociadores han convenido ese efecto, o cuando la intencin de un
Estado en ese sentido surja de los plenos poderes de su representante o se haya manifestado durante la
negociacin.
Es de destacar que los Estados tienen una obligacin fundamental: abstenerse de realizar actos en virtud de los
cuales se frustre el objeto y fin del tratado. La firma del tratado no implica que el mismo entre en vigor.
b) Por la ratificacin: se entiende por "ratificacin", "aceptacin", "aprobacin" y "adhesin", segn el caso, el acto
internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en
obligarse por un tratado;normalmente no alcanzar solo la firma y ser necesaria una instancia posterior,
representada por un instrumento de ratificacin. La ratificacin surge de la divisin de poderes en una democracia,
siendo el Ejecutivo el encargado de dirigir las relaciones internacionales, llegado el momento de concluir un tratado
el Parlamento adquiere la atribucin de aprobarlo para autorizar al Ejecutivo a emitir el instrumento de ratificacin.
Los pasos de la ratificacin dependen de la Constitucin de cada pas. La ratificacin debe realizarse cuando as lo
disponga el tratado o conste de otro modo que los negociadores as lo han convenido.
c) Por adhesin: puede ocurrir que un Estado no participe en la negociacin y luego se ADHIERA al tratado, Esto
sucede en los tratados abiertos. Por supuesto que no cualquier estado se puede adherir, sino solo aquellos a
quienes: se les otorgue dicha facultad en el texto del tratado, o aquellos que fueran invitados por todos los Estados
partes de un tratado.

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d) Por el Canje de instrumentos: en este caso se canjean documentos, uno contiene una oferta y el otro la acepta.
En Nuestro Pas:
El ejecutivo conduce las negociaciones de un tratado y tiene facultades para firmarlo. Luego el tratado se enva al
congreso para su aprobacin, este es considerado y aprobado por cada cmara y luego pasa al Ejecutivo de nuevo
para que lo ratifique. La aprobacin es un acto legislativo, la ratificacin es un acto ejecutivo.
Para que tenga jerarqua constitucional la aprobacin de las 2/3 de la totalidad de los miembros de cada cmara. En
caso de tratados con otros estados se necesita la mayora absoluta En nuestro pas estn facultados para celebrar
tratados internacionales:
El presidente de la nacin
Ministro de relaciones exteriores
Las provincias en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la nacin y no afecten las facultades
delegadas al gobierno federal o al crdito pblico de la nacin, con conocimiento del Congreso.
VIGENCIA:
La entrada en vigor es el momento en que comienza aplicarse el tratado y se torna obligatorio y a los Estados se los
denomina parte.
Los tratados entran en vigor de la forma y en la fecha que en ellos se indique, o bien como acuerden los Estados
negociadores, y a falta de tales indicaciones o acuerdos, cuando haya constancia del consentimiento expreso por
todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado.
Pero hay algunas disposiciones que necesariamente se aplican desde antes de la expresin del consentimiento,
porque se refieren justamente a la forma de esa expresin, o a la fecha o manera en que entrar en vigor el tratado.
Adems se podr:
a) Expresar una fecha cierta, o
b) Estipular un nmero determinado de ratificaciones para que entre en vigor.
c) Sin embargo, un tratado o una parte de l se aplicar provisionalmente antes de su entrada en vigor:
si el propio tratado as lo dispone, o
si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo
Debemos distinguir entrada en vigor con aplicacin interna del mismo. A partir de que un tratado entra en vigor el
mismo es obligatorio y crea responsabilidad internacional, pero esto es independiente de que se hayan dado o no
las condiciones internas para que el tratado pueda aplicarse en cada Estado.
Finalmente, es importante destacar que para la vigencia interna del tratado, se requiere normalmente la ratificacin
y el canje de instrumentos de ratificacin (si se trata de acuerdos bilaterales) o el depsito del instrumento de
ratificacin en el pas depositario o con el Secretario General de la ONU (para las convenciones realizadas bajo su
auspicio) o con quien se indique en el texto del tratado
IRRETROACTIVIDAD: el art. 28 consagra la irretroactividad de un tratado respecto a actos o hechos que hubieren tenido
lugar antes de su fecha de entrada en vigor o de situaciones que hubieren dejado de existir para ese entonces.
Excepto, claro est, que una intencin diferente se desprenda del tratado o de alguna otra manera.
REGISTRO Y PUBLICACIN. EFECTOS:
Al celebrar un tratado los Estados negociadores deben designar un depositario del tratado. Tradicionalmente el
depositario de los instrumentos de ratificacin, aceptacin o adhesin de un tratado era el gobierno del Estado que
actu como sede de la conferencia internacional. Con la aparicin de las organizaciones internaciones la prctica de
designar a la organizacin o a su funcionario administrativo ms importante como depositario fue imponindose. Las
principales funciones del depositario son: custodiar el texto original del tratado, extender copias, recibir y custodiar
todos los instrmentos relativos al tratado, analizar si estn en la debida forma y registrar el tratado en la Secretara
de Naciones Unidas.
La Convencin prescribe que el depositario puede ser uno o ms Estados, una organizacin internacional o su
funcionario administrativo principal. Generalmente en los tratados que se celebran bajo los auspicios de Naciones
Unidas es el Secretario General quien acta como depositario.
En la carta de la ONU se impone a los Estados miembros la obligacin de registrar y publicar el Tratado, aunque su
incumplimiento no invalida el tratado, sino que solo impide hacer valer el tratado ante cualquier rgano de la ONU.

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Con respecto a los Efectos del tratado en s:

La regla general est contenida en el art. 34: un tratado no crea derechos ni obligaciones para un tercer Estado sin
su consentimiento. El tercer estado es quien no es parte en el tratado. Sin embargo de cumplirse ciertos requisitos
un tratado puede crear derechos para terceros: 1) la existencia de una disposicin del tratado que cree el derecho y
2) que el tercer Estado acepte tal derecho. Esa aceptacin se presume.
En cuanto a obligaciones tambin se dan dos requisitos: 1) la existencia de una disposicin del tratado que cree la
obligacin y 2)que el tercer estado acepte expresamente y por escrito tal obligacin.
OBSERVANCIA Y APLICACIN:
El art. 26 dice que Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Por lo tanto,
el principal efecto de la entrada en vigor del tratado es su obligatoriedad para todos los firmantes, desde ese
momento en adelante. Se trata de la aplicacin de la regla pacta sunt servanda, que otorga validez a todo el
derecho de los tratados. En cuanto a la buena fe, la misma se presume y todas las obligaciones internacionales
deben cumplirse de acuerdo a ella.
El Art. 27 proclama la supremaca del derecho internacional sobre el interno, pudiendo ser interpretado como una
aplicacin del principio de buena fe.
INTERPRETACIN:
La Comisin de Derecho Internacional concluy que existan tres criterios interpretativos:
- El objetivo o textual: que pone principal atencin al texto del instrumento, aunque no desecha en casos de duda,
la investigacin real de las partes o el papel que juega el objeto y fin del tratado.
- El subjetivo: que pone atencin a las intenciones de los contratantes.
- El teleolgico: segn el cual los objetivos y fines que persigue un tratado son las guas de interpretacin.
La Convencin de Viena en este campo es eclctica, y de una forma u otra se refiere a todos los mtodos arriba
enunciado.
El Artculo 31 contiene la regla general de interpretacin (En realidad son varias reglas)
1. Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos
del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
4. Se dar a un termino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes.
De los incisos transcriptos se desprende que cobra importancia interpretativa:
1) La buena fe: que es primordial en el derecho de gentes; en realidad se presume y casi es innecesario mencionarla
expresamente. La excepcin a la regla del sentido corriente del prrafo 4 slo se aplicar cuando conste que la
intencin de las partes fue la de asignar a algunos de ellos un sentido especial (que no es lo comn).
2) Predominio del texto. El contexto: Hay un predominio obvio del texto, que debe interpretarse en primer lugar
dentro del marco del texto mismo -que incluye el prembulo y los anexos del tratado- y en su contexto. (Metodo
textual.) Forma parte del contexto aquello a que se refieren los puntos a) y b) del parrafo 2, esto es,
a) Los acuerdos a que se refiera el tratado y que hayan sido concertados entre todas las Partes con motivo de la celebracion del
tratado, y
b) todo instrumento formulado por una o mas Partes con motivo de la celebracion del tratado y aceptado por los demas como
instrumento referente al tratado.
3) Los acuerdos y prcticas ulteriores: aparte del texto de su contexto, hay otros elementos suministrados por las partes
y que figuran en el prrafo 3 del art. 31:
a) Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de aplicacin de sus disposiciones.
b) Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado en la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la
interpretacin del tratado.
3) Toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las Partes
REGLAS DE INTERPRETACIN COMPLEMENTARI AS:

El predominio del texto y su contexto tienen su lmite cuando luego de ejercitados los mtodos anteriores, el sentido
permanece oscuro o ambiguo, o bien conduce a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable. En dicho caso
se recurrir a otros medios de interpretacin: (en particular trabajos preparatorios y otras circunstancias de su
celebracin)
Los trabajos preparatorios: por ejemplo, las actas que recogen las negociaciones propuestas y contrapropuestasde los Estados previas a la adopcin del texto (en los tratados multilaterales).

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En los bilaterales suele recurrirse a las notas diplomticas cursadas de Estado a Estado.
I NTERPRETACIN DE TRATADOS AUTENTICADOS EN DOS O MAS I DIOMAS

Por ultimo, suele suceder que existan textos autenticos y oficiales de un mismo tratado en diferentes idiomas, todos
los cuales dan igualmente fe. Tambien sucede, a veces, que discrepen los textos en algunos puntos en las diferentes
versiones. En tal caso, y si no hay un texto que prevalezca sobre los otros por disposicion expresa del tratado, o
acuerdo de las partes fuera del tratado, y si la discrepancia de sentido no puede resolverse aplicando las reglas de
los articulos 31 y 32
se adoptara el sentido que mejor concilie esos textos habida cuenta del objeto y del fin del tratado (articulo 33.4).
ENMIENDA Y MODIFICACIN:
Una enmienda significa el cambio de alguna o algunas disposiciones en relacin con todos los Estados miembros del
tratado. Modificacin en cambio solo afecta a alguna de las partes, que lo acordaron entre ellas.
Una enmienda puede asimilarse a un tratado nuevo y por lo tanto se requiere acuerdo entre todas las partes y le
sern aplicables todas las disposiciones de la Convencin en cuanto a celebracin y entrada en vigor, salvo que el
tratado disponga otra cosa. Todas las partes tienen derecho a participar en las negociaciones relativas a una
enmienda y a ser partes en el tratado enmendado. Si algunas de las partes no acepta la enmienda se generan
subsistemas dentro del tratado:
El tratado enmendado solo regir entre los Estados que aceptaron la enmienda, los dems Estados se regirn por
el tratado original. Es decir que entre los que no aceptaron la enmienda, y entre los que la aceptaron y los que no
la aceptaron regir el tratado original.
Habra un tercer subsistema en relacin con los Estados que llegaren a ser partes en el tratado despus de la
aprobacin de la enmienda por un grupo de Estados miembros. Estos recin llegados, a menos que se manifieste
de manera diferente, se regirn con los Estados que aceptaron la enmienda por el texto modificado, y con los
dems por el original.
Una modificacin sucede cuando dos o ms Estados miembros de un tratado multilateral alteran algunas de las
clusulas en cuanto a sus relaciones entre s. Podrn hacerlo si tal posibilidad est prevista en el tratado, y aunque
no est prevista si no existe prohibicin en el texto del instrumento. Pero en este ltimo caso la modificacin no
debe afectar los derechos y obligaciones de las dems partes ni ser incompatible con el objeto y fin del tratado.
NULIDAD:
Un tratado para ser vlido debe cumplir con 3 requisitos: 1) que el representante del Estado que expres el
conocimiento tenga capacidad para ello; ) que el consentimiento se haya otorgado en forma libre y consciente y 3)
que el objeto sea lcito. De no cumplirse con alguno de estos requisitos podr declararse la NULIDAD DEL TRATADO.
La nulidad puede ser absoluta y en ese caso no puede confirmarse. O relativa, pudiendo confirmarse mediante un
acuerdo expreso entre las partes o por un comportamiento posterior que equivalga a la aceptacin de las
condiciones. Es decir que con los actos posteriores puede validarse.
En definitiva las causas de nulidad son:
1) LA INCAPACIDAD DE QUIEN HA EXPRESADO EL CONSENTIMIENTO:
Es el supuesto de que quien ha prestado el consentimiento ha violado manifiesta y evidentemente una
importancia fundamental del derecho interno relativa a la competencia para celebrar tratados. Es decir el
representante no tiene competencia para prestar consentimiento. Violacin manifiesta y evidente significa que
resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la prctica usual y
de buena fe. Debe tratarse de una trasgresin importante, fundamental, grave ya que una trasgresin mnima
no tendra efecto. (Nulidad Relativa)
Tambin opera la nulidad cuando el representante del Estado tena en sus poderes una restriccin especfica
para manifestar el consentimiento del Estado, siempre que dicha restriccin hubiese sido notificada con
anterioridad a los dems Estados negociadores. (Nulidad Relativa)
2) FALTA DE CONSENTIMIENTO EN FORMA CONSCIENTE Y LI BRE:
Error: se excluye el error de derecho, el error debe referirse a un hecho o situacin y debe haber sido tenido en
cuenta por el Estado que lo alega en el momento de celebracin del tratado, y haber constituido una base esencial
de su consentimiento. Adems no se puede alegar el propio error cuando el Estado contribuy con su conducta a la
produccin del error, o cuando las circunstancias fueran de tal ndole que hubiera quedado advertido la posibilidad
de error.
Dolo:

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Cuando un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro de otro Estado
negociador (Nulidad relativa).
Cuando se logra el consentimiento de un Estado mediante la corrupcin de su representante (nulidad relativa).
Coaccin:
Cuando se ejerce coaccin (mediante actos o amenazas) sobre el representante de un Estado para que otorgue
el consentimiento (nulidad absoluta).
Cuando se ejerce coaccin sobre un Estado para que celebre un tratado (nulidad absoluta).
3) OBJETO ILCI TO: el art. 53 introdujo el concepto de normas imperativas de derecho internacional. Se trata de
aquellas que, por proteger intereses esenciales de la comunidad internacional, no admiten su derogacin por pactos
en contrario y configuran por esa circunstancia una especie de orden pblico internacional. En este caso hay nulidad
absoluta.

EFECTOS DE LA NULIDAD: el efecto principal es invalidar sus disposiciones ab initio o sea con efecto retroactivo. Pero el
Estado autor no puede pedir la anulacin de los actos si la causal es dolo o coaccin sobre el representante o sobre
el Estado. Si la causal es la oposicin con una norma imperativa si podr hacerlo, y las partes tienen la obligacin de
eliminar en cuanto sean posibles las consecuencias de los actos hechos conforme al tratado y de ajustar la norma
imperativa a sus relaciones.
La nulidad afecta generalmente a todo el tratado, pero puede limitarse a una clusula o clusulas determinadas si se
dan tres condiciones: * que las clusulas sean separables del tratado * que no hayan sido una base esencial del
consentimiento en obligarse por el tratado y * que la continuacin del cumplimiento del tratado en esas condiciones
no sea injusta.
Jurisdiccin Obligatoria: Se establece la jurisdiccin obligatoria de la CIJ en casos relativos a la interpretacin o
aplicacin de los artculo 53 (objeto ilcito) y 64 (aparicin de una nueva norma imperativa del jus cogens contraria al
tratado que lo deroga).
SUSPENSIN Y TERMINACIN:
TERMINACIN: el tratado termina cuando deja de estar en vigor y por ende deja de ser obligatorio. Los tratados
pueden terminar por voluntad de las partes o por aplicacin de ciertas normas del DIP.
La terminacin normalmente ser total, a menos que la causal en cuestin se aplique a ciertas clusulas, pero
siempre que ellas sean separables, no constituyan una base esencial del consentimiento y la continuacin del
cumplimiento del tratado no sea injusta. Tambin podra pedirse la terminacin de una clusula determinada
cuando haya habido una violacin del tratado.
POR VOLUNTAD DE LAS PARTES: se termina de acuerdo con los trminos especificados en el mismo tratado o en cualquier
momento por la voluntad comn de todas las partes. Puede darse tambin cuando las partes celebran otro tratado
sobre la misma materia que es totalmente incompatible con el anterior. Supuestos: cumplimiento de la fecha
establecida en el texto para su finalizacin o cuando todos los Estados deciden terminar con el tratado.
Un tratado multilateral no terminar por el solo hecho de que el numero de partes llegue a ser inferior al necesario
para su entrada en vigor, salvo que el tratado disponga otra cosa.
Un tratado que no contenga disposiciones sobre su terminacin ni prevea la denuncia o el retiro del mismo, no
podr ser objeto de denuncia o de retiro a menos:
a) que conste que fue intencin de las partes admitir la posibilidad de denuncia o de retiro: o
b) que el derecho de denuncia o de retiro pueda inferirse de la naturaleza del tratado.
2. Una parte deber notificar con doce meses, por lo menos, de antelacin su intencin de denunciar un tratado o
de retirarse de l conforme al parrafo 1.
POR APLICACIN DE LAS NORMAS DEL DIP:
Cuando en un tratado bilateral una parte viole gravemente el tratado, la otra podr decidir dar por terminado el
tratado: adems puede pedir la terminacin o suspensin de su aplicacin total o parcialmente.
En los multilaterales el asunto es ms complicado, ya que hay que distinguir segn la terminacin sea pedida por
todas las partes o por la parte especialmente perjudicada por la violacin o por cualquiera de las partes. En el
primer caso, si hay acuerdo unnime las partes pueden suspender el tratado total o parcialmente, o darlo por
terminado, ya sea en las relaciones con el Estado autor de la violacin o entre todas las partes. En el segundo caso,
la parte especialmente perjudicada puede alegar la causal para suspender el tratado total o parcialmente entre ella
y el Estado autor de la violacin. En el tercer caso, la parte puede pedir lo mismo que el anterior, pero solo si el

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tratado es de tal ndole que una violacin grave de sus disposiciones modifica radicalmente la posicin de cada una
de las partes respecto al cumplimiento de sus obligaciones.
Constituirn violacion grave de un tratado:
a) un rechazo del tratado no admitido por la presente Convencin; o
b) la violacin de una disposicin esencial para la consecucin del objeto o del fin del tratado.
4. Los precedentes prrafos se entendern sin perjuicio de las disposiciones del tratado aplicables en caso de
violacin.
Cuando se produce un cambio fundamental de circunstancias: puede pedirse la revisin o extincin de un tratado
en estos supuestos, en los que el cambio es imprevisto, importante, alterar el contrato, ser esencial para el
consentimiento y modifique el balance de las obligaciones a cumplirse.
Un cambio fundamental en las circunstancias no podr alegarse como causa para dar por terminado un tratado o
retirarse de l:
a) si el tratado establece una frontera; o
b) si el cambio fundamental resulta de una violacin por la parte que lo alega, de una obligacin nacida del tratado o
de toda otra obligacin internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.
3. Cuando, con arreglo a lo dispuesto en los prrafos precedentes, una de las partes pueda alegar un cambio
fundamental en las circunstancias como causa para dar por terminado un tratado o para retirarse de l, podr
tambin alegar ese cambio como causa para suspender la aplicacin del tratado.
En el caso de que el tratado se torne de cumplimiento imposible. (tambin podra pedir suspensin)
Cuando aparece una nueva norma imperativa de DIP y el tratado se opone a ella, se da por terminado.
Ruptura de relaciones diplomticas o consulares (Guerra). La ruptura de relaciones diplomticas o consulares
entre partes de un tratado no afectar a las relaciones juridicas establecidas entre ellas por el tratado, salvo en la
medida en que la existencia de relaciones diplomticas o consulares sea indispensable para la aplicacion del
tratado.
Por la celebracin de un nuevo tratado sobre la misma materia que lo derogue expresa o implcitamente.
SUSPENSIN:
Un tratado puede ser suspendido en su aplicacin, en tal caso las partes quedan exentas de cumplir las obligaciones
que emanan de el durante el periodo en que dicha suspensin tiene efecto. Un tratado se suspende por voluntad de
las partes, sea que la misma se manifieste de manera expresa (Art. 57) o tcita (Art. 59)
En los multilaterales podr suspenderse por voluntad de las partes cuando ello est estipulado en el tratado, o si no lo
est, cuando ella no afecte el goce de los derechos o el cumplimiento de las obligaciones de los otros Estados que no
participan de la suspensin.
En todo caso, las partes interesadas debern notificar a las dems, tanto su intencin de suspender como las
disposiciones que serian afectadas.
Segn lo establece el artculo 60, una violacin grave puede eventualmente alegarse para suspender, en lugar de
terminar, el tratado y esa suspensin puede ser total o parcial, segn el mismo articulo. El mecanismo para pedir la
suspensin, as como entre quienes esta puede tener efecto es igual que en el caso de la terminacin. Tambin por
imposibilidad de cumplirlo temporalmente puede suspenderse un tratado. Tambin si se celebra un tratado sobre la
misma materia y se dispone, o se deduce que la intencin de las partes ha sido, la suspensin del tratado anterior.
Por cambio de circunstancias tambin podra pedirse eventualmente la suspensin.
RESERVAS:
Se entiende por reserva una declaracin unilateral, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar, aprobar o
adherir a un tratado, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicacin a ese estado.
Esta reserva es solo aparentemente un acto unilateral: lo es en cuanto a su formulacin, pero carece de efectos
jurdicos mientras no haya una reaccin de los otros miembros del tratado, ya sea que la acepten o la rechace.
Los efectos jurdicos que surjan de la reserva solo se aplicarn entre el Estado reservante y aquellos que la acepten.
Un Estado que ha querido imponer ciertas posiciones pero no ha logrado hacerlo, busca el mismo objetivo mediante
una reserva que exprese aquella posicin. Esta institucin tiene lugar en los tratados multilaterales, ya que en uno
bilateral significara reabrir las negociaciones.

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Anteriormente la norma de la Sociedad de las Naciones, que reuna el Derecho Consuetudinario de la poca exiga
que una reserva fuera aceptada por la totalidad de los negociadores, ello para que existiera el mismo texto para
todas sus partes, se haca prevalecer su integridad.
En cambio el Consejo Directivo de la Unin Panamericana adopt tres reglas sobre el efecto de las reservas que se
impusieron en la prctica:
1) Un tratado entra en vigor en al forma en que fue firmado entre aquellos pases que lo firmen sin reservas.
2) Entrar en vigor entre los gobiernos que lo ratifiquen con reservas y los firmantes que acepten las reservas en la
forma en que quede modificado por dichas reservas.
3) No entrar en vigor entre un Estado que haya ratificado con reservas y otro que no acepte tales reservas.
La Convencion de Viena trata de las reservas en los articulos 19 a 23, y siguen la tendencia moderna inaugurada por
la regla interamericana. Segun el articulo 19, un Estado podra presentar una reserva en el momento de firmar,
ratificar, aceptar o aprobar un tratado, o adherirse a el, a menos que la reserva este prohibida en el tratado, o este
solo permita determinadas reservas y esta no pertenezca a esa categoria, o que no sea compatible con el objeto y
fin de la Convencion.
La Convencion es muy flexible en esta materia: basta que un solo Estado contratante acepte la reserva para que el
que la presento forme parte en el tratado con respecto al aceptante.
Si otro Estado quiere que el tratado no tenga vigencia entre el mismo y el reservante, debe indicarlo asi
expresamente, no basta su silencio (articulo 20.4, b)). O sea que, si objeta la reserva presentada por
otro Estado, debe ademas manifestar su intencion contraria a que el tratado rija entre el y el reservante.
En suma, la presentacion de una reserva aceptada por algun o algunos de los Estados miembros del tratado, crea
diferentes subsistemas dentro del tratado:
- Entre el reservante y los que aceptan la reserva, rige el tratado con la modificacion que la reserva le introduce.
- Entre el reservante y los que no aceptan la reserva, no rige el tratado si los que no la aceptan manifiestan
expresamente su intencion de que no rija el tratado entre ellos.
- El tratado rige en su forma original entre todos los otros Estados.
- Entre un Estado que haya hecho objecion a la reserva, pero no se ha opuesto a la entrada en vigor del tratado
entre el y el autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera esta no se aplican entre los dos Estados en la
medida determinada por la reserva
Por ultimo, y siendo la conveniencia de una participacin extendida la razn decisiva para la vigencia del rgimen
anterior en relacin con ciertos tratados de inters general, parece natural la disposicin del articulo 20, inciso 2,
que exige la aceptacin por todas las partes de una reserva cuando se desprenda, por el numero reducido de los
Estados negociadores y del objeto y fin del tratado que su aplicacin integra entre todas las partes es condicin
esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el instrumento.
Asimismo, cuando el tratado sea el instrumento constitutivo de una organizacion internacional, y a menos que en el
se disponga otra cosa, una reserva exigira la aceptacion del organo competente de la organizacin (articulo 20,
inciso 3).
RGIMEN LEGAL (CONV. DE VIENA SOBRE LOS TRATADOS) ART. 19 A 23:
19. Formulacin de reservas. Un Estado podr formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o de adherirse al mismo, a menos:
a) que la reserva este prohibida por el tratado;
b) que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las cuales no figure la reserva de que
se trate; o
c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible con el objeto y el fin del tratado.
20. Aceptacin de las reservas y objecin a las reservas. 1. Una reserva expresamente autorizada por el tratado no exigir la
aceptacin ulterior de los dems Estados contratantes, a menos que el tratado as lo disponga.
2. Cuando del numero reducido de Estados negociadores y del objeto y del fin del tratado se desprenda que la aplicacin del
tratado en su integridad entre todas las partes es condicin esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el
tratado, una reserva exigir la aceptacin de todas las partes.
3. Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de una organizacin internacional y a menos que en el se disponga otra
cosa, una reserva exigir la aceptacin del rgano competente de esa organizacin
4. En los casos no previstos en los prrafos precedentes y a menos que el tratado disponga otra cosa:
a) la aceptacin de una reserva por otro Estado contratante constituir al Estado autor de la reserva en parte en el tratado en
relacin con ese Estado s el tratado ya esta en vigor o cuando entre en vigor para esos Estados:
b) la objecin hecha por otro Estado contratante a una reserva no impedir la entrada en vigor del tratado entre el Estado que
haya hecho la objecin y el Estado autor de la reserva, a menos que el Estado autor de la objecin manifieste inequvocamente
la intencin contraria;

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c) un acto por el que un Estado manifieste su consentimiento en obligarse por un tratado y que contenga una reserva surtir
efecto en cuanto acepte la reserva al menos otro Estado contratante.
5. Para los efectos de los prrafos 2 y 4. y a menos que el tratado disponga otra cosa, se considerara que una reserva ha sido
aceptada por un Estado cuando este no ha formulado ninguna objecin a la reserva dentro de los doce meses siguientes a la
fecha en que hayan recibido la notificacin de la reserva o en la fecha en que haya manifestado su consentimiento en obligarse
por el tratado si esta ultima es posterior.
21. Efectos jurdicos de las reservas y de las objeciones a las reservas. 1. Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte
en el tratado de conformidad con los artculos 19 20 y 23:
a) modificara con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra parte las disposiciones del tratado a que
se refiera la reserva en la medida determinada por la misma:
b) modificara en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte en el tratado en sus relaciones con el
Estado autor de la reserva.
2. La reserva no modificara las disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras partes en el tratado en sus relaciones
"inter se".
3. Cuando un Estado que haya hecho una objecin a una reserva no se oponga a la entrada en vigor del tratado entre l y el
Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera esta no se aplicaran entre los dos Estados en la medida
determinada por la reserva.
22. Retiro de las reservas y de las objeciones a las reservas. 1. Salvo que el tratado disponga otra cosan una reserva podr ser
retirada en cualquier momento y no se exigir para su retiro el consentimiento del Estado que la haya aceptado.
2. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objecin a una reserva podr ser retirada en cualquier momento.
3. Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa:
a) el retiro de una reserva solo surtir efecto respecto de otro Estado contratante cuando ese Estado haya recibido la
notificacin:
b) el retiro de una objecin a una reserva solo surtir efecto cuando su notificacin haya sido recibida por el Estado autor de la
reserva.
23. Procedimiento relativo a las reservas. 1. La reserva, la aceptacin expresa de una reserva v la objecin a una reserva habrn
de formularse por escrito y comunicarse a los Estados contratantes v a los dems Estados facultados para llegar a ser partes en
el tratado.
2. La reserva que se formule en el momento de la firma de un tratado que haya de ser objeto de ratificacin, aceptacin o
aprobacin, habr de ser confirmada formalmente por el Estado autor de la reserva al manifestar su consentimiento en
obligarse por el tratado. En tal caso se considerar que la reserva ha sido hecha en la fecha de su confirmacin.
3. La aceptacin expresa de una reserva o la objecin hecha a una reserva anteriores a la confirmacin de la misma, no tendrn
que ser a su vez confirmadas.
4. El retiro de una reserva o de una objecin a una reserva habr de formularse por escrito.

2. MEDIOS AUXILIARES: CONCEPTO.

EL Art. 38 del Estatuto de la CIJ considera que la jurisprudencia y la doctrina son fuentes auxiliares del DIP. Esto
quiere decir que no se trata de fuentes autnomas sino de fuentes a las que el Tribunal PUEDE recurrir para
discernir mejor los asuntos. En suma, las fuentes auxiliares del DIP no producen normas generales, sino que trabajan
sobre las fuentes principales para determinar mejor su alcance y contenido.
DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA NACIONAL E INTERNACIONAL:
Con respecto a las resoluciones o jurisprudencia, su papel sera el de verificar el contenido y alcance de la norma
consuetudinaria o convencional que la CIJ ha sido llamada aplicar, cuando en ella no tiene precisin.
Adems debemos hacer referencia al Art. 59 del Estatuto que afirma que: La decisin de la corte no es obligatoria
sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido. Esto significa que la jurisprudencia no crea
normas generales de aplicacin obligatoria a otros casos, sino slo una norma individual que regla los derechos de
las partes en el caso particular.
Las resoluciones judiciales no son fuentes creadoras de normas jurdicas sino medios auxiliares para verificar si a
travs de ella existe una norma de derecho internacional. La Corte puede referirse a un fallo parqa interpretar el
contenido de una norma existente.
Las resoluciones de la As. Gral. de las Nac. Unidas no tienen valor como fuentes de derecho internacional, su
contenido no es normativo, ni jurdicamente exigible. Son simples recomendaciones. Sin embargo, su valor es pre
jurdico, en el sentido de ser factible su incorporacin ulterior a una fuente formal del DIP.
En el DIP, la jurisprudencia tiene ciertas caractersticas como el hecho de que no existen muchas lneas
jurisprudenciales que consoliden una determinada interpretacin, debido al reducido n de casos en comparacin
con el D interno.

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Finalmente, slo las sentencias de la CIJ son tenidas en cuenta como fuente auxiliar ms no la de los tribunales
arbitrales, que no son tenidos en cuenta.
La Doctrina:
El Art. 38 se refiere a las doctrinas de los publicistas de mayor competencia en las distintas naciones. En realidad la
doctrina comprende las opiniones no solo por autores, sino tambin por las sociedades cientficas. La CIJ raramente
cita la doctrina como fundamento de sus opiniones, aunque es innegable la influencia que esta puede ejercer sobre
hombres de derecho como son los que constituyen los tribunales internacionales. La doctrina tiene la misma funcin
que la jurisprudencia, aunque su influencia sea menor.
3. JERARQUA DE LAS FUENTES. CRITERIOS:
Ya hemos dicho que el art. 38 del Estatuto de la CIJ no agota la enumeracin de fuentes formales del DIP actual.
Tambin adelantamos que dicho artculo al decir de Barboza- no establece un orden jerrquico absoluto, sino ms
bien relativo.
El artculo 38 del Estatuto de la Corte enumera a las fuentes formales del DIP en el orden siguiente: tratado,
costumbre, principios generales de derecho y luego, en el mismo plano, jurisprudencia y doctrina como medios
auxiliares.
Al redactarse el Estatuto se propuso declarar que estas fuentes se aplicaran "en orden sucesivo" a lo que se opuso
el jurista italiano Ricci-Busatti, sosteniendo que ello podra suscitar dificultades en la hiptesis en que hubiera que
aplicar simultneamente diversas categoras de fuentes en el mismo caso concreto.
El Presidente del Comit redactor seal que ese orden jerrquico entre las diversas fuentes resulta de la propia
naturaleza de las cosas: si hay un tratado entre dos Estados que resuelve un problema determinado, es evidente que
ese tratado, como norma particular, prima en las relaciones entre esos Estados sobre la costumbre general que
pueda existir en la materia. Si no hay tratado, corresponde aplicar entonces la norma consuetudinaria y recin se
podr acudir a los principios generales de derecho, en ausencia de normas convencionales y consuetudinarias, a fin
de llenar el vaco existente en el ordenamiento internacional.
Se replic entonces que la frmula estableciendo el orden sucesivo era intil, ya que el orden de aplicacin se
deduca del principio del predominio de la norma especial sobre la general.
A pesar de esta eliminacin, la Corte Internacional ha entendido el orden del art. 38 del Estatuto como expresin de
una jerarqua de las fuentes del Derecho Internacional, y en particular que el derecho emergente de los tratados
tiene precedencia sobre el derecho consuetudinario (CRI TERIO TRADICIO NAL).
Se han dado dos concepciones al respecto (CRI TERIO ACTUAL).
a) La concepcin "formal" considera el tema desde el punto de vista de las fuentes en s, y se inclina en general por
la doctrina de la jerarqua de las fuentes: el tratado prevalece sobre la costumbre, la costumbre tiene precedencia
sobre los principios generales de derecho.
b) Una interpretacin "sustantiva o material" del Derecho Internacional, parte en cambio de la base de las normas de
las fuentes y concluye que no son las "fuentes" sino las "reglas", cualquiera sea su fuente, la que pueden rivalizar
entre s.
Corresponde pues analizar el tema desde las dos diferentes perspectivas mencionadas.
Jerarqua entre las fuentes formales del Derecho Internacional: en consideracin a las fuentes formales del
Derecho Internacional, adelantamos desde ya que entendemos que no se da ni existe jerarqua entre las
mismas.
Jerarqua entre las normas jurdicas de las distintas fuentes formales del Derecho Internacional: el propio concepto
de norma de derecho excluye la posibilidad de existencia de dos o ms normas contradictorias pertenecientes a
la misma o a diferentes fuentes. Por ello, en caso de darse esa situacin es necesario saber qu norma tiene
jerarqua y por ende prima. En este caso, puede afirmarse desde ya, que puede existir jerarqua entre las normas
jurdicas que emanan de las fuentes formales del Derecho Internacional.
En definitiva:
No existe una jerarqua absoluta entre las fuentes formales del DIP, por lo que cualquiera podra primar sobre la
otra y su aplicacin no necesariamente debe ser sucesiva.
Si existir jerarqua entre las normas derivadas de aquellas fuentes formales. As, por ejemplo, ley posterior
deroga la anterior; entre una norma consuetudinaria y una convencional suele prevalecer la segunda al menos
entre los Estados parte-. Asimismo, entre una norma general y otra ms particular aplicable al caso, la regla es
que prevalece la particular; por otro lado, la norma posterior deroga la anterior.

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Sin embargo, puede ocurrir que una costumbre posterior se oponga parcial o totalmente a una norma convencional
(tratado). Si todos los miembros del tratado adoptan esa nueva costumbre, el tratado caer en desuso y ser
abandonado, sustituyndolo las reglas de la nueva costumbre.
MUTABILIDAD DE LAS FUENTES:
Segn EL PRI NCI PIO DE MUTABILI DAD de las fuentes del DIP, las normas de jus cogens no son inmutables y pueden ser
derogadas o modificadas por otras del mismo carcter que surjan posteriormente.
Por su objeto y naturaleza, son variables y evolutivas, adaptndose a las concepciones que las originan, a las
necesidades que atienden y a los fines que cumplen.
Este carcter dinmico responde a la necesidad del ajuste del Derecho Internacional a las cambiantes circunstancias
en lo internacional y que responde horizontalmente a la participacin activa en la comunidad internacional de
Naciones representantes de diferentes civilizaciones, y verticalmente a objetivos, intereses y fines sociales, polticos,
econmicos y culturales, diversos y variables.
Esta faz del jus cogens revela la presencia de normas activas que se forman y reconforman de acuerdo a los movimientos de la
sociedad internacional. Carcter dinmico que se integra de una fuerza centrfuga y otra centrpeta a la vez, que por un lado
tiende a contener las alteraciones ilcitas del orden jurdico, y por otro propende a su integracin y evolucin.

4. CODIFICACIN Y DESARROLLO PROGRESIVO DEL DERECHO INTERNACIONAL: LA LABOR DE LOS ORGANISMOS

INTERNACIONALES. LA COMISIN DE DERECHO INTERNACIONAL DE NACIONES UNIDAS:
Las Naciones Unidas han promovido una impresionante tarea de codificacin y desarrollo progresivo del derecho
internacional, con lo que han cumplido el mandato del artculo 13, 1, (a) de su Carta. La Comisin de derecho
internacional (CDI), subsidiaria de la Asamblea General y principal codificador, tiene a su lado otros rganos de las
Naciones Unidas que cumplen similar misin.
El derecho que result de este proceso, a partir de 1945, tiene caracteres que lo separan del llamado "derecho
internacional clsico", de tpicos rasgos. Tales eran el liberalismo, la extrema descentralizacin y el carcter
oligocrtico.
Las NU promovieron la codificacin y el desarrollo del DI, el clsico era liberal y descentralizado permitiendo que las
grandes potencias ejerzan su predominancia sin trabas, el derecho actual sigue siendo liberal, descentralizado y
oligocrtico, pero en menor grado.

22

UNIDAD IV: RELACIONES ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO

1- ALCANCE DEL PROBLEMA. DOCTRINAS: MONISMO Y DUALISMO:
Sabido es que existe un derecho internacional y muchos derechos internos propios de cada Estado. Cul es la
relacin entre uno y otros? Respecto de este tema existen dos posiciones: una la que sostiene la separacin e
independencia del DIP y de los rdenes jurdicos internos (teora dualista) y otra que afirma que el derecho de
gentes y los derechos internos forman un solo orden jurdico (teora monista).
Asimismo esta ltima teora admite dos variantes: la que sostienen la primaca del DI sobre el interno y, a la inversa,
la de los que creen que el derecho interno prevalece sobre el internacional.
La Tesis Dualista:
Esta posicin se origina en 1899 de la mano del profesor Hans Triepel y es reafirmada en 1905 por Anzilotti. Ambos
postularon la separacin completa entre los rdenes jurdicos internos y el internacional. Afirmaban que tenan
distintos fundamentos, distintos sujetos y existe una diferencia de relacin en ambos casos. El derecho interno
tiene fundamento en la voluntad de un solo Estado, el DI tiene como fundamento la voluntad comn de todos los
Estados, los sujetos del derecho interno son individuos y los del DI son Estados y por ltimo en el derecho interno
hay una relacin de subordinacin mientras que en el derecho internacional hay una relacin de coordinacin.
Los dualistas piensan que el DI no se puede aplicar directamente a los individuos sino que primero hay que
TRANSFORMARLO en derecho interno. Por ello para poder aplicar internamente una norma de derecho
internacional a un individuo, es menester que el Estado en cuestin haya dictado una ley interna con el mismo
contenido que el tratado. El tratado internacional no crea normas de derecho interno, sino una invitacin a crear
ese derecho, Triepel dice: Una fuente de derecho internacional es tan incapaz de crear por s misma una regla de
derecho interno como una fuente de derecho interno de producir por s misma una norma de DIP
Anzilotti por su parte, tambin sosteniendo la tesis dualista, afirma que el DI y el derecho interno emanan de
normas fundamentales diferentes, y por ello son rdenes separados.
Para los dualistas si una ley interna est en contradiccin con una norma internacional no es por ello nula. Sigue
vigente y en todo caso acarreara la responsabilidad del Estado en cuestin en el plano del DI, pero no sera nula
internamente. Ello prueba la separacin de ambos rdenes jurdicos.
Monistas:
Opuestas a la teora anterior, las teoras monistas creen en la existencia de UN solo ORDEN JURDICO universal.
De esta manera el derecho interno de un Estado estara formado por sus normas y adems por las normas de su
derecho internacional.
En esta teora se diferencian quienes otorgan preferencia al derecho interno (Wenzel) de aquellos que otorgan
mayor jerarqua al derecho internacional (Kelsen).
Su principal representante es Kelsen quien sostiene que hay una norma hipottica fundamental que le da unidad a
todo el sistema. Sostener que el derecho interno y el internacional son dos sistemas distintos e independientes, que
uno tiene validez autnomamente respecto del otro implica una contradiccin. Kelsen afirma que el DIP, por
brindarle la norma fundamental a todo el sistema, tiene primaca sobre el derecho interno.
2- LA CUESTIN ANTE LOS TRIBUNALES INTERNACIONALES:
En el Derecho Internacional, tanto la jurisprudencia invariable de los tribunales internacionales como el sistema de la
Convencin de Viena1 sobre derecho de los tratados consagran la primaca de las normas del DIP en caso de
conflicto con normas internas. En suma, los Estados tienen la obligacin internacional de adaptar su Derecho Interno
al derecho de gentes, so pena de que se origine responsabilidad internacional del Estado. Se trata de uno de los
grandes principios del DIP.
En definitiva, de lo dicho podemos concluir que algunas Constituciones aceptan que el derecho internacional es, a)
incorporado como parte del derecho interno y b) tiene supremaca sobre ste. La reiterada jurisprudencia y la
prctica internacional son claras en el sentido de que en el mbito internacional, a) el derecho interno es
simplemente un hecho a tener en cuenta y b) en caso de conflicto entre uno y otro, prevalece invariablemente el
derecho internacional.
3- RGIMEN NORMATIVO Y JURISPRUDENCIA ARGENTINA:
En el Derecho argentino de la relacin entre el DIP y el derecho interno debe analizarse distinguiendo dos
momentos: antes y despus de la reforma de 1994.

23

Antes de la Reforma de 1994: Rgimen normativo:

Las nicas normas que hacan alusin al tema en nuestra CN eran el art. 27, segn el cual los tratados deben estar
en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta Constitucin, y el art. 31, segn el cual
la Constitucin, las leyes y los tratados internacionales son ley suprema de la Nacin.
Jurisprudencia:
i. Hasta el caso Ekmedjin: como la Constitucin (art. 31) nada deca sobre la jerarqua de la misma y los tratados, y
slo se limitaba a decir que constituyen ley suprema de la Nacin los tribunales sostuvieron que no haba razn
para acordar prioridad de rango a ninguno3. Por lo tanto, se sostuvo que los tratados tenan jerarqua inferior a la
CN e igual que las leyes, y ante el conflicto entre un tratado y una ley ste sera resuelto por el principio de ley
posterior deroga anterior.
Es claro que esta interpretacin era acorde con el sistema legal vigente y no generaba conflictos de orden interno.
Sin embargo era contraria al principio pacta sun servanda en el mbito internacional y poda generar
responsabilidad internacional del Estado.
ii. Despus del caso Ekmedjin:
Al adherir nuestro pas a la Convencin de Viena en 19804, las relaciones entre el Derecho Internacional y el Interno
comenzaron a tomar un tinte distinto.
Se sostuvo entonces que los tratados internacionales seguan estando por debajo de la Constitucin Nacional,
aunque por encima de la ley federal (esto como consecuencia de que una ley no puede derogar un tratado por
constituir ste un acto complejo). Debe seguirse el mecanismo correcto de disolucin de los tratados, una ley no es
suficiente para desconocer un tratado.
Adems, en dicho fallo de 1992 se sent el principio de la operatividad de las normas tendientes a garantizar los
derechos individuales, afirmando la CSJN que una norma es operativa cuando est dirigida a una situacin de la
realidad en la cual pueda operar inmediatamente, sin la necesidad de instituciones que deba establecer el congreso
(ej. el amparo como mecanismo de inconstitucionalidad antes de que fuese legislado para tal efecto).
Aqu tambin se afirm el principio que prohbe alegar una norma de derecho interno para justificar el
incumplimiento de una norma de un tratado.
El tratado es un acto complejo federal, dado que los concluye y firma el presidente, los aprueba o desecha el
Congreso mediante una ley federal y los ratifica posteriormente el titular del PEN.
La convencin de Viena impone al Estado argentino el deber de asignar primaca al tratado ante un eventual
conflicto con cualquier norma interna contraria o con la omisin de dictar disposiciones que, en sus efectos,
equivalgan al incumplimiento del tratado internacional.
Luego de la Reforma de 1994:
La reforma convalid los criterios de la Corte en el caso Ekmekdjian y otros posteriores. La CN dispone que los
tratados son ley suprema de la Nacin por pertenecer al derecho federal y que tiene preeminencia sobre los
provinciales. Pero algunos tendrn jerarqua constitucional y otros sern meramente supralegales. Cada una de
estas categoras presenta particularidades propias y dudas en cuanto a su aplicacin e interpretacin.
Tratados con jerarqua constitucional:
Son los instrumentos internacionales de derechos humanos explcitamente mencionados en el Art. 75 I 22 y los que
en el futuro incluya el Congreso con el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada
cmara.
Tratados enumerados en el art. 75, inc. 22:
Declaracin Americana sobre los Derechos y Deberes del Hombre;
Declaracin Universal de DDHH;
Convencin Americana los DDHH (Pacto San Jos de Costa Rica);
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales;
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su protocolo facultativo;
Convencin sobre Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio;
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
Racial;
Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la
Mujer;
Convencin sobre la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes;

24

 Convencin sobre los Derechos del Nio.

Con jerarqua otorgada posteriormente:

Convencin Interamericana sobre la Desaparicin Forzada de Personas.

Qu significa tener jerarqua constitucional?
Si los instrumentos pertenecieran a la Constitucin no podran ser declarados inconstitucionales. En cambio si valen
como ella tendran el mismo valor, pero podra resolverse la inconstitucionalidad del tratado. Los tratados no
derogan artculo alguno de la primera parte de la CN y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos.
Tratados por encima de la ley pero por debajo de la CN:
Son los tratados internacionales y los concordatos celebrados con la Santa Sede a los que se refiere el Art. 75 Inc. 22
IN LIMINE. Tienen jerarqua supralegal pero infraconstitucional. Pueden ser declarados inconstitucionales,
generando la correspondiente responsabilidad internacional para el Estado Argentino.
Tambin lo son los tratados que deleguen competencias estatales a estructuras de integracin latinoamericanas
(Art. 75 Inc 24) Siempre y cuando se observen condiciones de igualdad y reciprocidad, se respete el orden
democrtico, se respeten los derechos humanos y se aprueben por mayora absoluta de los miembros de cada
cmara.
Tratados de Integracin con Estados que no son latinoamericanos, en los que se deleguen competencias estatales.
Estos tambin tienen jerarqua superior a las leyes si cumplen con dos condiciones: que sean aprobados por la
mayora de miembros presentes de cada Cmara, y que la mayora absoluta de la totalidad de cada Cmara la
apruebe dentro de los 120 das posteriores al acto declarativo.
Convenios Internacionales celebrados por las provincias:
El Art. 124 ofrece la posibilidad a las provincias de realizar acuerdos internacionales. Siempre y cuando: no sean
incompatibles con la poltica exterior de la Nacin, no afecten la competencia federal de la Nacin y no afecten el
crdito pblico. El Congreso debe tomar conocimiento de dichos tratados quedan dudas si ese conocimiento
debe ser una aprobacin o solo un control. Barboza entiende que de haber sido esa la intencin se hubiera
empleado el trmino aprobacin.

25

4- LA SOLUCIN DEL DERECHO COMPARADO:

El derecho internacional se aplica cada vez ms en el orden interno y los particulares invocan derechos que les
otorgan tratados internacionales de sus pases.
Podra suceder que el PE de un estado celebre tratados y con ello invada facultades del PL, por ello una posicin
doctrinaria exige que las disposiciones de un tratado sean repetidas por el texto de una ley para tener validez
interna. Pero en la generalidad de los casos, la participacin legislativa se obtiene antes de que el tratado adquiera
validez.
Otro problema relacionado es el de la necesidad en algunos casos de leyes internas que posibiliten la ejecucin de
un tratado internacional. Algunos tratados deben ser complementados por leyes internas que los hagan aplicables,
cuando no son operativos, por ello es necesario observar diferentes mecanismos de cmo funciona la adaptacin
del derecho internacional al derecho interno en otros pases.
a) Reino Unido: la costumbre internacional es parte del common law en Inglaterra. No hay por ende
necesidad alguna de transformacin del derecho internacional consuetudinario en derecho interno. En
cambio, los tratados que afectan derechos privados, que modifican el common law, o imponen cargas
financieras deben ser objeto de una ley aprobatoria para formar parte del derecho interno. Ello porque sino
la Corona estara invadiendo la competencia del Parlamento. Esta aprobacin parlamentaria se realiza antes
de que las disposiciones del tratado sean para el Reino Unido normas internacionales vigentes. Los dems
tratados (que no afectan derechos privados, modifican el common law o crean cargas financieras) se aplican
sin ms y directamente a los individuos. (TEORA MONISTA CON RESERVAS)
b) Estados Unidos: aqu la costumbre internacional es parte del derecho interno, al igual que el Reino Unido.
No se requiere por ende transformacin alguna de las normas que se aplican directamente a los individuos.
Los tratados deben ser aprobador por el senado y debidamente ratificados para ser parte del derecho
interno, y tienen validez an cuando estn en conflicto con legislacin interna previa al tratado, a la que
derogan. La Constitucin en cambio tiene supremaca. Por ende no hay transformacin de norma
internacional en norma en interna. (TEORA MONISTA)
c) Alemania: El derecho internacional es parte del derecho interno alemn, prevalecen sobre las leyes y
producen en forma inmediata derechos y deberes para los habitantes del territorio federal. (TEORA
MONISTA)
d) Italia: Las normas de derecho internacional se adaptan automticamente sin necesidad de un acto interno.
(TEORA MONISTA)
e) Francia: las normas del derecho internacional consuetudinario son directamente aplicables toda vez que
fueran relevantes a la solucin del problema en cuestin y para el cual no hubiera ley o reglamento
aplicable. No han sido influenciados por la doctrina dualista, que hubiera requerido previa transformacin
de las normas internacionales como requisito de su aplicacin judicial. Los TRATADOS son aplicables
directamente sin necesidad de una reglamentacin interna. Pero si no son lo suficientemente detallados,
habr que esperar una reglamentacin que las haga funcionales. (TEORA MONISTA)

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TERCERA PARTE: LA SUBJETIVIDAD JURDICA INTERNACIONAL

UNIDAD V:
1. CONCEPTO Y ALCANCE DE LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL. CLASIFICACIN
La personalidad jurdica en general es la capacidad de un ente para adquirir derechos y contraer obligaciones dentro
de un cierto orden jurdico. Adems incluye la capacidad para reclamar los remedios que ese orden jurdico pone a
disposiciones de sus sujetos cuando se han violado sus derechos.
Para adaptar la definicin anterior al derecho internacional decimos que: esos derechos y obligaciones ocurren en el
orden internacional, y que los entes en cuestin son los sujetos de derecho internacional. Para ello, como seala
Diez de Velasco (1997), no basta con ser beneficiario de un derecho o estar afectado por una obligacin, sino que se
requiere una aptitud para hacer valer el derecho ante instancias internacionales o para ser responsable en el plano
internacional en caso de violacin de la obligacin, lo que se relaciona con la legitimacin activa y pasiva, como se
ver a continuacin.El contacto con el derecho internacional debe ser inmediato, o sea que las obligaciones y
derechos deben ser otorgadas sin intermediarios ya que si no, la entidad no estar actuando por s misma como
persona de derecho internacional.
En primer lugar cabe decir que en el DIP no hay una norma atributiva de personalidad jurdica, de manera que van a
surgir diferentes posiciones doctrinarias para caracterizar a stos sujetos, Hay quienes toman la definicin de
persona que da el Cdigo Civil: Todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Pero si se
toma semejante definicin, todo sujeto podra ser as sujeto del DIP. Barberis por ejemplo, de conformidad con
aquella definicin, considera como sujetos a las empresas trasnacionales, a lo que la mayora de los autores no estn
de acuerdo, ya que estas no tienen subjetividad jurdica. Son sujetos de relaciones internacionales, pero no titulares
de normas de DI, tampoco son Sujetos de DIP las ONG, estas y las empresas influyen en el plano sociolgico.
La personalidad en el DI es dinpamica.

Clasificacin:
1 Sujetos de deberes y sujetos de derechos: esta clasificacin est un tanto superada. VERDROSS deca que hay
sujetos que tienen derechos y deberes simultneamente (los Estados) y hay sujetos que tienen solo deberes (el
hombre). Hoy se acepta que no hay sujetos que solo tengan deberes.
2 Sujetos activos y sujetos pasivos: los sujetos activos son los que tienen competencia para crear normas de Derecho
Internacional: slo son sujetos activos los Estados (cuando por ejemplo, crean normas por tratados); la Iglesia
Catlica y algunos organismos internacionales (como la ONU). Los dems sujetos de Derecho Internacional son
sujetos pasivos, o sea, actan conforme a las normas que otros crean (ej: rebeldes e insurrectos).
3 Sujetos permanentes y transitorios: los miembros permanentes son los que conforman la comunidad internacional
(Estados, Iglesia Catlica, organizaciones internacionales). Hay tambin miembros transitorios, de existencia
pasajera: los territorios no autnomos o colonias y todos los sujetos vinculados a la beligerancia.
4 Sujetos originarios y sujetos incorporados o admitidos posteriormente: son sujetos originarios los fundadores del
Derecho Internacional Clsico, los Estados, la Iglesia Catlica y la Soberana Orden Militar de Malta.
5 Sujetos de Derecho Internacional comn o general y sujetos de Derecho Internacional particular: los sujetos de
Derecho Internacional comn son sujetos reconocidos por toda la comunidad internacional (los Estados y las
organizaciones internacionales). Los sujetos de Derecho Internacional particular solo existen para los Estados que los
han reconocido (Soberana Orden Militar de Malta).
2. LOS ESTADOS: CONCEPTO. FORMAS DE ORGANIZACIN
En el DIP los sujetos ms importantes son los estados, estos tienen personalidad originaria y son al mismo tiempo que
sujetos, legiferantes, esto es que ellos mismos crean las normas jurdicas. Tienen capacidad plena es decir capacidad
ilimitada para ejercer derechos y asumir obligaciones cuando son soberanos, mientras que otros sujetos tienen una
capacidad limitada de hecho y de derecho.
El Estado es una comunidad humana jurdicamente organizada, soberana e independiente, asentada sobre un
territorio determinado.
Un Estado no existe sino a condicin de tener un territorio, una poblacin que habite dicho territorio y un poder
pblico o gobierno que se ejerza sobre la poblacin y el territorio. Estas son las condiciones del Estado, y para que
tenga personalidad plena debe agregrsele un cuarto elemento: LA SOBERANA.
*LA POBLACIN: puede ser muy pequea o muy grande, no hay un nmero fijo. La poblacin se compone de
nacionales y extranjeros que habitan de forma permanente un territorio. Sobre los primeros los Estados tienen

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supremaca personal que se origina en el vnculo de la nacionalidad que le permite ejercer sus poderes an cuando
no se encuentren en su territorio. Sobre los segundos ejerce una supremaca territorial, por el simple hecho de que
se encuentran dentro del mbito en que ejerce su soberana territorial, aunque no tengan su nacionalidad.
*EL TERRITORIO: El territorio puede definirse como el mbito dentro del cual aquel ejerce una competencia que es
general y exclusiva. Es general dado que un Estado intenta satisfacer todas las necesidades de su poblacin. Adems
exclusiva porque excluye la competencia de otro Estado o sujeto internacional en su territorio, salvo excepciones.
La extensin del territorio puede ser mnima o enorme, an permanecer incierta en algunos lugares.
El territorio abarca un conjunto de espacios (la superficie terrestre, ciertos espacios martimos prximos a ella -en el
supuesto de un Estado costero--, el espacio areo suprayacente) en los cuales el Estado despliega con el mximo de
intensidad sus poderes soberanos
* EL GOBIERNO: autoridades, rganos e instituciones que dirigen y representan a la poblacin. el DI exige que haya un
gobierno que ejerza las potestades del Estado en ese territorio y sobre esa poblacin. La forma de gobierno que
tenga (monarqua, dictadura, democracia) es irrelevante para el DIP, solo interesa que el gobierno sea efectivo, esto
es que los poderes se ejerzan en general de manera efectiva.
* LA SOBERANA: La soberana sugiere la idea de un poder por encima de todos los otros, pero esta soberana debe
admitir una coexistencia entre iguales, entre Estados soberanos, aunque ello implique una contradiccin sera una
soberana limitada, puesto que admitida en trminos absolutos la soberana solamente podra ser patrimonio de
un solo Estado. La soberana en las relaciones entre Estados significa su independencia. En su relacin con otros
Estados, ya sea a travs de tratados o actos unilaterales, el Estado tiene la facultad de restringir su propia soberana.
La soberana se manifiesta internamente (el Estado reglamenta todo lo referente a su territorio, poblacin y vida
social) y externamente (el Estado tiene una autntica libertad de decisin en sus relaciones internacionales).
FORMAS DE ORGANIZACIN DE LOS ESTADOS:
En muchos casos los Estados adoptan una forma simple o unitaria: Un estado, una persona. Hay una autoridad nica,
su organizacin interna no interesa al DIP.
Hay formas compuestas en cambio cuando dos o ms Estados se presentan ante la comunidad internacional como
una sola persona, como sucede con los Estados Federales y las llamadas uniones reales. En estas ltimas, dos o
ms pases estn unidos por un mismo soberano a perpetuidad como consecuencia de un tratado internacional
entre ellos. Casos tpicos de unin real fueron el de Austria-Hungra, as como el de Suecia y Noruega.
a) Estado Federal:
Un estado federal es una sola persona frente al derecho de gentes, ya que sus Estados miembros han aceptado una
Constitucin que consagra su unidad. En estos Estados hay un poder central que tiene jurisdiccin sobre los dems
Estados miembros y adems directamente sobre la poblacin dentro de esos Estados, cosa que no sucede en las
confederaciones. El poder del Estado federal y de los Estados particulares est dividido segn la Constitucin en
competencias diversas.
b) La confederacin:
Una confederacin agrupa a Estados que mantienen su personalidad internacional completamente, hay varias
personas internacionales. Generalmente el rgano central de una confederacin es una Dieta, o sea una corporacin
ante la cual los Estados miembros se representan por enviados de carcter diplomtico. El poder central es muy
reducido y se limita a funciones comunes y parciales, tanto de defensa como de representacin exterior.
En definitiva: formas complejas de organizacin de Estados:
Unin de Estados: dos Estados tienen un soberano comn.
Unin personal: dos Estados se encuentran bajo el poder de un soberano comn pero ambos mantienen su
personalidad jurdica internacional. Tiene lugar cuando una misma persona es llamada a ocupar el trono de los dos
Estados distintos.
Unin Real: Tambin hay dos Estados bajo un soberano comn pero aqu NO tienen personalidad jurdica
internacional distinta. Estas uniones son voluntarias y surgen de documentos o tratados. Ej. Suecia Noruega.
Confederacin de Estados: agrupacin de Estados organizados en base a tratados con la finalidad de llevar a cabo
una poltica comn respecto a ciertos intereses. La confederacin solo es un vnculo entre Estados, no tiene
personalidad jurdica internacional diferente. Los sujetos de DIP son los miembros de la Confederacin.

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Federacin de Estados: aqu los Estados carecen de personalidad internacional. El sujeto de derecho es la Federacin
(diferencias con la Confederacin). Los asuntos exteriores son manejados por el Estado federal. La competencia
sobre asuntos se encuentra distribuida en la CONSTITUCIN. O sea que no se organiza en un tratado como la
Confederacin, sino que se rige por una Constitucin,
3. ENTIDADES NO ESTATALES:
Adems de los Estados y las organizaciones internacionales, existen otros actores que se desenvuelven en el marco
de las relaciones internacionales, y que detentan en virtud de ello una subjetividad jurdica internacional restringida
al ejercicio de ciertos derechos y obligaciones.
Existen sujetos de derecho internacional ligados a la actividad religiosa como lo son, la Iglesia Catlica, el Estado de
la ciudad del Vaticano y la Soberana Orden Militar de Malta.
a) LA IEGLESIA CATLICA
Segn algunos autores la Iglesia no sera sujeto de derecho ya que por su ndole no participara de la comunidad
internacional y sus relaciones en ese plano seran llevadas por la Santa Sede. Otros opinan que la Iglesia y la Santa
Sede son dos sujetos distintos, en unin real en la persona del Papa.
La prctica demuestra que la Iglesia Catlica en sus relaciones con Estados y otras personas internacionales se rige
por las normas del derecho de gentes. La Santa Sede sera el rgano de gobierno que la representa en el plano
internacional, pero la Iglesia puede eventualmente servirse de otros rganos para realizar actos internacionales.
*LA CIUDAD DEL VATICANO:
Un caso particular de personalidad internacional es el de la Ciudad del Vaticano. Para el derecho cannico la Santa
Sede es el conjunto de instituciones jerrquicas de la Iglesia Catlica, presidida por el Papa.
En el S. IX el rey de Francia don al Papa, territorios unos dentro de Roma y otros ms al norte, con lo que se
constituyeron los Estados Pontificios, por lo tanto el Papa tena el poder espiritual y a su vez era el monarca de
dichos Estados .En 1870 los Estados Pontificios fueron incorporados al Reino de Italia, el Papado qued sin territorio
ni por ende calidad estatal. Pero el Papa continu celebrando concordatos con los Estados. Esta anmala situacin
fue remediada luego cuando Italia reconoci a la Ciudad del Vaticano bajo la soberana del sumo Pontfice.
Este sujeto tiene caractersticas nicas, su extensin territorial no excede las 44 hectreas y su poblacin solo habita
en razn de sus funciones. Su finalidad exclusiva es servir de asiento a la Iglesia Catlica.
El ordenamiento jurdico del Vaticano se integra con su ley fundamental y otras normas internas. El Papa tiene
plenitud de poderes legislativo, ejecutivo y judicial. Hay una jerarqua de fuentes: en primer lugar el Cdigo Cannico
y las Constituciones Apostlicas. Luego las leyes dictada por el Sumo Pontfice o la autoridad que l delegue y por
ltimo los reglamentos dictados por la autoridad competente. Algunos cuerpos normativos vigentes en Italia se
declaran tambin vigentes para el Vaticano.
Los servicios pblicos (agua, ferrocarril, comunicaciones) son otorgados por Italia que tambin se encarga de la
represin de delitos ocurridos en el territorio del Vaticano. La Santa Sede proclam permanecer ajena a todos los
conflictos internacionales y a las conferencias que se mantuvieran para solucionarlos, a menos que las partes
acudieran a ella como sucedi con su mediacin en el conflicto del Beagle entre la Argentina y Chile.
Los Tratados de Letrn, son aquellos en virtud de los cuales Italia reconoce la soberana de la Santa Sede en el orden
internacional y su plena propiedad, poder exclusivo y soberana jurisdiccin sobre el vaticano.
Respecto a este ltimo sujeto, la Ciudad del Vaticano es producto de los Pactos de Letrn (1929), en virtud de los
cuales se pone fin a la anmala situacin generada en 1870, cuando los Estados pontificios fueron incorporados a
dicho Estado, y el Papado qued en consecuencia, sin territorio propio. El objeto de tales Pactos constituidos por
un tratado y un concordato- es precisamente otorgar a la Iglesia la independencia necesaria para el cumplimiento de
su misin espiritual. El Vaticano sirve de asiento a la Santa Sede (gobierno de la Iglesia) y a la Iglesia Catlica.
b) LA SOBERANA ORDEN MILITAR DE MALTA:
Es una orden religiosa vinculada con la Iglesia Catlica y tambin es sujeto del DIP pero con capacidad muy
restringida. Tiene sede en Roma y concierta tratados Internacionales. Tiene embajada en nuestro pas.
Ya no como Estado sino que se transforman en orden religiosa, hoy dedicada a fomentar la investigacin de la lucha
contra el cncer. Algunos Estados, como el nuestro, por la importancia en la historia, le siguen reconociendo la
calidad de sujeto de derecho internacional y establecen relaciones diplomticas enviando y recibiendo embajadores.
Es una orden religiosa dependiente de la Santa Sede, dedicada a obras de caridad y asistencia que mantiene
relaciones internacionales con diferentes Estados. Es un sujeto internacional con capacidad muy restringida (tiene
derecho de legacin y actu en conflictos humanitarios), y tiene representantes acreditados ante diferentes Estados.

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A la Cruz Roja tambin se la considera sujeto de DIP: El Comit Internacional de la Cruz Roja es la nica organizacin
no gubernamental reconocida internacionalmente, con competencias propias de los Estados. Fundada en 1863, es
una organizacin del derecho privado suizo. El Convenio de Ginebra de 1949 para la proteccin de las vctimas de la
guerra confiri al C. I. de la Cruz Roja un status jurdico internacional, lo cual equivale a decir que reconoci su
subjetividad internacional. Las dems ONG no son sujeto de DIP, se forman por un acto de Derecho interno y no por
un tratado. Las empresas tambin son constituidas por actos internos, y aunque poseen una gran influencia
sociolgica internacional no son sujeto de DIP aunque en algunos casos se les halla reconocido esa subjetividad.
c) REBELDES E INSURRECTOS: LA COMUNIDAD BELIGERANTE
Hay sujetos cuya existencia se relaciona con la situacin de beligerancia en que ciertos grupos se encuentran contra
Estados y que aunque puedan parecer a primera vista materia de derecho interno, afectan valores o intereses de la
comunidad internacional o de otros Estados y son por ende materia del derecho de gentes. Tales seran algunos
sujetos exclusivos del derecho humanitario como los grupos armados.
Un caso distinto es el de la Comunidad Beligerante. Cuando un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su
propio Estado se produce una situacin que es materia del derecho interno de cada pas, el grupo carece de
personalidad internacional. Sin embargo puede afectar ciertos valores de la comunidad internacional y en ese caso
adquiere personalidad internacional, tambin puede afectar a Estados en particular por ejemplo a travs del
tratamiento dado a los extranjeros por los insurrectos o puede ser que el propio Estado crea conveniente la
aplicacin del derecho internacional a sus relaciones con el grupo insurgente. En tales casos se puede transformar el
grupo insurgente en una persona internacional.
Pero es importante sealar que los terceros Estados no pueden reconocer la beligerancia de cualquier grupo
insurgente sino que deben cumplirse ciertos requisitos objetivos:
La posesin por el movimiento insurreccional de una parte del territorio nacional
Los elementos de un gobierno regular, que ejerza de hecho sobre dicha parte del territorio los derechos
aparentes de la soberana.
La conduccin de las hostilidades por tropas regulares, sometidas a la disciplina militar y que se conforman a los
usos y costumbres de la guerra.
De esa manera la nueva comunidad beligerante tiene responsabilidad internacional por sus actos, mientras perdure
la situacin de conflicto. Las ventajas de su reconocimiento para el propio Estado es una cuestin de
responsabilidad. Es decir para liberarse ste de la responsabilidad de aquellos actos ilcitos que cometa la
comunidad beligerante
d) PUEBLOS QUE LUCHAN POR SU AUTODETERMINACIN: ORGANIZACIONES DE LIBERACIN NACIONAL
Con la lucha por la independencia de varios pases y pueblos coloniales surgieron los movimientos de liberacin
nacional. A travs de numerosas resoluciones la AG le fue reconociendo calidad de sujetos de DIP. Esta misma
calidad se otorg a movimientos cuya finalidad era la derrota de un rgimen impuesto por la fuerza por una minira
racista, como el aparheid en Sudfrica.
El movimiento de liberacin nacional es considerado entonces, un sujeto de derecho de gentes y su conflicto con la
metrpolis no es interno, sino internacional.
Es importante destacar que la Asamblea exige que el movimiento en cuestin haya sido reconocido como tal por la
organizacin regional en que se encuentre el territorio colonial por cuya autodeterminacin brega. Los movimientos
as reconocidos gozan de indudables ventajas internacionales: puede recibir ayuda en su lucha armada, son
reconocidos como representantes legtimos de sus pueblos, etc. Alguna de estas ventajas repercuten en el DIP, por
lo que podemos decir que los movimientos de liberacin nacional son un sujeto nuevo con caractersticas propias.
e) ORGANISMOS INTERNACIONALES: CONCEPTO; CLASES.
Tambin las organizaciones internacionales son sujetos del derecho de gentes. A diferencia de los Estados, que
poseen una personalidad jurdica plena y general, la personalidad de las organizaciones internacionales va a estar
limitada al logro de sus objetivos y funciones confiadas y expresamente enunciadas en su tratado constitutivo.
El reconocimiento de la personalidad jurdica de las organizaciones ha sido el resultado de una evolucin de la
jurisprudencia y la doctrina internacional, en la que jug un rol clave la opinin consultiva de la CIJ de 1949 en el
asunto de la reparacin de daos sufridos al servicio de la ONU.
En l se plante la cuestin de si la organizacin tena capacidad para reclamar a un Estado una reparacin en
nombre de sus funcionarios. La Corte se expidi reconociendo la capacidad de obrar de las organizaciones, que no

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slo son consideradas como sujetos de derecho internacional, sino tambin con capacidad de prevalecerse de sus
derechos por va de reclamacin internacional.
Las organizaciones definidas por Barboza (1999) como asociaciones de Estados que adoptan una estructura orgnica
permanente- constituyen entidades individualizadas, diferencindose unas de otras en sus funciones y
competencias, de manera que no es posible referirse a una personalidad jurdica de igual alcance para todas ellas.
Poseen una existencia jurdica propia distinta del conjunto de Estados que la componen, lo que les permite
mantener relaciones directas e inmediatas con los ordenamientos jurdicos en los que actan y constituirse en
sujetos de derecho claramente diferenciados.
Como los organismos internacionales poseen personalidad jurdica internacional, ello trae aparejado su condicin de
titular de derechos y deberes. Por ello, desde una perspectiva pasiva, son tambin responsables directamente por
sus actos jurdicos internacionales.
Estas organizaciones alteran las relaciones internacionales y adquieren importancia en el siglo XX.
Tienen 4 caracteres principales segn Barboza:
Estn compuestas esencialmente por estados, pero puede comprender otras organizaciones internacionales.
Son creadas mediante un tratado, aunque a veces pueden serlo mediante la resolucin de una organizacin internacional ya
existente.
Poseen una estructura orgnica permanente
Una personalidad jurdica propia.

Carecen en cambio de soberana, sus competencias le estn asignadas en los tratados constitutivos, tienen ciertos
objetivos que tienden a satisfacer.
Origen: surgen en el siglo 19, alteran el DIP que solo regulaba relaciones entre Estados. Pero aparece la necesidad de
cooperacin para resolver problemas de carcter internacional.
CLASIFICACIN:
Por sus fines: la creacin de una OI puede responder a fines generales o especficos. En el primer caso actan
sin limitacin expresa, el segundo, que es el ms comn, actan en mbitos bien definidos.
Por su composicin: universales que son abiertas a la participacin potencial de todos los Estados (como la
ONU) o regionales como la OEA o aquellas que restringen su participacin a un nmero limitado de Estados
que renen ciertas condiciones, como la OTAN.
Por sus competencias: Las de cooperacin que son la mayor parte de OI clsicas, y las de Integracin,
surgidas recientemente, que registran una mayor cesin de competencias por parte de los Estados
Miembros.
PERSONALIDAD:
La capacidad de las OI para adquirir derechos y contraer obligaciones en el plano internacional, as como la
capacidad para hacer valer los primeros y responder por la violacin de la segundas ha sido inmensamente analizado
por la doctrina. Existe hoy unanimidad en reconocerles personalidad jurdica internacional. Puede concluir acuerdos
internacionales, mantener relaciones diplomticas con los Estados miembros e incluso con terceros estados.
LAS OI TAMBIN TIENEN RESPONSABI LIDAD:
As lo decidi la CDI tentativamente al iniciar el examen del tema; expreso a este respecto su opinin de que, si el
examen de la responsabilidad de las organizaciones arrojaba resultados que no diferan mucho de aquellos a que
llego la Comisin en su anlisis de la responsabilidad de los Estados, deba ser este el modelo a seguirse tanto en sus
lneas generales como en sus matices particulares. Pero en este proceso deban tenerse en cuenta, no solo las
diferencias entre organizaciones y Estados, sino tambin las muy importantes existentes entre las propias
organizaciones, debido a su limitada capacidad en el derecho internacional, sus diferentes objetivos y la gran
variedad de sus reglas de organizacin.
Se admite, entonces, que las OI tienen responsabilidad internacional, como lo acepto en su momento la ONU
cuando acord las indemnizaciones a Blgica y otros Estados cuyos nacionales sufrieron danos con motivo de las
operaciones de las Naciones Unidas en el Congo. En aquella ocasin, la ONU reconoci su responsabilidad
internacional y concluyo acuerdos con los Estados en cuestin para indemnizarlos con sumas globales.
La doctrina suele identificar algunos derechos y obligaciones internacionales que conforman el contenido mnimo de
la personalidad internacional de las OI y que se despliegan en los siguientes mbitos: derecho a celebrar tratados
internacionales; derecho a establecer relaciones internacionales(gozan del derecho de legacin activa y pasiva, esto
es de enviar y recibir representantes diplomticos formndose un tringulo = Estado husped, OI y Estado que enva

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al representante); derecho a participar en procedimientos de solucin de diferencias internacionales; derecho a

participar en las relaciones de responsabilidad internacional (activa y pasivamente), derecho a disfrutar de ciertos
privilegios e inmunidades internacionales: exenciones fiscales, impositivas,etc. Lo que ocurre es que no todas las OI
disfrutan con igual intensidad de estos derechos.
4. LA PERSONA HUMANA
El individuo tradicionalmente ha actuado en el plano internacional a travs del Estado de su nacionalidad. La
definicin, vigente tanto tiempo, que el DIP es un derecho entre Estados, excluy la posibilidad de considerar al
individuo como un sujeto en ese orden jurdico. Sin embargo los sucesos ocurridos despus de las dos guerras
mundiales justifican que los Estados no sean los nicos sujetos de DIP, sino que debe aumentar la posicin para
tratar a los individuos, dentro de una esfera limitada como sujetos del DIP.
Tal es as que muchos sostienen que el individuo es el nico sujeto de DIP porque en definitiva es el sobre quien
recaen las normas, pero por supuesto que es as ya que no hay otro derecho que el que crean y viven los seres
humanos individuales. Lo que en realidad se trata de saber es si el DIP faculta u obliga a los seres humanos
solamente a travs de sus Estados o bien si hay derechos u obligaciones internacionales que se aplican directamente
a las personas. El desarrollo del tema nos ir mostrando que el individuo es tocado directamente por el DIP en
muchos caos y que posee una personalidad limitada, que le ha sido conferida por el derecho convencional, y por la
costumbre, pero que no por ser limitada deja de constituirlo EN UN VERDADERO SUJETO DEL DIP. El DIP conoce y
acepta personas no plenas como las OI, y por ello no puede entenderse por qu el individuo, no sera a su vez sujeto
de aquel derecho.
Es difcil negarle la personalidad pasiva, tanto en el derecho convencional como consuetudinario (piratera por
ejemplo) y que a travs de tratados tienen cierta participacin activa en el plano internacional, en el campo de los
derechos humanos.
Sin embargo, es importante sealar que excepcionalmente, hay situaciones en las que los individuos son titulares de
derechos y obligaciones en el orden internacional y pueden poner en marcha los mecanismos procesales para la
reparacin de los derechos que les fueron violados; en tales situaciones, se puede afirmar que los individuos tienen
personalidad internacional.
LA CUESTIN ESENCIAL A DETERMINAR AQU ES LA SIGUIENTE: HAY DERECHOS U OBLIGACIONES INTERNACIONALES QUE SE APLICAN
DIRECTAMENTE A LAS PERSONAS INDIVIDUALES?
Ello nos lleva a distinguir en el anlisis una personalidad activa, entendida como el derecho a reclamar directamente
ante una instancia internacional por la violacin de sus derechos; y una personalidad pasiva, que refiere a la
responsabilidad penal del individuo por infracciones a normas del Derecho Internacional. A continuacin, se
destacan los aspectos ms importantes de cada aspecto.
Personalidad Activa:
Por personalidad activa se entiende la posibilidad de una persona de reclamar directamente ante una instancia
internacional, sin intermediacin de terceros, por la violacin de sus derechos subjetivos.
En el Derecho Internacional general (consuetudinario), el individuo carece de personalidad, y slo puede acudir al
mecanismo de la proteccin diplomtica, susceptible de ser ejercido discrecionalmente por el Estado de su
nacionalidad. Aqu es el Estado en realidad quien hace valer su propio derecho a hacer respetar en la persona de sus
sbditos el derecho internacional.
En el Derecho Internacional convencional por su parte, se puede afirmar que el individuo detenta una personalidad
internacional limitada, pudiendo citarse como ejemplos histricos de ella la posibilidad de interponer reclamaciones
ante el Tribunal de Presas (creados por la Convencin de la Haya de 1907), la Corte de justicia Centroamericana (que
funcion entre 1907 y 1918) y los tribunales arbitrales mixtos creados en el marco de la Primera Guerra Mundial.
En el campo de los derechos humanos, si bien an hoy en da su proteccin internacional es ejercida principalmente a
travs de la accin de los Estados, se reconocen ciertas excepciones en la Corte Europea y la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, as como tambin en el Comit de Derechos Humanos que funciona en el
mbito de la ONU. En todos estos organismos, los individuos pueden realizar presentaciones o denuncias que ponen
en funcionamiento instancias internacionales protectoras de sus derechos vulnerados
Personalidad pasiva del individuo:
Por regla general. Las violaciones de las obligaciones internacionales originan responsabilidad del Estado. Pero
ciertas infracciones a normas internacionales da lugar a una responsabilidad penal de los individuos. El primer
contacto histrico del individuo con el Derecho Internacional se produce en el marco de la personalidad pasiva, en

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cuanto que desde antiguo se le atribuye responsabilidad por actos realizados a ttulo individual y penalizados por
dicho derecho, y ms modernamente tiene responsabilidad por los actos ejecutados como porgado de un Estado.
Si bien en estos casos las figuras punitivas son establecidas por el Derecho Internacional, la competencia para juzgar
y aplicar penas ha estado a cargo de los tribunales internos. Aunque en muchos casos se han creados organismos
internacionales que aplican el derecho de gentes, como por ejemplo la proteccin internacional de los DDHH, del
medioambiente, las obligaciones imperativas del jus cogens, etc. Los crmenes internacionales son aquellos que
atentan contra valores fundamentales en la comunidad internacional en su conjunto. Pero an hoy los tribunales
internacionales tienen un rol supletorio respecto de los tribunales internos.
Es importante sealar adems que en convenciones ms recientes se consagra la llamada jurisdiccin universal,
que supone que el Estado que apresa el delincuente debe juzgarlo o conceder su extradicin para que sea juzgado
por otro Estado competente.
Ahora bien, como bien seala Barboza (1999), en esta cuestin es necesario distinguir dos situaciones:
A. Individuo que acta a ttulo personal: Ciertas conductas individuales afectan a intereses comunitarios tan vitales,
que la sociedad internacional ha reaccionado desde temprano penalizndolos, y con ello, reconociendo la
personalidad pasiva del individuo que las realiza.
Tal es el caso de delitos tales como la piratera en Alta Mar, la trata de esclavos, el narcotrfico y el terrorismo
Internacional, todos regulados por convenciones y resoluciones internacionales especficas.
B. Individuo que acta como rgano del Estado: Antes de la Primera Guerra Mundial, el individuo que actuaba como
rgano del Estado no tena responsabilidad internacional, aun cuando a travs de su conducta individual se imputara
a su Estado una violacin del Derecho Internacional. Las autoridades estaban exentas de rsponsabilidad
internacional porque sus hechos eran hechos del estado y por eso no poda ser juzgados. Esta situacin cambi
con el Tratado de Versalles de 1919 que declar pasible de ser juzgado al Kiser alemn, pero sobre todo con la
creacin de los tribunales de Nremberg y Tokio para el juzgamiento de los grandes criminales de guerra nazis y
japoneses luego de la Segunda Guerra Mundial.
Los principios de Nremberg declarados como principios de Derecho Internacional por Resolucin de la Asamblea
General en 1946- revisten una importancia fundamental para el derecho penal internacional, en cuanto que:
- Imponen por primera vez la competencia de tribunales internacionales para el juzgamiento de ciertos crmenes.
- Introducen dos categoras nuevas de figuras delictivas: los crmenes contra la paz y los crmenes contra la
Humanidad. (agregado a crmenes de guerra). La complicidad en estos crmenes tambin es un delito internacional.
a) Crimenes contra la paz, a saber: la planificacion, preparacion, iniciacin o realizacion de una guerra de agresion o de una guerra en violacion
de tratados, acuerdos o compromisos internacionales; la participacion en un plan conjunto o conspiracion para la realizacin de cualquiera de
los actos mencionados;
b) crimenes de guerra, a saber: violaciones de las leyes o costumbres de la guerra. Entre esas violaciones se incluyen, sin que la lista sea
taxativa, el asesinato, maltrato o confinamiento a trabajo forzado o con
cualquier otro proposito de la poblacion civil de un territorio ocupado que se encuentre en el; el asesinato o maltrato de prisioneros de guerra o
de personas que esten a bordo de naves en los mares, el asesinato
de rehenes, el pillaje de-bienes publicos o privados, la destruccion arbitraria de ciudades, pueblos o aldeas y su devastacion no justificada por
necesidades militares;
c) crimenes de lesa humanidad: el asesinato, la exterminacion, la esclavitud, la deportacion u otros actos inhumanos cometidos contra
cualquier poblacion civil, antes o durante la guerra o la persecucion por
motivos politicos, raciales o religiosos para cometer cualquier crimen que sea de competencia del tribunal o en relacion con ese crimen,
implique o no el acto una violacion del derecho interno del pais donde se haya cometido.

- El hecho de que un derecho interno no pene un acto que constituya un crimen de derecho internacional no exime
de responsabilidad en deercho internacional a quien lo haya cometido.
-el hecho de que haya actuado como autoridad del Estado no lo exime de responsabilidad en derecho internacional.
- El hecho de que una persona haya actuado en cumplimiento de una orden de su gobierno o de un superior
jerrquico no lo exime de responsabilidad internacional si efectivamente ha tenido la posibilidad moral de opcin.
Finalmente, el avance ms reciente y significativo en los ltimos aos respecto al reconocimiento de la personalidad
pasiva del individuo en este mbito, lo constituye el Tratado de Roma de 1998, que crea el Tribunal Penal
Internacional y elabora los tipos delictivos que habrn de ser juzgados por dicho rgano. Estas cuestiones sern
desarrolladas cuando se estudie la responsabilidad del Estado y de los organismos internacionales.
CONCLUSI N: la subjetividad se ha ido ampliando, y hoy no podemos establecer un concepto de quin es derecho de DIP, sino
que esto vara, y adems es diferente en los diversos supuestos (en algunos casos plena como en los Estados, y en otros una
personalidad limitada como las organizaciones internacionales, an dentro de estas la subjetividad vara).

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CUARTA PARTE: EL ESTADO ANTE EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. DELIMITACIN DE LOS MBITOS DE
VALIDEZ
UNIDAD VI: MBITO DE VALIDEZ EN EL TIEMPO
1. NACIMIENTO Y EXTINCIN DEL ESTADO:
Los modos por los cuales nacen Estados son diversos, y en algunos casos resulta muy difcil determinar el momento
de nacimiento de un Estado. As hay algunos pases que existen por una posesin territorial inmemorial, siendo
Francia e Inglaterra un claro ejemplo de esto. Pero en otros casos s es ms fcil de determinar el nacimiento de un
Estado. Un Estado nace de varias maneras:
1) Puede ser por ocupacin de un territorio res nullius (cosa de nadie), si en el se asienta una comunidad con un
gobierno efectivo e Independiente.
2) Por secesin (separacin de suecia y Noruega)
3) Por desmembramiento (Unin Sovitica o Yugoslavia recientemente): uno o varios Estados se separan de la
entidad nica que conformaban.
4) O por agrupamiento de varios o Fusin: varios estados se unen dando origen a otro independiente. Ejemplo
la URSS.
5) Por emancipacin: las colonias de un Estado se separan de l constituyndose en nuevos Estados
independientes.
6) Por disposiciones de organismos internacionales, Tratados internacionales e incluso leyes locales. Ejemplo del
primer caso es el acuerdo franco vietnamita que dio origen al Estado de Vietnam. Por disposicin de la AG
de la ONU sobre divisin de Palestina y la creacin del Estado de Israel. Por una ley interna por ejemplo el
referndum constitucional de 1958 por el que se dio origen al Estado de Guinea.
Extincin: El Estado tiene una duracin ilimitada en el tiempo. Pero en lneas generales podemos decir que un
Estado se extingue por su anexin total a otro Estado o por su fraccionamiento en varios Estados. En algunos casos
la extincin se produce por un acto voluntario del Estado, as por ejemplo el Estado independiente de Texas decidi
pasar a formar parte de los EEEUU. En otros casos es forzada, por ejemplo cuando luego de una contienda un Estado
es anexado por otro Estado.
RECONOCIMIENTO DE ESTADOS:
Lo cierto es que cuando surge un nuevo Estado, este buscara su admisin a la familia internacional y ah surge la
cuestin de su reconocimiento. El nuevo Estado aspira a ser reconocido por los dems como miembro de la
comunidad internacional, los dems Estados debern comprobar si hay una comunidad, establecida en un territorio
y con un gobierno efectivo e independiente (es decir si estn las condiciones). En la comunidad internacional,
producto de su descentralizacin, no hay una autoridad que imprima el sello de la comprobacin de esos hechos,
sino que sern los Estados quienes declaren cada uno por s mismo la existencia de los mismos. De ah la existencia
de variedades de reconocimientos.
Por lo tanto el reconocimiento es: Un acto Libre por el cual 1 o ms Estados Comprueban la existencia de un
territorio determinado, de una sociedad humana polticamente organizada, independiente de cualquier otro Estado
existente, capaz de observar las prescripciones del derecho internacional Y manifiestan consiguientemente la
voluntad de considerarlo como un miembro de la comunidad internacional.
NATURALEZA JURDICA DEL RECONOCIMIENTO. EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO. TEORAS:
La doctrina se ha dividido entre quienes afirman que el reconocimiento es CONSTITUTIVO de la personalidad del
nuevo Estado y los que sostienen que el acto de reconocer es DECLARATIVO de una situacin preexistente.
A) CONSTI TUTIVA:
No se puede admitir que ocurra algo tan importante como el ingreso de un nuevo Estado en la comunidad
internacional sin que participara la voluntad de los dems. Solo la voluntad del Estado puede crear nuevos sujetos
con capacidad plena en el plano internacional, son los Estados ya establecidos quienes deciden si quieren o no que
el ordenamiento ligue a esas nuevas entidades. Como se ve, ponen primaca en la voluntad del Estado en el DIP.
Poda suceder que algunos Estados reconocieran a la nueva entidad, y otros que no. Por ello el reconocimiento para
la doctrina constitutiva generara una RELATIVIDAD de situaciones.
El reconocimiento sera ATRIBUTIVO de la personalidad internacional y sera DISCRECIONAL: no podra coartarse con
reglas o normas la voluntad del Estado de reconocer o no la existencia de otro.

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B) DECLARATIVA:
Se alzan en crtica contra las doctrinas constitutivas, objetando la relatividad de situaciones y otros argumentos. Los
pensadores de esta postura estn en contra de que antes del reconocimiento un Estado carecera de derechos y
deberes en el plano internacional y por ende no tendra obligacin alguna que cumplir y podra cometer una
agresin sin consecuencia jurdica alguna.
La prctica demuestra que no es as: se han interpuesto reclamos por violaciones al DI cometidas por Estados no
reconocidos por los reclamantes.
Estos tericos sostienen que el Estado existe por s mismo, el reconocimiento no es sino la comprobacin de esa
existencia. Su existencia es independiente del reconocimiento, an antes de ser reconocido el Estado tiene el
derecho de defender su integridad e independencia, de organizarse, de legislar, de administrarse, etc., teniendo solo
como lmite los derechos de los otros Estados conforme al derecho internacional.
En consecuencia: el derecho de gentes es aplicable a los Estados an antes de su reconocimiento.
Este criterio lo podemos encontrar en la carta de la OEA art. 9: La existencia del Estado es independiente del
reconocimiento de los dems Estados.
C) POSICIN DE KELSEN:
Para este autor el problema reside en que no se han separado, en la prctica, los aspectos jurdicos de los aspectos
polticos del reconocimiento. Este autor sostiene que en el sentido del DIP, una comunidad para llegar a ser Estado
debe ser reconocida como tal por un Estado que ya exista segn el mismo derecho. No obstante un Estado puede
reconocer a otro y no entrar en relaciones con el, ya que nada lo obliga a hacerlo.
Kelsen no se muestra muy conforme con la relativizacin, pero dice que es consecuencia de la descentralizacin del
DIP. Un Estado incurrira en violacin de una obligacin internacional si no reconoce a otro en condiciones de ser
reconocido, aunque esto en la prctica internacional no sucede.
Respecto que si un Estado puede violar obligaciones del DIP antes de ser reconocido, afirma que S, pero que el
Estado que demanda la reparacin est por ese mismo hecho reconociendo al Estado autor de la violacin.
D) PANORAMA ACTUAL:
En la prctica y en la doctrina surge la mayor vigencia de la concepcin declarativa, segn la cual el reconocimiento
se limita a comprobar una situacin de hecho y est sujeto a ciertas reglas. Adems el no reconocimiento de un
Estado que rene plenamente las condiciones de tal no ha acarreado nunca responsabilidad internacional. En
cambio, los ejemplos en contrario abundan (es decir responsabilidad internacional de un Estado que an no ha sido
reconocido), esto parece indicar la inexistencia de la norma consuetudinaria cuya existencia Kelsen supone el en DIP.
FORMAS:
Puede ser tcita, al reconocer los Estados con sus actos una nueva situacin, como por ejemplo si le hacen patente
el deseo de establecer relaciones diplomticas o celebran con el un tratado. Pero tambin podra ser expreso si se le
enva una nota que manifieste el reconocimiento por ejemplo.
No se admite la posibilidad de someter a condiciones un reconocimiento, aunque en algunos casos se estableci que
los reconocimientos se otorgaran si los nuevos Estados contaran con una base democrtica y se obligaran a
respetar una serie de obligaciones internacionales, as como ciertos compromisos asumidos en materia de derechos
humanos, derechos de minoras, inviolabilidad de las fronteras, arreglo pacfico de controversias, etc. Esto fue en el
caso para el reconocimiento de Estados de la URSS. Estados Unidos reconoci a Cuba bajo ciertas condiciones y
tambin a Panam.
En cuanto a la oportunidad: el reconocimiento debe ser otorgado OPORTUNAMENTE segn la circunstancias del
caso. El nuevo Estado adems de reunir las condiciones apuntadas poblacin, territorio, gobierno y soberanadebe ofrecer cierta expectativa de estabilidad.
Qu significa que sea oportuno? Que por ejemplo no sea prematuro ya que sino podra verse como una
intervencin en los asuntos del Estado del cual el nuevo intenta separarse, as por ejemplo cuando en 1776 Francia
reconoci la independencia de las colonias britnicas que formaran posteriormente los EEUU, Gran Bretaa le
declar la guerra.
Es prematuro cuando recae sobre un nuevo Estado que an no ha llegado a reunir todas las condiciones para ser
reconocido. En muchas oportunidades se hace por intereses polticos o materiales del pas que hace el
reconocimiento.
Generalmente hay que esperar hasta que la metrpoli reconozca la independencia o bien que haya abandonado su
lucha por imponer su autoridad. Una recomendacin sera no reconocer el Estado en cuestin si este naci en
violacin a una norma imperativa del derecho internacional, como la que prohbe el uso de la fuerza.

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El reconocimiento es TARDO cuando se realiza mucho tiempo despus de que el Estado ha llenado los requisitos,
puede ser interpretado como un acto ofensivo hacia la dignidad del nuevo Estado.
Tambin puede ser un reconocimiento DE IURE (es definitivo e irrevocable) O DE FACTO (es un reconocimiento
provisional y que admite ser revocado). Este ltimo tiene lugar cuando el nuevo Estado no llena totalmente los
requisitos que debe reunir. Ejemplo: Indonesia durante 1945 y 1949 solo tuvo reconocimiento de facto, lo mismo
ocurri con Israel durante sus primeros aos.
El reconocimiento debe ser efectuado por la autoridad del E que maneje la poltica exterior y las relaciones
interiores. En nuestro caso: el PE.
UNA OI TAMBIN PUEDE RECONOCER A UN ESTADO:
Pero esto no implicara el reconocimiento automtico por los dems miembros. Cuando un nuevo Estado ingresa a
una OI vale preguntarse si su admisin implica el reconocimiento por los Estados miembros.
El ingreso a las Naciones Unidas, por ejemplo requiere de una considerable cantidad de votos (2/3 de la AG), con lo
cual ya hay muchos Estados que implcitamente lo reconocen, pero adems al ser admitido gozar de todos los
derechos y obligaciones que importa la Cara de Naciones Unidas en relacin a todos los dems miembros, an
aquellos que votaron en contra de su admisin, los cuales no pueden desconocer su personera internacional. Desde
luego que esta situacin no obliga a los Estados miembros a establecer ipso facto relaciones diplomticas con el
nuevo Estado.
RECONOCIMIENTO DE GOBIERNOS. CONCEPTO:
La cuestin del reconocimiento de gobiernos se presenta cuando un gobierno del Estado sucede a otro de una
manera no prevista en su Constitucin. En cambio cuando la sucesin tiene lugar de manera regular, los dems
Estados continan sin ninguna rareza sus relaciones con el nuevo gobierno.
No se plantea aqu el interrogante acerca de si el acto de reconocer al gobierno tiene naturaleza constitutiva o
declarativa, ya que la personalidad del Estado contina invariable con los cambios del gobierno.
Si las nuevas autoridades de un Estado no son reconocidas por otro, no implica ello en general que se ponga en
duda la existencia de un gobierno, porque de ser as tendra que admitir que a ese estado le est faltando un
elemento y se planteara entonces la cuestin de retirar el reconocimiento de Estado que se le haba concedido.
Normalmente el reconocimiento solo quiere decir en estos casos que la autoridad reconocida representa al Estado
en cuestin y puede obligarlo.
En otras palabras: lo que aqu est en juego no es la existencia de un Estado o de su Gobierno, sino que se trata de
ver si su autoridad puede representar y obligar al Estado en cuestin.
El tema central residira en si las nuevas autoridades ejercen efectivamente las competencias del Estado en todo el
territorio nacional (principio de efectividad) o en su mayor parte y que esta situacin ofrezca razonables
expectativas de estabilidad.
DOCTRINAS AMERICANAS:
A) EL RECONOCIMIENTO SEGN JEFFERSON Y WILSON:
Jefferson aconsejaba reconocer a los gobiernos que no emanaran de la voluntad popular solo si reciban legitimacin
subsiguiente. El presidente Wilson decidi seguir esa regla respecto de varios pases de Amrica Latina, que fue
sacudida por golpes de Estado frecuentes.
B) DOCTRINA TOBAR:
En Amrica Latina existieron diferentes prcticas y doctrinas en cuanto al reconocimiento de gobiernos de Facto. El
ministro de relaciones exteriores de ecuador (TOBAR) propugn en 1907 el no reconocimiento de los gobiernos de
facto hasta que representantes libremente elegidos por el pueblo reorganizaran constitucionalmente el pas. La
doctrina Tobar tuvo vigencia en Amrica Central.
C) DOCTRINA ESTRADA:
El Canciller mexicano Estrada anunci que en lo sucesivo su pas evitara la prctica del reconocimiento. Ello porque
deca que tal prctica significa la emisin de un juicio sobre la legitimidad del gobierno, afirm que su pas
mantendra o no sus representantes diplomticos donde se presentaran situaciones de gobiernos de facto, y
consecuentemente aceptara o no, segn fuera el caso, la continuacin de los agentes de esos gobiernos
acreditados en Mxico, sin que ello significara en modo alguno juzgar la legitimidad de las autoridades en cuestin ni
el derecho de los pases extranjeros de darse los gobiernos que quisieren.

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D) PODEST COSTA:
Considera que los gobiernos de facto deben ser reconocidos siempre que: a) el gobierno de facto tenga autoridad
efectiva y real: es decir que sus decisiones sean obedecidas por la poblacin y b) que tenga aptitud para cumplir
obligaciones internacionales.
FORMAS:
El reconocimiento de gobiernos tambin puede ser expreso o tcito.
RECONOCIMIENTO DE INSURRECTOS Y BELIGERANTES: CARCTER Y EFECTOS.
En casos de guerra civil, los Estados pueden considerar necesario para proteger sus intereses, reconocer la
beligerancia de un bando rebelde, siempre que se cumplan las condiciones que demanda el derecho internacional.
Pero es importante sealar que los terceros Estados no pueden reconocer la beligerancia de cualquier grupo
insurgente sino que deben cumplirse ciertos requisitos objetivos:
La posesin por el movimiento insurreccional de una parte del territorio nacional
Los elementos de un gobierno regular, que ejerza de hecho sobre dicha parte del territorio los derechos
aparentes de la soberana.
La conduccin de las hostilidades por tropas regulares, sometidas a la disciplina militar y que se conforman a los
usos y costumbres de la guerra.
De esa manera la nueva comunidad beligerante tiene responsabilidad internacional por sus actos, mientras perdure
la situacin de conflicto. Las ventajas de su reconocimiento para el propio Estado es una cuestin de
responsabilidad. Es decir para liberarse ste de la responsabilidad de aquellos actos ilcitos que cometa la
comunidad beligerante
Sabido es que si no se cumplen con los requisitos mencionados el reconocimiento de la beligerancia por un tercer
Estado significara una intervencin en los asuntos internos del pas donde ocurre la lucha. Pero si las condiciones se
prestan, se aplica entre el Estado que reconoce y los rebeldes las leyes de la neutralidad y de la guerra, incluso el
derecho del bando rebelde de proclamar el bloqueo de puertos, impedir el contrabando de guerra y ejercer su
derecho de visita en alta mar.
RECONOCIMIENTOS DE ORGANIZACIONES DE LIBERACIN NACIONAL: CARCTER Y EFECTOS:
Las Org. de Liberacin Nacional son grupos polticos organizados que llevan adelante sus postulados a travs de la
lucha armada, aunque no tienen ocupacin en un espacio del territorio donde actan.- Para su reconocimiento
internacional debe darse el supuesto de la existencia de una situacin de dominacin colonial, o de violacin
sistemtica de los derechos humanos.- Debe tratarse de un pueblo que luche por la autodeterminacin.- Son sujetos
de D. Internacional particular y transitorio: o desaparecen (dejando de existir), o toman el poder (elemento
gobierno).- Existen solamente para aquellos otros sujetos de D. Internacional que les prestan un reconocimiento
expreso.
Efectos: Es de carcter constitutivo.- Tiene por objeto deslindar responsabilidades y reconocer a quienes son parte
de la organizacin determinados derechos a su tratamiento de acuerdo a las normas de la guerra. (OLP =
Organizacin Para la Liberacin de Palestina)
2. TRANSFORMACIONES INSTITUCIONALES Y POLTICAS: EL PRINCIPIO DE IDENTIDAD Y CONTINUIDAD DEL ESTADO:
El problema de la continuidad en la identidad de un Estado se presenta cuando hay un cambio importante en alguna
de las condiciones que sustentan su personalidad internacional: el territorio, la poblacin o el gobierno. De los dos
primeros casos se ocupa la teora de la sucesin de Estados, que se ver ms adelante. Son los cambios en el
gobierno de un Estado los que tocan la cuestin de su continua identidad.
La unificacin de Italia (entre 1860 y 1870) y Alemania (1871) significaron cambios radicales. Ms tarde, la
Revolucin rusa plante el problema de que la URSS no guardaba identidad con el Imperio de los zares, lo que afect
principalmente al pago de la deuda pblica externa existente. Despus de la Segunda Guerra Mundial, ni los Estados
socialistas que continuaron en Europa del Este a sus antecesores capitalistas, ni la Repblica Popular China en Asia,
aceptaron el principio de la continuidad. En cambio, la Federacin Rusa que sucedi a la URSS proclam su identidad
con sta y asumi sus obligaciones y derechos, con el consenso de la comunidad internacional, y el reconocimiento
de la mayora de las otras Repblicas soviticas, cuando se resolvi crear la CEI (Comunidad de Estados
independientes) en la conferencia de Alma Ata de 21 de diciembre de 1991.
Eso vali a Rusia ocupar el asiento sovitico, no slo en la Asamblea General, sino tambin el permanente en el
Consejo de Seguridad. No sucedi lo mismo con la Repblica Federal de Yugoslavia, formada por Serbia y

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Montenegro luego de la escisin de las otras repblicas que conformaban la antigua Yugoslavia: su solicitud de
continuar ocupando el mismo sitio que esta ltima no fue aceptada por la Asamblea General (Resolucin 47/1, de
27/9/92) por recomendacin del Consejo de Seguridad por Resolucin 777, de 19/9/92. Debi, por ende, solicitar su
admisin como nuevo miembro.
La jurisprudencia internacional se inclina por la continuidad de la identidad estatal, como lo atestigua el caso Tinoco,
resuelto por el rbitro Taft en 1923, en el que se decidi que las obligaciones internacionales de un Estado (en el
caso, Costa Rica) no se vean afectadas por un cambio de gobierno, aun proveniente de un golpe de Estado.
Las alteraciones que se producen en la organizacin poltica interna de un Estado no afectan la condicin
internacional de este, salvo en el caso de que desaparezca todo gobierno, lo que conllevara a la extincin del
Estado a falta de uno de sus elementos bsicos. Ello no significa que los cambios internos de un pas carezcan de
relevancia en el plano internacional, ya que pueden influir en el sentido de que un nuevo gobierno surgido en un
Estado en contradiccin con el orden constitucional puede verse en dificultades para ejercer en plenitud sus
funciones en el campo internacional si no se ve respaldado por el reconocimiento de los gobiernos de otros
Estados, reconocimiento que le permitir desarrollar relaciones diplomticas plenas, litigar en nombre del Estado
que pretende representar, etc.
Principio de identidad: es el que rige las transformaciones institucionales.
Principio bsico: la estabilidad de la Comunidad Internacional. Un Estado es siempre sujeto ms all de las
transformaciones internas que lo afecten (de acuerdo al principio de identidad). Ejemplo: paso de una Monarqua a
una Repblica. La existencia de un Estado es independiente de las transformaciones de sus tres elementos
(poblacin, territorio y gobierno). Estas no alteran la personalidad internacional del Estado.
Principio de continuidad: la continuidad del Estado se mantiene en el tiempo porque la personalidad jurdica del
Estado es independiente de los cambios en su rgimen poltico. As, la implantacin de un gobierno de facto no
autoriza a repudiar obligaciones internacionales preexistentes que tienen como titular al Estado y no al gobierno
desaparecido.
3. SUCESIN DE ESTADOS: CONCEPTO:
A pesar de que hay convenciones respecto de este tema, son pocos los pases que las han ratificado o adherido a
ellas, la convencin sobre sucesin de Estados en materia de tratados entr en vigencia en 1996 y la Convencin
sobre sucesin de Estados en materia de bienes, archivos y deudas no ha entrado en vigencia hasta el presente
(Julio de 2007). Es por ello que la materia contina siendo regida en gran parte por el derecho consuetudinario. Un
tema que no fue regulado por la CDI es el relativo a los derechos adquiridos y tampoco el referido a la nacionalidad.
Se entiende por SUCESIN DE ESTADOS a la sustitucin de un Estado por otro en la responsabilidad de las
relaciones internacionales de un territorio. O sea que la sucesin consiste en una transmisin de derechos y
obligaciones y ocurre siempre que se produce un cambio de soberana sobre un territorio.
La mayora de la doctrina no acepta que cumpla esta condicin un cambio revolucionario de gobierno, por radical
que fuere la mutacin del rgimen poltico del Estado. Ello en virtud de la continuidad del Estado consagrada en
varios fallos jurisprudenciales.
En la teora de la sucesin de Estados interesa saber qu derechos y obligaciones del Estado predecesor pasan al
Estado sucesor. Este tema que pareca haberse agotado cobr auge con el ingreso de tantos Estados nuevos.
TIPOS DE SUCESIN:
Sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado: cuando una parte del territorio de un Estado es
transferida por ste a otro Estado, tambin se le denominaba sucesin parcial.
Estado de reciente independencia: un Estado sucesor cuyo territorio, inmediatamente antes de la fecha de la
sucesin de Estados, era un territorio dependiente de cuyas relaciones internacionales era responsable el Estado
predecesor, algunos sectores doctrinales la identifican como sucesin colonial. Las complejas circunstancias de la
descolonizacin obligaron a revisar las reglas de la sucesin, de ah que los dos Convenios distingan la sucesin
colonial o de Estados de reciente independencia de las restantes sucesiones.
Unificacin de Estados: tiene lugar cuando dos o ms Estados se unen extinguindose la personalidad de ambos y
forman, de este modo, un nuevo sujeto de Derecho Internacional, el Estado sucesor.
Separacin de parte o de partes del territorio de un Estado: dando lugar a la formacin de uno o varios Estados
sucesores, contine o no existiendo el Estado predecesor.
Disolucin: cuando un Estado se disuelve y deja de existir, formando las partes del territorio del Estado
predecesor dos o ms Estados sucesores

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 EFECTOS EN MATERIA DE TRATADOS:

1) ESTADOS EN RECIENTE INDEPENDENCIA: son aquellos que surgieron de la descolonizacin y necesitan aclarar cules son
sus derechos y obligaciones, la Convencin adopta una actitud protectora. Son Estados de reciente independencia
aquellos Estados sucesores cuyos territorio, inmediatamente antes de la fecha de la sucesin de Estados, era un
territorio dependiente y de cuyas relaciones internacionales era responsable el Estado predecesor.
La Norma General: La regla principal es que el Estado sucesor no est ligado en principio por los tratados del
predecesor. Se aplica la regla de la tabla rasa y el nuevo Estado decide libremente si continua o no los tratados
firmados por el predecesor. En caso de que sea un tratado bilateral podr ser parte si la otra parte lo acepta.
Las Excepciones: a) Los tratados que establecen una frontera pasan al sucesor, ya que es esencial la estabilidad de las
fronteras en las relaciones internacionales. B) tambin pasan al sucesor los tratados que crean derechos u
obligaciones que estn ligadas al territorio, como por ejemplo una servidumbre de trnsito.
La Excepcin a la Excepcin: No se aplica la excepcin a los casos en que la obligacin vinculada al territorio es la de
aceptar la continuacin de la existencia de una base militar. Esto porque los pases del Tercer mundo teman que se
mantuvieran las bases militares existentes al tiempo de la colonia.
Los tratados multilaterales: Los Estados de reciente independencia pueden acceder a un tratado multilateral en el
cual la metrpoli fuera parte y que fuesen aplicables al territorio materia de la sucesin, simplemente notificando a
los otros Estados miembros.
Excepciones: a) Cuando la aplicacin al nuevo Estado del tratado en cuestin fuera incompatible con su objeto y fin.
b) cuando el tratado fuera restringido a un pequeo nmero de Estados.
2) ESTADOS QUE NO SON DE RECIENTE INDEPENDENCI A:
Son aquellos pases que provienen de:
a) La Secesin: en este caso en el territorio del Estado predecesor se instala un nuevo estado (al igual que al anterior)
pero el nuevo no ha sido colonia del anterior, sino parte integrante de su territorio (diferencia con el anterior). De
un Estado surge otro/s. Ej. Separacin de Blgica del Territorio de Holanda, o la de Serbia, Montenegro, Macedonia,
Eslovenia, etc., de la antigua Yugoslavia.
Regla: siguen ellos ligados por los tratados del predecesor. Excepcin: a) Cuando se desprende que la aplicacin al
Estado sucesor de los tratados ira en contra del objeto y fin del tratado o cambiara radicalmente las condiciones de
su ejecucin. B) Salvo que los Estados convengan otra cosa.
b) Cesin de una parte del territorio: Un Estado cede a otro una parte de su territorio. Parte del territorio de un
Estado pasa a otro sin que desaparezca el predecesor.
Regla: se aplica la regla de la movilidad de los tratados, no habiendo creacin de un Estado nuevo los tratados dejan
de aplicarse al territorio en cuestin, que pasa al rgimen de los tratados del sucesor. La excepcin son los tratados
territoriales, que continan en vigencia.
c) Fusin de Estados: Se trata de la unin de dos Estados, cada uno de los cuales tena su personalidad internacional
propia. Dos Estados pasan a formar uno solo.
Regla: se confirma la regla de la continuidad de los tratados, de forma tal que aquellos anteriores a la fecha de la
fusin siguen rigiendo dentro de los lmites de cada uno de los miembros del nuevo Estado.
Excepcin: a) Cuando se desprende que la aplicacin al Estado sucesor de los tratados ira en contra del objeto y fin
del tratado o cambiara radicalmente las condiciones de su ejecucin. B) que los Estados hayan convenido otra cosa.
d) Disolucin de uniones de Estados: La regla es la Continuidad de los tratados, tanto de los celebrados por cada uno
de los miembros antes de fusionarse, como los celebrados por la unin misma.
EFECTOS EN MATERIA DE BIENES, DEUDAS Y ARCHIVOS:
a) Transmisin en materia de Bienes:
Aqu la pregunta que debemos hacernos es Cules son los bienes del Estado predecesor que pasan al Sucesor?
Cules son los bienes en cuestin? Son aquellos bienes, derechos e intereses que en la fecha de la sucesin de
Estados y de conformidad con el derecho interno del Estado predecesor pertenecan a este.
- BIENES CON SUJECIN AL TERRITORIO: aquellos que estn sujetos al territorio del Estado, en materia de inmuebles es muy
claro que estn sujetos. Para los bienes muebles es necesario buscar algn criterio de sujecin: la CDI propuso como
frmula que los bienes muebles pertenecientes a un Estado eran aquellos ligados a la actividad del Estado

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predecesor en relacin con el territorio, lo que fue recodito por la Convencin. Durante la discusin se manejaron
otras formulas como la de: bienes con un vnculo directo y necesario con el territorio o bienes necesarios para el
ejercicio de la soberana sobre el territorio. En cuanto a bienes con sujecin al territorio, sean estos muebles o
inmuebles, pasan del predecesor al sucesor.
- BIENES SIN SUJECIN AL TERRITORIO: por ejemplo las reservas de oro y divisas del Estado predecesor, su participacin en
sociedades, etc. Si se tiene en cuenta que dichos bienes pueden servir a un inters pblico y en parte podan
deberse a los aportes del territorio en cuestin, parece justo que una parte de ellos se transfiera al sucesor. La
Convencin establece que: en caso de que un territorio pase a depender de la soberana de otro Estado, as como si
se erige en Estado independiente o en caso de disolucin del antecesor, tales bienes muebles pasan al sucesor en
una proporcin equitativa. La regla es muy vaga y se refiere a la pura equidad, sin dar al intrprete directiva
alguna, por lo que ha sido criticada.
- Si es una sucesin respecto de una parte del territorio, el paso de los bienes se realizar mediante acuerdo, y a
falta de acuerdo los bienes inmuebles sitos en el territorio sucedido pasarn al Estado sucesor y los bienes muebles
del Estado predecesor vinculados a la actividad de este en el territorio a que se refiere la sucesin tambin.
- Si es un Estado de reciente independencia, se da preferencia en la mayora de casos al Estado sucesor, tanto en
inmuebles como aquellos bienes situados fuera de el pero se hayan convertido en bienes del Estado predecesor en
el periodo de independencia.
- Si es un supuesto de unificacin, los bienes pasan en integridad al sucesor.
- Si se trata de separacin se prev el acuerdo entre los estados, si bien los bienes muebles no vinculados pasan a los
Estados sucesores en una proporcin equitativa.
b) Sucesin en las deudas:
Qu pasa con las deudas internacionales del Estado predecesor? Es decir aquellas en favor de otro Estado, de una
OI, o de cualquier otro sujeto de DIP. Se excluyen las deudas del Estado predecesor en favor de personas privadas,
esto ha sorprendido, ya que la mayora de las deudas consisten en emprstitos suscritos, precisamente, por
personas privadas.
La Convencin afirma que el sucesor deber asumir la deuda del Estado antecesor, a menos que haya un acuerdo
diferente entre ellos. La transmisin de la deuda se har en una proporcin equitativa, teniendo en cuenta los
bienes, derechos e intereses que pasan al Estado sucesor. Aqu si se da una regla en relacin a otros elementos.
A veces se firman convenios en los cuales se fija la deuda que asume el Estado sucesor, o la parte que corresponde a
cada uno si son varios los Estados sucesores.
-En los casos de sucesin respecto de una parte del territorio, la deuda del predecesor pasa al sucesor en la medida
acordada, y a falta de acuerdo en una medida equitativa teniendo en cuenta los bienes derechos e intereses que
pasen al Estado sucesor.
- En cuanto a los Estados reciente de independencia no pasar ninguna deuda salvo acuerdo entre ellos.
-En los casos de unificacin la deuda de Estado de los predecesores pasa al sucesor.
-En los supuestos de separacin se va al acuerdo, y si no hay acuerdo, se distribuye de manera equitativa de acuerdo
a los derechos bienes e intereses recibidos.
c) SUCESIN EN LOS ARCHIVOS DE ESTADO:
Son archivos de Estado todos los documentos, cualquiera sea su fecha y naturaleza, producidos o recibidos por el
Estado predecesor en ejercicio de sus funciones que, en la fecha de la sucesin de Estados, pertenecan al
predecesor de conformidad con su derecho interno y eran conservados por l directamente o bajo su control en
calidad de archivos con cualquier fin.
-En los casos de sucesin respecto una parte del territorio, as como en los supuestos de separacin y disolucin, la
transmisin de archivos se hace por acuerdo entre partes, y a falta de acuerdo se transmiten aquellos archivos
relacionados exclusivamente con la parte del territorio a que se refiera la sucesin. Los archivos que pasan a los
Estados sucesores son aquellos que sean necesarios para la normal administracin de sus territorios,
independientemente de su localizacin y los que se refieren directamente a su territorio. Gracias a las nuevas
tecnologas el acuerdo sobre el reparto de archivos no genera problemas.
- En el caso de los Estados reciente de independencia la regla es que habiendo pertenecido al territorio al que se
refiere la sucesin de Estados, se hubieran convertido durante el periodo de dependencia en archivos del Estado
predecesor, pasarn al Estado de reciente independencia, y tambin pasar la parte de archivos del Estado
predecesor que sea necesaria para una administracin normal del territorio.
- En caso de unificacin: los archivos de los Estados predecesores pasan al Estado sucesor.

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 EFECTOS SOBRE LA NACIONALIDAD:

Qu pasa con derechos pblicos de los ciudadanos como la nacionalidad, el derecho a la funcin pblica, etc.?
Si bien no hay reglas bien definidas en el derecho consuetudinario, deben ser materia de arreglos entre los Estados
predecesor y sucesor para tratar de resolver las cuestiones con el menor perjuicio posible para las personas,
particularmente sin que se afecten derechos fundamentales. Por supuesto que el Estado sucesor no est obligado a
retener a los funcionarios pblicos de su predecesor. Respecto a las indemnizaciones o pensiones, a veces ellas
corren por cuenta del anterior soberano.
En el caso de la nacionalidad:
Si parte de un territorio pasa a otro Estado, la regla es que se pierde la nacionalidad del Estado que cedi el
territorio y se adquiere la nacionalidad del Estado sucesor. Pero puede ocurrir que se conceda a los habitantes del
territorio la posibilidad de elegir dentro de cierto tiempo- la nacionalidad de uno u otro Estado.
En los casos de emancipacin o independencia generalmente lo relativo a la nacionalidad se determina en la
Constitucin del nuevo Estado. En la prctica se otorga a los habitantes una doble nacionalidad.
En los casos de separacin, desmembramiento, etc. Los habitantes adquieren la nacionalidad del Estado sucesor.
En los casos de unificacin: los habitantes adquieren la nacionalidad del nuevo Estado.
DERECHOS ADQUIRIDOS.
Qu pasa en una sucesin de Estados con los derechos adquiridos por particulares bajo el orden jurdico del Estado
antecesor? Tradicionalmente la jurisprudencia de los tribunales internacionales interpretaba que el sucesor deba
respetar tales derechos. Ejemplo: las concesiones de servicios pblicos. Esta posicin fue criticada por los pases del
Tercer mundo y los Estados socialistas, porque se encontraban con que al acceder al poder vean limitada su
soberana e independencia por decisiones tomadas en el cuadro de un orden jurdico que no era el suyo.
ACTOS ILCITOS:
Respecto a las indemnizaciones o pensiones, a veces ellas corren por cuenta del anterior soberano.
PARTICIPACIN EN ORGANISMOS INTERNACIONALES:
Cuando el Estado predecesor contina existiendo no puede ser absolutamente desplazado por el nuevo o nuevos.
Estos si quieren formar de la organizacin internacional debern solicitar su admisin, cualquiera sea su origen,
puesto que se trata del acceso a un tratado multilateral.
Si el Estado anterior, en cambio, ha desaparecido, todos los sucesores deben pedir su admisin, o sea que no se
admite una sucesin automtica. Ha habido sin embargo excepciones notables. Ej: Cuando la India Britnica se
separ en India y Pakistn, la India fue considerada sucesora en la ONU y Pakistn tuvo que solicitar separadamente
su admisin. O cuando Rusia sucedi a la URSS en su lugar por el principio de estabilidad de las relaciones
internacionales.
En los casos de fusin se ha considerado al nuevo Estado como continuador de los preexistentes.

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UNIDAD VII: MBITO DE VALIDEZ EN EL ESPACIO

1. EL TERRITORIO DEL ESTADO Y LOS ESPACIOS GEOGRFICOS QUE LO COMPONEN:
El territorio ejerce sus competencias, en primer trmino, sobre una base fsica que conocemos por territorio. El
territorio es uno de los elementos esenciales para la existencia del Estado.
El territorio de un Estado comprende:
El territorio terrestre, incluyendo el suelo y el subsuelo.
Las aguas interiores y el mar territorial, as como su lecho y subsuelo.
(Las aguas interiores comprenden ros, lagos, lagunas, esteros, baados y dems dentro del territorio terrestre.)
El espacio areo sobre tierra, aguas interiores y mar territorial.
Ms all del mar territorial el Estado tiene derechos soberanos especficos, pero no soberana plena: en la zona
contigua conserva ciertas competencias, y en la zona econmica exclusiva (ZEE) as como en la plataforma
continental tiene los llamados derechos soberanos de exploracin y explotacin de recursos naturales, los de
investigacin. No son, por ende, ni la zona contigua ni la ZEE parte de su territorio.
FRONTERAS Y LMITES: CONCEPTO:
El Estado se caracteriza por tener una delimitacin precisa y fija, dentro de los cuales, el Estado ejerce sus poderes y
competencias. El mbito de su ejercicio se determina entonces mediante el trazado de fronteras. La frontera
representa as la lnea determinante, donde comienzan y acaban los territorios de los Estados vecinos. Ahora bien
hay que recordar que en la medida en que el territorio estatal comprende no slo el territorio terrestre sino tambin
ciertos espacios martimos y el espacio areo suprayacente a todos ellos, las fronteras podrn ser terrestres,
marinas y areas.
En este caso nos vamos a centrar en las fronteras del territorio TERRESTRE. La frontera se presenta no slo como
una lnea de separacin de soberanas territoriales, sino tambin como lnea o zona de contacto entre territorios y
poblaciones vecinas.
El trazado de fronteras se realiza a travs de una operacin compleja en la que cabe distinguir 2 fases principales: en
primer lugar la fase de delimitacin, en virtud de la cual los Estados implicados fijan normalmente a travs de un
tratado- la extensin espacial de sus respectivos poderes estatales, conforme a unos criterios determinados, en
segundo lugar est la fase de demarcacin, de naturaleza estrictamente tcnica y en virtud de la cual se procede a
ejecutar materialmente y sobre el terreno la delimitacin anteriormente acordada, interviniendo a tal efecto las
denominadas Comisiones de demarcacin.
Podemos distinguir la frontera del lmite. El lmite es la lnea que separa dos Estados contiguos y que en
consecuencia determina hasta donde llega el territorio terrestre y acutico de un Estado. En cambio la frontera es
una franja de territorio que se encuentra al lado del lmite internacional, por ello, todo lmite internacional genera
dos fronteras. Tambin, para diferenciarlos se ha dicho que la frontera es el mbito donde dos Estados se influyen
recprocamente, generando modalidades culturales y econmicas propias, se trata ms bien de un concepto
sociolgico o cultural. El lmite es siempre un concepto jurdico, es una lnea imaginaria convencional que deslinda el
dominio territorial del Estado.
DETERMINACIN DE LOS LMITES EN LOS DISTINTOS ACCIDENTES GEOGRFICOS:
Las fronteras pueden ser artificiales, creadas por el hombre (alambrados, puentes, muros, tambin las establecidas
por una lnea ideal determinada por la latitud y la longitud). Naturales que son las que toman como base ciertos
accidentes geogrficos.
Para el trazado de las fronteras se recurre a una serie de criterios entre los que se debe destacar:
- Los lmites o fronteras naturales, son aquellas basadas en un elemento geogrfico, as hay fronteras delimitadas
sobre la base de un accidente geogrfico como la cresta de las montaas, tambin puede tomarse como
diferencia un ro o un lago. Para el caso de los ros entre dos Estados, la norma del DI general aplicable, salvo
pacto en contrario es que en los ros no navegables la frontera se traza por la lnea media del ro mismo, y en
caso de ser navegables, sobre la lnea media del canal de navegacin principal.
- Puede tambin establecerse los lmites basndose en elementos tcnicos, como el consistente en tomar dos
puntos geogrficos precisos sobre el mapa y trazar entre ellos una lnea recta que sirva de frontera. Este
procedimiento suele utilizarse en ZONAS DESRTICAS. Dentro de este grupo encontramos tambin los casos en
los que se utiliza un paralelo geogrfico como frontera.

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Otras veces se utilizan como lmites las antiguas divisiones administrativas o los tratados fronterizos establecidos
por las potencias coloniales. Es el principio uti possidetis iuris. El principio rige para la determinacin de fronteras
de Estados nacidos de la descolonizacin, mediante la aceptacin y conservacin por stos de los lmites
territoriales derivados de divisiones administrativas o entre colonias pertenecientes a la misma soberana.
Independientemente de los criterios que se utilizan, una vez que la frontera ha sido establecida, rige con carcter
firme, el principio de Estabilidad de las Fronteras. La jurisprudencia internacional ha insistido en repetidas ocasiones
en el carcter estable y permanente de las fronteras ya establecidas, representando la sentencia de 1962 del Templo
de Prah Vihar uno de los precedentes ms significativos al respecto. No se podra alegar por eso un cambio
fundamental de circunstancias, y es por eso tambin que una sucesin de Estados, como vimos , no afecta lo
establecido sobre el rgimen de una frontera.
Adems en caso de que se tomen ciertos accidentes geogrficos, pueden usarse distintos mtodos:
1) Si se trata de montaas: a) Sistema de las ms altas cumbres: la lnea divisoria debe pasar por
los picos ms altos de la cadena montaosa. O b) Sistema de la lnea de particin de las aguas:
la lnea pasa por el nacimiento de los ros que se dirigen a uno y otro lado de la cadena
montaosa, sistema adoptado por Arg. Y Chile en 1881.
2) Si se trata de ros: a) Sistema de la lnea media del cauce: la lnea divisoria es equidistante a
ambas mrgenes. B) Sistema del talweg: la lnea divisoria pasa por el eje del canal principal.
3) Si se trata de estrechos o canales: si tienen una corriente similar a la de un ro se aplica el
talweg, de lo contrario se aplica el sistema de lnea media.
4) Si se trata de bosques, selvas o desiertos: los lmites suelen fijarse artificialmente mediante
coordenadas geogrficas.
-

2. MODALIDADES DEL EJERCICIO DE DERECHOS SOBRE EL TERRITORIO. RESTRICCIONES: INMUNIDADES

DIPLOMTICAS Y EL ASILO DIPLOMTICO:
Los Estados son comunidades que ejercen su seoro sobre un espacio determinado. Esto est ordenado de tal
manera que los distintos Estados tienen derecho a disponer de aquel, lo que se conoce con el nombre de derecho
territorial. Lo corriente, y lgico, es que el Estado detente la plenitud de sus competencias sobre el territorio que le
est sometido. Sin embargo, hay situaciones en que esto no se da as:
Las inmunidades diplomticas: La restriccin ms importante es la que ha surgido como consecuencia del
reconocimiento de las inmunidades diplomticas. Hay inmunidades de tipo especial, que tienen caractersticas de
tipo puramente edilicias, y que se extienden sobre toda la parte del edificio de legacin diplomtica as tambin
como a la residencia del embajador. Antiguamente, la situacin que se planteaba se explicaba a travs de la teora
de los territorios ficticios, y en este sentido, estos edificios se convertan en enclaves territoriales del Estado
acreditante en territorio del Estado receptor. Lo absurdo de la teora queda en evidencia si pensamos en la situacin
que se puede dar cuando la legacin diplomtica ocupa una porcin (un piso o varios pisos) de un edificio en torre.
En este caso se da un desdoblamiento de competencias: el Estado receptor es el titular indiscutible de la soberana,
mientras que el Estado acreditante, por su calidad de ente soberano, se convierte en titular del derecho de
jurisdiccin. Esta es la razn por la que todos los actos que suceden dentro de las legaciones diplomticas escapan al
control jurisdiccional del Estado receptor.
El asilo diplomtico: (X Conf. Interamericana Caracas, 1954). Los Estados latinoamericanos han desarrollado la
nocin de asilo diplomtico como una institucin jurdica regional, y as las personas perseguidas por delitos polticos
y conexos, pueden solicitar asilo diplomtico en los edificios de la representacin diplomtica de otros Estados
latinoamericanos, buques y aeronaves de guerra, o cambios afectados por cesiones en arriendo. El peligro en que se
debe encontrar el asilado debe ser cierto e inminente.- ((El Asilo Poltico en Latinoamrica se fundamenta en la
prctica (lo conceden porque siempre lo concedieron), los dems pases (fuera de Latinoamrica) s lo suelen
fundamentar)). No pueden pedir asilo: terroristas, autores de crmenes contra la humanidad, torturadores, genocidas.
El asilo se prolongar hasta que los dos Estados en conflicto encuentren una solucin. Generalmente esto se va a dar
por la negociacin de un salvoconducto, a partir del cual, la persona podr cubrir el trayecto desde el edificio en que
est asilado hasta el medio de transporte en que va a abandonar el territorio.

3. EL TERRITORIO TERRESTRE. NATURALEZA DEL DERECHO DEL ESTADO AL TERRITORIO:

La naturaleza de la relacin jurdica entre el Estado y su territorio ha sido materia de distintas teoras:
La teora del TERRI TORIO-SUJETO,, propuesta por Jellinek en Alemania y Hauriou en Francia, considera al
territorio como un componente, como el cuerpo del Estado-persona, o un elemento de la naturaleza del

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Estado. El territorio es el Estado mismo, contemplado dentro de sus lmites. Para esta teora no existe la
cuestin de los derechos del Estado sobre su territorio, dado que ambos se confunden como integrantes de
la misma entidad.
La teora del TERRITORIO-OBJETO, en cambio disocia al Estado de su territorio, sobre el que le atribuye una
especie de derecho real de dominio. En su origen esta teora se relaciona con la monarqua absoluta, en
aquella poca prevaleca la concepcin patrimonial del Estado, el monarca era el dueo del territorio. En la
actualidad no es aceptada porque implica una analoga incorrecta entre el dominio civil y la soberana. Esta
doctrina se divide entre aquellos que dicen que es un derecho real de propiedad y los que sostienen que se
trata de un derecho real de soberana.
La teora del TERRITORIO-MBITO es ms moderna, concibe al territorio como un mbito, para Kelsen sera el
mbito de validez del orden jurdico del Estado. Sin embargo esta primera posicin Kelseniana no explica
por qu algunas normas del ordenamiento jurdico estatal tienen validez extraterritorial. Por eso luego se
dijo que el territorio es el espacio dentro del cual EN PRINCIPIO, un solo Estado, el Estado al que pertenece
al territorio, est facultado para ejercer su poder jurdico, es un espacio del que estn excluidos todos los
dems Estados. Tampoco parece satisfactoria esta limitacin del territorio al mbito de aplicacin por el
Estado de actos coercitivos.
Huber dice que la soberana en las relaciones entre Estados, significa la independencia. La independencia
en relacin con una parte del globo es el derecho de ejercer, a exclusin de todo otro Estado, las funciones
estatales. O sea la de un mbito donde el Estado ejerce sus funciones, que son exclusivas y generales.
Barboza Pensamos que el hecho de ejercer potestades estatales no es una varita mgica que convierta en
territorio del Estado los lugares donde aquel ejerza tales potestades. No son territorio de un Estado ni sus
embajadas, ni sus buques de guerra, ni muchos menos sus buques mercantes. El substrato territorial est
DADO POR CIERTO ESPACIO FSICO DENTRO DE LAS FRONTERAS que, de acuerdo al derecho internacional,
tiene un Estado: el terrestre, el martimo en la extensin del mar territorial y el areo suprayacente al
territorio terrestre y martimo. Territorio en sentido jurdico es el espacio dentro del cual el Estado tiene la
facultad de ejercer en forma exclusiva sus funciones estatales que configuran competencias territoriales
mayores. De all que podamos distinguir en el concepto:
o El sustrato territorial, dado por el espacio fsico dentro de las fronteras que, de acuerdo con el
Derecho Internacional, tiene el Estado (terrestre, martimo, areo).
o El sentido jurdico del territorio, configurado por la facultad de ejercer en forma plena y exclusiva las
funciones estatales dentro de un espacio determinado.

LA SOBERANA TERRITORIAL:
La soberana en relacin con el territorio se llama Soberana Territorial y es un poder que, en ese mbito, el Estado
ejerce sobre las personas. Dentro de su territorio el Estado ejerce una competencia territorial mayor. Fuera de su
territorio puede ejercer competencias menores, no territoriales o externas basadas en ttulos especficos.
En cuanto a la competencia mayor, esta se caracteriza por la plenitud y por la exclusividad de su ejercicio.
- PLENITUD (todas las competencias necesarias para el ejercicio de sus funciones):quiere decir que el Estado es
dueo de reglamentar y administrar las instituciones y actividades humanas. La competencia estatal se aplica
por va de legislacin, reglamentacin, jurisdiccin o administracin. Aunque hay limitaciones a esa plenitud
impuestas por la coexistencia internacional de los Estados. Aunque estas limitaciones vienen desde antiguo,
como por ejemplo tratar a los extranjeros sobre ciertos estndares internacionales, modernamente se han
acentuado debido a los crecientes tratados entre Estados o por normas imperativas del ius cogens, como la
proteccin de los derechos humanos fundamentales, o bien por el principio de la utilizacin razonable del
territorio, que impone la prohibicin de actividades que puedan causar daos fronterizos. As mismo se est
llegando a la imposicin a los Estados de ciertos deberes respectos a recursos naturales dentro de su territorio.
- EXCLUSIVIDAD: quiere decir que Cada Estado ejerce a travs de sus propios rganos, lo poderes de legislacin,
administracin, jurisdiccin y coercin en su territorio. Los dems no pueden inmiscuirse con el ejercicio interno
de tales poderes.
Las limitaciones a la exclusividad de la soberana territorial se consagran en las normas sobre inmunidades de
jurisdiccin. Dichas normas imponen a los Estados un deber de abstencin a ciertos actos sobre jefes de Estado
y diplomticos, o en mbitos como buques y aeronaves de guerra. Hay otras excepciones en tratados, como el
tratado de lmites entre la Argentina y Chile, que neutraliza el Estrecho de Magallanes. Por va convencional un
Estado tambin puede contraer la obligacin jurdica de autorizar a otro Estado al ejercicio de ciertos actos de
soberana en su territorio.

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Tambin hay limitaciones a la soberana estatal en las relaciones de los Estados con las OI, limitaciones que se
establecen a veces en el tratado constitutivo, o bien resultan de un convenio con la OI. En el primer caso rigen
para todos los miembros, en el segundo entre el Estado territorial y la organizacin, y se imponen para que la
organizacin pueda cumplir con los fines de su estatuto.
En definitiva la plenitud y exclusividad se ve limitada por las siguientes obligaciones provenientes del DIP:
-La de reconocer la soberana territorial e independencia poltica de los otros Estados
- La de no intervenir en los asuntos internos de otro Estado.
- La de no causar perjuicio a otros Estados por las actividades realizadas en el propio Estado.
- La de usar razonable y tilmente la soberana territorial.
MODOS DE ADQUISICIN DE TERRITORIOS:
Adquirir un territorio significa incorporar una parcela territorial por alguno de los medios que el DIP autoriza. En esa
adquisicin se da una aprehensin que se traduce en el despliegue de las funciones estatales en el territorio de que
se trate. La esencia de la adquisicin requiere por un lado el animus domini (intencin de apropiar) y por el otro
un efectivo ejercicio de las competencias estatales, es decir el corpus del derecho romano.
En cuanto a los modos de adquisicin hay formas originales y derivadas de adquisicin.
Son O RIGINALES cuando el territorio es adquirido res nullius (cosa de nadie), es decir un territorio sobre el que ningn
Estado ejerce soberana.. Y SON DERIVADAS aquellas formas en las que un territorio se encuentra bajo la soberana de
un determinado Estado y pasa a someterse a la de otro.
Hoy en da no quedan prcticamente territorios res nullius en el mundo, por ello es que las formas de adquisicin
que se dan en la realidad son derivadas
1- LAS FORMAS ORIGINALES:
A) ASIGNACIN DE TERRI TORIOS POR EL PAPADO: El papado asign a travs de las bulas pontificias en los siglos 14 y 15, a
Espaa las Islas Canarias y a Portugal la costa occidental del frica. Las potencias que no fueron favorecidas en ese
reparto como Francia, Inglaterra y los Pases bajos no reconocieron la decisin papal.
B) EL DESCUBRIMIEN TO: a partir del siglo 16 tuvo influencia la teora de la prioridad del descubrimiento, pero nunca el
mero descubrimiento era decisivo en cuanto a dicha adquisicin: haca falta algn acto simblico de aprehensin,
como la instalacin de una cruz con las armas reales, una bandera o algo en ese estilo. Luego se pas a pensar que
esa ocupacin ficta no bastaba, sino que el descubrimiento daba solo una preferencia, por un tiempo razonable,
para que el Estado beneficiario lo completara con una ocupacin efectiva.
C) LA OCUPACIN: Es el modo ms importante de los llamados originarios, se entiende por tal la adquisicin de un
territorio nullius basada sobre la toma de posesin efectiva del mismo y acompaada de la intencin de adquirir
sobre el la competencia territorial. La adquisicin de un territorio necesita de un animus de apropiacin, de ciertos
hechos concretos que lo manifiesten. Tales hechos son normalmente el despliegue de funciones estatales en el
mbito de que se trate. Es decir que la ocupacin requiere de un elemento psicolgico que es el nimus ocupando y
un elemento material que es la efectivad de la ocupacin. De ah a que la simple exploracin o descubrimiento no
seguido de ocupacin efectiva no son verdaderos ttulos de adquisicin.
Este ltimo criterio se aplic en el caso de la Isla Clipperton (disputada entre Francia y Mxico, decidido a favor del
primero). O en el caso de Groenlandia oriental, un territorio totalmente despoblado en el que Noruega ocup esta
porcin aduciendo que era terra nullius. Sin embargo el tribunal decidi que esas tierras pertenecan a Dinamarca,
porque haba dictado actos de jurisdiccin vlidos para toda Groenlandia, aunque su parte oriental no hubiera sido
poblada.
D) LA ACCESIN: es otra forma original de adquirir territorios: nuevos terrenos se agregan al territorio propio por obra
de la naturaleza, como la aluvin, o bien por obra del hombre, en los casos de ganancia de terreno al mar
(construccin de diques, muelles). La alvusin sucede cuando un terreno se incorpora en bloque y sbitamente, el
aluvin cuando el proceso es lento, como sucede con la formacin de islas en un delta (islas del delta del Paran y
del Ro de la Plata). Hay discrepancia acerca de si debe haber o no algn acto jurdico del Estado tendiente a
consolidar la ampliacin, algn sector de la doctrina dice que es necesario el nimus ocupando.
2- LAS FORMAS DERIVADAS DE ADQUISICIN TERRITORIAL:
A) LA CESIN: es el traspaso voluntario del ttulo a travs de un tratado. La cesin ha sido definida como la renuncia
efectuada por un Estado, en favor de otro, de los derechos y ttulos que el primero tiene sobre el territorio en

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cuestin. Por compra, por contraprestacin de servicios, por un tratado de paz luego de la guerra, en forma de
permuta, o diversos motivos.
Pero para que se perfeccione la cesin, hace falta que el Estado sucesor ejerza sus competencias territoriales sobre
el territorio cedido. La soberana contina siendo del anterior soberano hasta que se produzca, la completa
desaparicin de todo vnculo.
B) LA CONQUISTA: Supone la transferencia al vencedor de la parte del territorio del Estado vencido al terminar una
guerra. Antes era necesario: que la guerra hubiese terminado, que se produjese una ocupacin efectiva con animus
possidendi, y no era necesario en animus transferendi por parte del Estado vencido. Ha perdido licitud porque ya no
se puede usar la fuerza. Se ha prohibido la conquista por la fuerza. El territorio de un Estado no ser objeto de la
adquisicin derivada de la amenaza o el uso de la fuerza. No se reconocer como legal. Carta de las Naciones
Unidas art. 2 Inc. 4, confirmado por Resolucin de la AGNU.
C) PRESCRIPCIN ADQUISI TIVA: Se ha discutido si esta institucin es parte del derecho internacional general. La
jurisprudencia no se ha pronunciado claramente al respecto. Se puede aplicar en aquellos casos en que un Estado se
ha posesionado de un territorio que, en principio pertenece a la soberana de otro Estado, ejerciendo durante cierto
tiempo, sin que se hayan producido actos de protesta por el otro Estado.
D) EL U TI POSSIDETIS IURIS: Cuando las colonias hispanoamericanas accedieron a la independencia, en su mayor parte
establecieron para sus lmites territoriales la doctrina del uti possidetis iuris. En derecho romano esta expresin
describa un intericto posesorio que protega al poseedor actual de facto como poseis, seguirs poseyendo.
ANEXO. CUESTIONES TERRITORIALES ARGENTINAS:
LMITES CON BOLIVI A:
Tres cuestiones se suscitaron con la Repblica de Bolivia, con relacin a la provincia de Tarija, el Chaco Boreal y la
Puna de Atacama. La provincia de Tarija dependa administrativamente durante la dominacin espaola de la
Gobernacin Intendencia de Salta del Tucumn.
Sin embargo, apenas constituida en nacin independiente, Bolivia ocup los territorios de Moxos, Chiquitos y
Chichas, as como Tarija y Atacama, alegando ms tarde pretensiones sobre el Chaco en el territorio de los ros
Bermejo y Pilcomayo. Despus de varias negociaciones, el 10 de mayo de 1889, se arrib al Tratado Quirno CostaVaca Guzmn, por el cual nuestra Nacin renunci a Tarija y Bolivia a las zonas del Chaco Boreal y Atacama.
La posesin de Yacuiba, cuestin que haba quedado pendiente de solucin, se dirimi en 1925 mediante la
negociacin Carrillo que result desfavorable a los intereses argentinos, puesto que concluy con la cesin de esta
poblacin, que qued as como un enclave boliviano en la provincia de Salta.
En 1941, la Argentina aceptara como lmite la lnea del Pilcomayo (en lugar de seguir la lnea del paralelo 23) que
demarca toda la frontera con Bolivia (1941).
LMITES CON BRASIL:
La Argentina mantuvo una controversia por la posesin de los territorios que se hallan al este de Misiones. Por
tratados coloniales se indican cules son los ros que marcan el lmite, pero exista discrepancia acerca de cules
eran los ros a los que se referan, entrando en cuestin un importante territorio misionero. La cuestin sometida al
arbitraje de EEUU, en 1985, cuyo presidente emiti el reconociendo de la postura brasilea. En cuanto al sector
limtrofe de los ros Iguaz y Uruguay, diversos tratados firmados en 1898 y 1941 determinan que la lnea del canal
ms profundo marca el confn jurisdiccional.
LMITES CON URUGUAY:
Despus de su independencia, dos cuestiones limtrofes de importancia se plantearon con la nacin uruguaya: la
divisin de las aguas e islas del Plata y la de las aguas e islas del ro Uruguay. Con respecto al segundo se firm un
tratado en base al sistema talweg, toma como lmite las zonas ms profundas, con algunas excepciones y se dice en
el tratado qu islas pertenecen a cada pas.
Con relacin al Ro de la Plata por declaracin conjunta de 1961 se estableci que el lmite del ro es una lnea
imaginaria que une Punta del Este con Punta Rasa (Argentina). La Isla Martn Garca pese a encontrarse del lado
uruguayo est bajo jurisdiccin argentina. En noviembre de 1974 tuvo solucin definitiva la cuestin relativa al Ro
de la Plata, con la firma del Tratado respectivo. La primera parte del mismo se refiere al Ro de la Plata y en ella no se
establece un tratado de lmites solamente, sino una regulacin de los usos del ro. En materia de navegacin se
consagra el principio de libre navegacin, y en lo que hace al rgimen de obras se adopta el principio de la consulta
previa

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LMITES CON PARAGUAY:

Terminada la guerra de la triple alianza, mediante tratado se estableci que la lnea divisoria entre los dos pases
sera el ro Paran. En cuanto al Chaco se los dividi en tres zonas, la zona septentrional qued para Paraguay, la
zona austral se adjudic a la Argentina, la intermedia se someti a arbitraje del Presidente de EEUU, quien se la
otorg a Paraguay, sin ningn fundamento.
O sea que la frontera entre Argentina y Paraguay se desarrolla sobre los ros Paran, Paraguay y Pilcomayo.
LMITES CON CHILE:
Fue la cuestin de lmites ms trabajosas y delicadas que Argentina. Cuando Bolivia cedi a la Argentina la Puna de
Atacama, Chile sostuvo que ese territorio era suyo y que Bolivia no tena derecho a transferirlo, sometieron el
asunto a una Comisin Conciliadora, quien fall fijando como lmite una lnea quebrada, que divida a la Puna en dos
partes iguales. El Tratado de Lmites (1881) intent deslindar las soberanas en la Cordillera de los Andes,
establecindose el lmite en las altas cumbres que son divisorias de aguas. Su interpretacin y aplicacin concreta
fue el origen de numerosas controversias.
Canal de Beagle (Chile) y Hielos Continentales (Chile)
Una vez fijados los lmites con Chile surgi una controversia acerca del Canal de Beagle y tres islas que se ubican al
sur de Tierra del Fuego. Esta cuestin surge en 1901 pero ante negociaciones fracasadas, en 1977 se decide someter
la cuestin a arbitraje de Inglaterra. Este ltimo pas design una comisin arbitral integrado por juristas
reconocidos y jueces miembros del CIJ. Estos resolvieron la cuestin a favor de Chile. Pero el gobierno militar
argentino no acept el fallo, dijo que era nulo. Esto provoc mucha tensin, se estuvo al borde de la guerra, ambos
pases realizaron actividades militares en la zona de Beagle. No obstante luego de eso se sigui con negociaciones
bilaterales.
En 1980 decidieron el Papa actu como mediador, y otorg todas las Islas a Chile pero con soberana limitada,
reconociendo derechos de navegacin a Argentina y otros derechos en cuanto a exploracin, investigacin y
explotacin de recursos. Pero el gobierno militar tampoco acept. La cuestin segua estando tensa.
Ya en la poca democrtica, Alfonsn somete el dictamen del Papa a consulta popular no vinculante, y cerca del 80%
de la poblacin acepta la resolucin del Papa. Finalmente en el Vaticano en 1984 firmaron ambos pases el Tratado
de Paz y Amistas que puso fin a la cuestin sobre el Canal de Beagle.
Sin embargo la comisin mixta demarcadora identific en el acuerdo 25 cuestiones en las que subsistan diferencias.
23 fueron objeto de negociacin exitosa. Pero la cuestin de la laguna del desierto ubicada en el sector oeste de
Santa Cruz tuvo que ser sometida a arbitraje integrado por juristas latinoamericanos, que brind una solucin en
donde triunf la posicin argentina.
En cuanto a los Hielos Continentales que se trata de una colosal masa de hielo continental que cubre la Cordillera de
los Andes en el oeste de Santa Cruz, se firm un tratado por el que ambas partes ven satisfechas sus principales
situaciones. Ante la ola de crticas y prevenciones que desat el texto del acuerdo, se firm en el mes de diciembre
del mismo ao un Protocolo Adicional para aclarar sus alcances. La renegociacin del acuerdo sobre hielos
continentales es una de las cuestiones que se encuentra an hoy pendiente de resolucin
ISLAS MALVINAS:
Las Malvinas fueron descubiertas por espaoles alrededor del ao 1500. 150 aos despus los ingleses realizaron
viajes por las Islas y las llamaron Falkland. Los franceses hicieron una ocupacin efectiva. Espaa protest la
ocupacin, Francia le reconoci los derechos y las autoridades espaolas se establecieron en Puerto Soledad.
Sin embargo en 1766 los Ingleses envan naves y fundan Puerto Egmont en un lugar de las Islas. Espaa intim a
los ingleses a desalojarlos, y comienzan una serie de reclamos, hasta que finalmente Inglaterra restituy dicho
puerto a Espaa.
Mientras la ocupacin de los ingleses fue solo de 8 aos, la de Espaa fue anterior, desde 1764 cuando intimaron a
Francia, y continu ejerciendo la soberana en elas islas.
Las Malvinas pertenecan a Espaa y formaban parte del Virreinato del Ro de la Plata. Por lo cual por la
emancipacin Argentina hered los derechos sobre las Islas. En 1829 se organiza un gobierno civil y militar en las
Islas. Pero en 1833 Inglaterra se apodera por la fuerza de las islas, cuando desaloj violentamente a las autoridades
argentinas establecidas en las Islas, desde ese momento, la Argentina reclama ao tras ao la devolucin de las Islas,
y deja constancia de su reserva de la Soberana.
Ttulos Argentinos:
Sucesin de los derechos de Espaa

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Ocupacin ejercida por Espaa y por Argentina

La no prescripcin, ya que Argentina efecto constantes protestas diplomticas.
Ttulos Britnicos:
Descubrimiento por un marino ingls, pero no hay certeza y por s slo no basta.
Ocupacin de las islas, pero ilcita, clandestina, precaria, parcial e interrumpida.
Prescripcin adquisitiva, que no se da porque para ello, se necesita una posesin pacfica, continua,
ininterrumpida e incontestada.
La conquista, pero tampoco es un argumento vlido, porque se requera una previa declaracin de guerra y
un reconocimiento posterior, no dndose estas condiciones.
En 1964, se inician las negociaciones, que antes se haban negado por parte de Inglaterra y se aprueba en la
Asamblea General la resolucin 2065 donde reconoce la existencia de una disputa de soberana sobre las islas y
recomienda a ambos pases solucionar sus controversias teniendo en cuenta los intereses de la poblacin
malvinense En 1976 se produce un deterioro en las negociaciones Desde entonces Gran Bretaa no quiso negociar
sobre
soberana.
A principios de 1982 la Argentina propone al Reino Unido la concertacin de una agenda con temas y plazos
definidos. Los ingleses se negaron a negociar. El 2 de abril de 1982 la Argentina entr en Guerra con el Reino Unido,
se rompieron las relaciones diplomticas. Muchos pases ofrecieron sus buenos oficios para ayudar a las partes a
arribar a una solucin pacfica pero la guerra continu. Las fuerzas argentinas se rindieron el 14 de Junio de 1982.
Desde entonces hasta ahora, si bien se han reanudado tratativas para negociar el tema Malvinas, las conversaciones
estn estancadas, dado que Argentina quiere tratar el tema de la soberana de las Islas y el Reino Unido no quiere
hacerlo.
4. RECURSOS NATURALES COMPARTIDOS. ROS Y OTRAS AGUAS INTERNACIONALES:
El Dominio Fluvial es la soberana que tiene un Estado sobre un curso de agua que pasa por su territorio, ya sea que
lo atraviese o le sirva de lmite.
a) Ros Internacionales:
Se denomina Ro a la corriente continua de agua que desemboca en otro ro, mar o lago. Cuando el ro nace circula y
desemboca en un mismo pas es un ro nacional. El ro Internacional es aquel que atraviesa o divide los territorios de
dos o ms Estados. En el primer caso, o sea cuando atraviesa sucesivamente el territorio de ms de un estado es un
ro internacional sucesivo. El segundo, cuando separa los territorios de dos Estados se llama ro internacional de
frontera o contiguo. El ro Paran es un ejemplo de ambos (atraviesa Brasil, sirve de Lmite entre Brasil y Paraguay y
entre Paraguay y Argentina, y termina en Argentina)
b) Lagos Internacionales:
Los lagos sern internacionales cuando sus riberas pertenezcan a ms de un Estado.
c) Curso de Agua internacional:
Son todos aquellos canales y toda otra va de agua artificialmente creada, que une dos o ms ros o afluentes
situados en diferentes Estados.
Sobre el ro nacional, el Estado ejerce plena y exclusiva soberana y regula la navegacin en el. Nuestra legislacin en
la CN art. 26 establece la libertad de navegacin de sus ros interiores a los buques de todas las banderas, sujeto esto
a reglamentos pertinentes, mientras que otros Estados solo permiten la navegacin de sus ros a buques de su
bandera.
Pero muchas veces ocurre que cuando un Estado usa un ro internacional puede causarle perjuicios a otro Estado
vecino. En estos casos los Estados comparten un recurso: el agua, que tiene las caractersticas de fluir, de forma tal
que el uso del ro en la parte propia de un Estado afecta inmediatamente los usos de ese mismo ro en la parte del
otro. La interdependencia de los ribereos determina que la soberana de cada uno de ellos respecto al recurso agua
que fluye en su propio territorio sea NECESARIAMENTE LIMITADA en la medida en que los derechos de los otros se
interponen.
Para todos los ros hay un rgimen jurdico: el del derecho internacional general. Pero casi todos los grandes ros del
mundo, y muchos menores, se encuentran sometidos a tratados que establecen para ellos regmenes particulares:
se dice que los ros sujetos a un tratado estn INTERNACIONALIZADOS. Es por ello que en principio lo que rige, no
es el derecho internacional, sino el particular de cada tratado. Tal es el caso del Rin, del Nger, del Nilo, y entre
nosotros del Paran, del Uruguay y del Plata entre tantos otros. En cada supuesto, en cada ro, hay particularidades

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reguladas por algn acuerdo, por ello es difcil llegar a establecer principios generales. La libertad de navegacin
debe ser objeto de acuerdo por esa misma razn.
LA NAVEGACIN:
La libertad de navegacin en los ros internacionales NO EST ESTABLECIDA como una norma del derecho
internacional general. Por ello, a falta de tratado que regule la navegacin, la cuestin no es perfectamente clara.
Algunos han sostenido que, de la repeticin de muchas clusulas en tratados, han surgido mediante una repeticin
constante y uniforme ciertas normas consuetudinarias, pero estas tendran validez regional y en Amrica del Sur no
ocurre este fenmenos.
En un primer momento cada soberano navegaba en las porciones de aguas que le pertenecan, y a los barcos
extranjeros se les impona un peaje. En un segundo momento, fruto de la revolucin Francesa, se reconoce el
derecho a los dems Estados ribereos de navegar en las mismas condiciones e iguales ventajas, afirmndose este
principio en tratados posteriores.
Al finalizar la PGM se reconoci igual derecho a todos los Estados, sean o no ribereos, esto qued asentado en
diferentes tratados (vg. Tratado de Versalles). Aunque los Estados ribereos tendran facultades reglamentarias, de
polica y sanidad.
Aunque despus de la SGM el principio de la libertad de navegacin se vio disminuido.
A medida que los usos de los ros se fueron haciendo ms intensos por la navegacin y otros usos como los
industriales, los Estados comenzaron a advertir la comunidad de intereses de los ribereos y ms tarde el carcter
de Recurso natural compartido de las aguas de los cursos de agua.
Se haba planteado antes de esto si el Estado tena derechos absolutos sobre un ro internacional o bien si deba
restringir sus usos de manera que no causara a los otros ribereos algn dao sensible.
RESPECTO A LA CONDICIN JURDICOS DE AGUA EXISTEN DIFERENTES POSTURAS:
La Doctrina Harmon: piensa que la soberana absoluta de un Estado sobre la parte de un ro internacional que
est en su territorio es un principio bsico del derecho de gentes. Esta doctrina patrocinada por EEUU, nunca
fue puesta en ejercicio en la practica y en la actualidad no se considera vigente.
Harmon (procurador general de EEUU) sostena esto porque a fines del ao 1800 EEUU utilizaba el Rpio
Grande para riego, desviando sus aguas, algo que segn Mxico , lo perjudicaba. Segn Harmon esta
soberana solo poda limitarse si el propio Estado lo aceptaba, por ejemplo a travs de un convenio. Se revoc
la teora porque sino cada pas perjudicado tomara represalias recprocas que perjudicaran a todos en lugar
de procurar el uso del agua entre todos y de manera pacfica.
Doctrina Oppenheim y Fauchille: un Estado tiene derecho a continuar recibiendo agua en la misma calidad y
cantidad que ha venido fluyendo a travs de la frontera. Es una doctrina de la integridad territorial absoluta,
totalmente contrapuesta a la teora Harmon. Es decir que un Estado no puede usar el curso de agua que pasa
por su territorio causando un perjuicio a los dems.
Comunidad de Intereses: el fallo de la CPJI sobre jurisdiccin del Ro Oder constituye un importante hito para
considerar los cursos de agua internacionales como una comunidad de intereses entre los ribereos. Esta
comunidad de intereses supone que un ro internacional tiene igualdad perfecta para todos los Estados ribereos en
el uso de todo el curso del ro y en la exclusin de todo privilegio preferencial de cualquier otro Estado en relacin
con otros.
As es como, en tiempos ms recientes, se ha comenzado a considerar a los ros internacionales, sus afluentes y otros
elementos hidrogrficos como un TODO, y pas a tener la denominacin de CUENCA FLUVIAL, luego cambiada por la
de CUENCA HIDROGRFICA, o cuenca de drenaje.
EL CICLO HIDROLGICO:
Posteriormente se fueron agregando a la nocin curso de agua las aguas subterrneas y los glaciares, esto basado
en el ciclo hidrolgico: el agua que abandona la masa terrestre retorna en igual cantidad de agua. Este proceso se
desarrolla sin solucin de continuidad, todo lo que asciende vuelve a descender.
El agua que cae, en forma de precipitacin, parte es interceptada por la vegetacin sin llegar al suelo, otra parte cae
al suelo y se infiltra y comienza a fluir hacia tierras ms bajas. Estas afluyen a los rpios y el agua termina por vertirse
en lagos o en el mar.

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Desde el punto de vista jurdico lo ms importante del ciclo hidrolgico es que demuestra la interdependencia entre
las aguas de diversas partes del curso de agua, incluyendo los glaciares o aguas subterrneas. De esta manera, la
contaminacin de aguas de superficie puede amenazar a las subterrneas y viceversa.
LA CODIFICACIN DEL DERECHO DE LOS CURSOS DE AGUA:
La CDI hizo una codificacin al respecto, termin en el ao 1994 y envi el proyecto a la AGNU, esta le introdujo
algunas modificaciones y se lo envi de vuelta para su adopcin como texto de una convencin en la materia. Este
texto est a la firma de los Estados.
ASPECTOS PRINCIPALES DE LA CONVENCIN SOBRE CURSOS DE AGUA INTERNACIONALES:
- Curso de agua: un sistema de aguas de superficie y subterrneas, que en virtud de su relacin fsica constituyen un
conjunto unitario y normalmente fluyen a una desembocadura comn.
Se trata entonces de componentes como ros, lagos, glaciares, embalses, en la medida en que estn relacionados y
forman parte de un curso de agua, en donde la intervencin humana en un punto del sistema puede tener
repercusiones en cualquier otro punto.
- Curso de Agua Internacional: es el curso de agua cuyas partes se encuentran en distintos Estados.
- Utilizacin y participacin equitativa y razonable de un curso de agua: Los estados de un curso de agua
internacional deben usarlo de manera equitativa y razonable, con el propsito de lograr una utilizacin ptima y
sostenible con la proteccin adecuada del curso internacional. Adems participarn del uso, aprovechamiento y
proteccin de una manera equitativa y razonable.
- Obligacin de no causar dao sensible: esta obligacin, combinada con el derecho de utilizacin equitativa y
razonable son los principios bsicos del derecho de cursos de agua. Dao sensible es aquel que es ms que una
mera molestia, sino un dao de cierta magnitud. Debe ser apreciado en cada caso particular. De todas maneras
cuando pese a las precauciones tomadas por un Estado, haya provocado dao a otros, se estar a lo que hayan
convenido entre s en algn acuerdo, si no hay nada convenido, el Estado de origen, en consulta con el afectado,
tomar todas las medidas necesarias para mitigarlo o eliminarlo, y adems examinar la cuestin de la
indemnizacin.
- La obligacin de cooperar: intercambiar datos e informes sobre el Estado del curso de agua para mejorar su
utilizacin para obtener la utilizacin optima y cooperada del curso del agua.
- Relacin de usos: en principio ningn uso tiene prioridad en s sobre otros usos, en caso de conflicto se decide
por el que mejor satisfaga el equilibrio de la comunidad de intereses, y en caso de duda aquel que tenga en
cuenta mejor las necesidades humanas.
- Cuando un Estado proyecte una obra nueva deber notificar a los Estados que puedan sufrir dao sensible,
acompaando los datos tcnicos e informacin sobre las obras. Si no hay acuerdo se producirn negociaciones
con vistas a lograr una solucin equitativa. En caso de que subsistan diferencias se soluciona la controversia por
los medios pacficos.
RGIMEN DEL RO DE LA PLATA:
Ha sido sometido a varios tratados internacionales.
a) El 10 de Julio de 1853: La argentina suscribi tratados con Gran Bretaa, Francia y EEUU, por el cual se les
permita la libertad de navegacin en la parte del curso que le perteneciera.
b) Se celebr un tratado con Brasil por el cual se dispone que los buques mercantes y de guerra podran
navegar los ros Paran, Uruguay y Paraguay en la parte en que a ambos pertenecen. Esta libertad se
mantena aunque alguna de ellas estuviera en guerra con una tercera potencia. Si bien no se menciona al
Ro de la Plata, este convenio parece serle aplicable, porque la libre navegacin del Uruguay y del Paran es
dependiente del Plata.
c) Con Paraguay se celebr un tratado luego de la Guerra de la triple Alianza, donde se establece la libre
navegacin desde el Ro de la PLATA, PARA BUQUES MERCANTES Y DE GUERRA DE AMBOS PASES.
d) Con Bolivia tambin se firm un tratado que afirma la libre navegacin de buques de ambas partes en el ro
y sus afluentes.
e) Con Uruguay: Rige actualmente el Tratado del Ro de la Plata de 1973, que adems de la navegacin, regula
las jurisdicciones, lmites entre los Estados, una zona comn de pesca, etc. Aspectos ms significativos:
1) Navegacin: La libertad de navegacin es reconocida por ambas partes y a perpetuidad. Los buques
pertenecientes a Estados de la Cuenca del Plata, ya se trate de buques pblicos o privados, pueden navegar

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2)

3)

4)

5)

6)

7)

8)
9)
10)

11)

libremente en las aguas de uso comn del ro, pero los terceros estados que no formen parte de la cuenca
del Plata, solo gozarn de esa libertad los buques mercantes y no los de guerra.
Jurisdiccin: lo que separa las jurisdicciones es una lnea que se extiende desde el Paralelo de Punta Gorda,
hasta una lnea imaginaria que une Punta del Este con Punta Rasa. Adems cada parte se ha reservado una
franja costera de jurisdiccin exclusiva adyacente a su costa, esta franja es de 7 millas en la parte ancha del
ro y solo de dos millas en la parte angosta.Fuera de esas aguas los buques pertenecen a la jurisdiccin de su
bandera. Si ocurren siniestros con buques de terceras banderas se aplica la jurisdiccin del pas con el que
tuvo el siniestro. Si se afecta la seguridad o se comete un ilcito se plica la jurisdiccin de la parte afectada, si
se afecta a ambos se aplica la del pas cuya costa este mas cerca de donde se captur el buque. Se preve un
mecanismo de persecucin de buque infractor cada pas puede perseguirlo hasta que entre en la
jurisdiccin del otro, si entra, el otro debe entregarlo.
Obras Nuevas: el tratado establece un rgimen de consultas respecto a la construccin de nuevas obras que
una de las partes quisiera construir en el ro. Las consultas se hacen a travs de la Comisin
administradora la que en primera instancia debe determinar si el proyecto puede producir dao sensible.
En caso de que as no fuere y no se llegase a un acuerdo, se notificar a la otra el proyecto de que se trate. Si
no hay un acuerdo entre partes, se aplica el procedimiento de solucin de controversias. El que construye
debe administrar, mantener e informar sobre los proyectos a la comisin administrativa.
Lecho y Subsuelo: se sigue una lnea que divide aproximadamente por mitades el lecho del ro. Cada Estado
puede explotar los recursos del lecho y subsuelo en su parte. Esa explotacin debe ser razonable y sin
causar dao sensible.
Islas: Las islas ya existentes o las que se formen pertenecen a una u otra parte segn donde se encuentre
con respecto a la lnea de divisin del lecho. Marn Garca que se encuentra en proximidades a la costa
uruguaya, seguir bajo la jurisdiccin de Argentina, pero dedicada exclusivamente a la conservacin de flora
y fauna. Ser sede de la Comisin administradora.
Contaminacin, pesca e investigacin cientfica: Cada parte se hace responsable de los daos ocurridos
como resultado de la contaminacin causada por sus actividades o la de las personas domiciliadas en su
territorio. Cada parte tiene derecho exclusivo en sus franjas territoriales y libertad de pesca en la zona
indivisa. Todo el ro est abierto a la investigacin cientfica de las partes, con el solo requisito de informar a
la otra el carcter de la investigacin y su resultado. La parte notificada tiene derecho a participar en todas
las fases de investigacin que la emprenda.
COMISIN ADMINISTRADORA: se cre una comisin binacional para coordinar la accin de las partes en
todos los aspectos del rgimen. Esta acta como una primera instancia en la consideracin de controversias.
Si la cuestin no se resuelve en esa sede en 120 das la Comisin la pasa a los Gobiernos para el
establecimiento de negociaciones directas. Tiene personalidad jurdica internacional, su sede est en la Isla
Martn Garca. Promueve la realizacin de investigaciones sobre recursos, explotacin, contaminacin, etc.
Frente Martimo: Es el espacio ocenico de gran riqueza pesquera, aqu Se establece una zona comn de
pesca. Las partes pueden conceder permisos de pesca a terceras banderas.
Contaminacin del frente martimo: hay una zona en la cual se prohbe el vertimiento de hidrocarburos
provenientes de lavado de tanques o en general cualquier accin con efecto contaminante.
Comisin tcnica mixta: para coordinar la accin de las partes, el frente martimo tiene su propia comisin:
la accin de esta comisin se dirige fundamentalmente hacia los recursos vivos: fijacin de volmenes de
captura permitidos por especie, promocin de estudios dirigidos a conservar y preservar dichos recursos, as
como su racional explotacin, etc. Su sede es la ciudad de Montevideo.
Solucin de controversias: cualquier diferencia en cuanto a interpretacin o aplicacin de las normas, se
debe ir a la Comisin administradora, si esta no da una resolucin dentro de 120 das, habr negociaciones
directas durante 180 das, si tampoco se encuentra una solucin, entonces queda abierto el camino de la
CIJ.

ESTATUTO DEL RO URUGUAY (EN SALTO 1975):

Me pareci importante remarcar esta cuestin por el conflicto de Las Papeleras iniciado en finales de 2002 y que
en aos posteriores se agudizara. El Ro Uruguay es un ro fronterizo compartido entre Argentina y Uruguay, los
gobiernos de ambos pases estn enfrentados por la construccin de dos Plantas de celulosa sobre la costa uruguaya
del ro, en las cercanas de la ciudad de Fray Bentos y frente a la ciudad de Gualeguaych. Respecto del Ro Uruguay
rige el Estatuto del Ro Uruguay de 1975. Que inspirado en el rgimen del Ro de la Plata, tiene por principal objetivo
asegurar la calidad de las aguas de este ro.

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El Estatuto impone la obligacin de informar a la Comisin administradora del Ro Uruguay cuando va a realizar una
nueva obra o proyecto, esta en el plazo de 30 das va a determinar si se puede producir un dao sensible a la otra
parte. De ser as, o de no haber acuerdo se le corre notificacin a la otra parte a travs de la misma Comisin. En la
notificacin deben estar todos los datos necesarios para que la otra parte, en el trmino de 180 das pueda
expedirse sobre el proyecto.
Generalmente ocurre que la otra parte acepta la obra, y tiene derecho a inspeccionar su construccin. Si en cambio
realiza una objecin, se le corre traslado a la otra parte a travs de la misma Comisin. Se produce luego un
procedimiento de negociacin que tambin dura 180 das, y en caso de que las discrepancias se mantengan. Se va al
tribunal de justicia internacional de La Haya.
Las partes tambin se comprometen a realizar estudios, otorgarse facilidades en cuanto a la navegacin, a que la
administracin controle el uso y aprovechamiento de las aguas del ro, a mantener el equilibrio ecolgico, a no
contaminarlo, a brindarse informes, etc. Cada una de las partes puede explotar los recursos que estn en el lecho y
en el subsuelo de su jurisdiccin.
Se crea una Comisin administradora es binacional y dotada de personalidad jurdica internacional, tiene su sede en
Paysand. Esta dicta normas sobre seguridad, navegacin, explotacin de recursos y es el intermediario para facilitar
las acciones sobre el ro Uruguay.
Cualquier discrepancia la analizar la comisin administradora en el plazo de 120 das, si no se llega a un acuerdo, se
prevn negociaciones directas entre los gobiernos de ambos pases (180 das) y si an as no se solucionan, se
puede recurrir a la Corte Internacional de Justicia.
CASO PAPELERAS:
A finales del ao 2002 llegan a la Argentina comentarios de que se iba a instalar una planta industrial de produccin
de celulosa sobre la costa del Ro Uruguay en la ciudad uruguaya de Fray Bentos y frente a la ciudad entrerriana de
Gualeguaych. Una de las papeleras es espaola: La ENCE (empresa nacional de celulosa espaola) y la otra es
finlandesa: Botnia. Entre las dos papeleras se invertirn cerca de 2 mil millones de dolares, quizs la mayor inversin
extranjera hecha en un pas vecino.
En consecuencia nuestro pas solicit en la CARU (Comisin Administradora Ro Uruguay) que Uruguay brindase
informes sobre dicha obra, sobre todo respecto del impacto ambiental. Uruguay no slo no suministr esos
informes, sino que adems autoriz a las empresas a construir las plantas. Esta fue la primera violacin por el
Uruguay al Estatuto, al no comunicarlo a la CARU y al no iniciar las consultas con Argentina.
En mayo de 2005 se reunieron los cancilleres y presidentes de ambos pases y se cre el Grupo Tcnico Bilateral de
Alto Nivel integrado por expertos en produccin de celulosa.
Argentina solicit saber las razones por las que se decidi la localizacin de las plantas proyectad en ESE LUGAR.
Uruguay rechaz brindar precisiones sobre esto considerando que la localizacin era una decisin soberana del
Uruguay.
A mediados del 2005 se agrava la situacin, pues Uruguay autoriza unilateralmente la construccin de un puerto
conexo a la planta de Botnia para que esta desarrolle sus operaciones. La Argentina solicit a la CARU la suspensin
de estas obras y la inmediata puesta en prctica del mecanismo de consultas e informacin previa, que fue rechazo
por Uruguay.
ENCE decidi reubicar su fbrica, para evitar problemas del contencioso en La Haya. Qued solamente Botnia.
Durante el 2006 la poblacin de Entre Ros cort los puntes de acceso al Uruguay para no permitir la entrada de
camiones que llevaran materiales para la construccin de las papeleras en el pas vecino. Uruguay amenaz con
recurrir al MERCOSUR.
Ante la negativa de Uruguay Argentina hizo su presentacin ante la CIJ de La Haya, pidiendo que:
Dicte una medida cautelar que suspenda las construcciones, hasta que se realice un estudio ambiental y que
determine si ellas pueden causar dao ambiental irreversible, y determine si Montevideo viol el Estatuto del Ro de
La Plata.
La Corte no hizo lugar a la medida cautelar pedida por Argentina, y con respecto a la cuestin de Violacin del
Estatuto por el Uruguay la resolucin lleg el 20 de Abril de 2010: en eta fecha el tribunal dict la sentencia que es
definitiva e inapelable.
Se afirm que: Uruguay incumpli sus obligaciones procesales: obligacin de notificar, informar y negociar de buena
fe con Argentina.
Pero que no viol sus obligaciones sustanciales, impuestas por el Estatuto sobre la contaminacin ambiental. Luego
de analizar estudios cientficos e informes tcnicos relacionados con esta problemtica, la corte consider que no
hay evidencia concluyente que indique que la descarga de afluentes desde la planta de Orion (ex Botnia) haya tenido

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efectos deteriorantes o causado dao a los recursos vivos o a la calidad del agua o al equilibrio biolgico del ro,
desde que comenzaron las operaciones en noviembre de 2007.
Considera que Uruguay ces en su conducta ilegtima por ello es innecesaria la orden de cesar en su actitud y
rechaza la posibilidad de imponer una indemnizacin econmica a Uruguay. Si bien Uruguay no inform, notific ni
negoci, el Estatuto del Ro Uruguay no exiga que Argentina aprobara la instalacin de la planta y adems no hubo
incumplimiento de obligaciones sustanciales (relacionadas con la contaminacin).
5. ESPACIO AREO: CONCEPTO:
El Estado ejerce tambin su soberana sobre el espacio areo suprayacente a su territorio. Esta nocin es ya parte
del derecho consuetudinario internacional y se fue imponiendo sobre la que propiciaba que los cielos fueran
abiertos, esto es, la libertad de navegacin area en tales espacios. La razn por la que predomin esta idea fue el
temor de los Estados de ser atacados y observados desde el aire.
El espacio areo es el mbito que rodea toda la tierra y que se extiende sobre ella, tanto sobre la tierra firme como
sobre los espacios acuticos. El Aire (masa gaseosa y movible no susceptible de apropiacin) es el contenido del
espacio areo. Si el espacio areo se extiende sobre alta mar, estar sujeto a su rgimen de libertad y uso comn. Si
en cambio est por arriba de la superficie terrestre o acutica donde un Estado ejerce su soberana, se considera
accesorio al territorio del Estado y por ende el espacio areo estar sujeto tambin a la soberana del Estado.
Subsiste asi, hoy en da, la cuestin de determinar el limite vertical del espacio areo o, lo que es lo mismo, la
delimitacin entre el espacio areo y el espacio ultraterrestre, lo que no ha impedido, sin embargo, que ambos
espacios hayan sido perfectamente definidos en cuanto a su rgimen jurdico: .el espacio areo sujeto a soberana
estatal plena y exclusiva, y el espacio exterior o ultraterrestre dominado por el principio de no apropiacin nacional.
a) CONVENCIN DE PARS DE 1919:
La PGM demostr claramente la importancia de la aviacin como arma blica, por lo que se decidi convocar en
Pars una conferencia que redact la Convencin de Pars del 13 de octubre de 1919 primer instrumento sobre la
materia. La conferencia cont con la participacin de 38 Estados, pero con la ausencia de tres muy importantes:
EEUU, Rusia y Alemania.
Esta Convencin proclam la soberana del Estado sobre su espacio areo, que admita sin embargo el sobrevuelo
inocente de aeronaves civiles, y reconoca al Estado un poder de reglamentacin. Asimismo estableci la necesidad
de matriculacin de las aeronaves en registros, que les otorgaban por ese hecho su nacionalidad, y cre un
organismo: la Comisin Internacional de navegacin area (CINA) con el objetivo de coordinar y controlar el trfico.
b) LA CONVENCIN DE CHI CAGO DE 1944:
En la SGM la importancia del arma area fue decisiva. Se convoc una nueva conferencia internacional en Chicago
en 1944, que produjo la Convencin que lleva el nombre de esa ciudad y que reemplaza a la de pars.
Esta convencin ratifica la soberana plena y exclusiva del Estado sobre su espacio areo. Determina las condiciones
que deben reunir en relacin con sus equipos de radio y en cuanto a sus documentos. Se cre la OACI, organizacin
de la aviacin civil internacional que tiene ms amplias funciones que su antecesora.
Se crearon las llamadas zonas de identificacin en las cuales las aeronaves que se dirigen a las costas deben
identificarse y ser objeto de ciertas formas de control desde afuera.
El Estado podr exigir que las aeronaves que acten en violacin de lo anterior aterricen inmediatamente en el
aueropuerto que se les indique. Sin embargo para hacer cumplir tales instrucciones, el Estado no debe utilizar la
fuerza de modo que ponga en peligro la vida de las personas a bordo de la aeronave o su seguridad.
Distingue entre vuelos regulares (sujetos a autorizacin especial del Estado territorial) y vuelos irregulares (se les
permite el paso inocente, sujeto al poder reglamentario del Estado).
En cuanto a Jurisdiccin:
Si la nave es del Estado jurisdiccin del Estado de su nacionalidad. Necesitan autorizacin especial para volar.
Si la nave es CIVIL hay que distinguir:
a) Si vuelan sobre territorio internacional toda la jurisdiccin corresponde al Estado de la nacionalidad.
b) Si vuelan sobre territorio extranjero * La jurisdiccin sobre la nave la ejerce el Estado territorial, el que
puede fijarle rutas, obligarla a aterrizar, etc. *La jurisdiccin sobre la vida a bordo contina perteneciendo al
Estado de nacionalidad, en cuanto no se relacione con el Estado territorial ni la contradiga.

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-SO BERANA ESTATAL Y ZONAS PROHIBIDAS

En conexin con el principio de soberana estatal que domina sobre el espacio areo, se dispone en el arto 9.a) de la
Convencin de Chicago que cada Estado contratante puede, por razones de necesidad militar o de seguridad
pblica, restringir o prohibir uniformemente los vuelos de las aeronaves de otros Estados sobre ciertas zonas de su
territorio (Zonas prohibidas), siempre que no se establezcan distinciones a este respecto entre las aeronaves del
Estado de cuyo territorio se trate, que se empleen en servicios internacionales regulares, y las aeronaves de los
otros Estados contratantes que se empleen en servicios similares. Dichas zonas prohibidas debern ser de extensin
y situacin razonables, a fin de no estorbar innecesariamente a la navegacin area, debiendo comunicarse lo antes
posible a los dems Estados contratantes a la O.A.C.I la descripcin de las mismas y todas las modificaciones
ulteriores. Incluso cada Estado contratante se reserva igualmente el derecho, en circunstancias excepcionales y
durante un perodo de emergencia o en inters de la seguridad pblica, a restringir o prohibir temporalmente y con
efecto inmediato los vuelos sobre todo su territorio o parte del mismo, a condicin de que esta restriccin o
prohibicin se aplique, sin distincin de nacionalidad, a las aeronaves de todos los dems Estados [arto 9.b)].
CONDICIN JURDICA:
Existen varias posturas sobre cul es la condicin jurdica del espacio areo.
Teora de la libertad absoluta: esta doctrina entiende que los estados no pueden ejercer su soberana no hacer
valer su autoridad sobre el aire porque es fsicamente imposible apropiarlo u ocuparlo. El espacio areo es
propiedad comn de los hombres, no sujeto a la autoridad de ningn Estado, por ende cualquier avin podra
volar el espacio areo de orto Estado sin limitacin.
Teora de la libertad limitada: la teora absoluta se ve limitada, porque los Estados deben ejercer las funciones
necesarias para la proyeccin de su territorio, su seguridad y la de sus habitantes.
Teora de la soberana absoluta: Esta teora propone que la soberana sobre el espacio areo es plena, exclusiva y
sin restricciones del Estado subyacente. Por eso el avin que quisiera pasar por el espacio areo de otro Estado
deba pedir autorizacin previa. Inglaterra quera cerrar sus fronteras a las aeronaves cuando lo considerara
conveniente, sin necesidad de justificar su actitud, basndose en su soberana absoluta.
Teora de la soberana limitada: Se admite la soberana del Estado sobre el espacio areo, pero reconociendo a
las aeronaves de los dems Estados los derechos de pasaje inofensivo, escala tcnica para aprovisionamiento y
reparacin de naves.
LIBERTADES DEL AIRE:
En la Convencin haba un enfrentamiento: algunos queran que se concedieran a todos los Estados las llamadas
libertades del aire, otros decan que los vuelos regulares deban estar sujetos a autorizacin previa, es decir
buscaban la internacionalizacin. Y otros en una posicin intermedia decan que solo deba existir ciertos controles
bilaterales.
La que predomin fue la tesis del bilateralismo (hay que controlar los vuelos regulares y autorizarlos previamente),
esto origino numerosos tratados en los que los Estados convienen la reciprocidad y el control que ejercern sobre la
navegacin area.
Las Libertades del Aire son 5, dos tcnicas y tres comerciales:
1- el sobrevuelo sobre el territorio extranjero sin aterrizar. (tcnica)
2- El derecho de aterrizar en dicho territorio por razones tcnicas. (tcnica)
3- La libertad de desembarcar en territorio extranjero pasajeros, carga y correo provenientes del Estado de
nacionalidad de la aeronave (comercial)
4- La de embarcar en territorio extranjero pasajeros, carga y correo con destino al pas de nacionalidad de la
aeronave (comercial)
5- La de embarcar en territorio extranjero a pasajeros, carga y correo destinados al territorio de un tercer Estado.
El reconocimiento de estas cinco libertades (defendidas fundamentalmente por EEUU) no pudo ser incluido en la
Convencin de Chicago, encontrando slo su manifestacin en un Acuerdo sobre el transporte aereo internacional
concluido por algunos Estados -entre ellos, los EE.UU.-, y en un Convenio relativo al trnsito de los servicios areos
internacionales, en el que se admiten slo las dos primeras libertades sin fines estrictamente comerciales; Convenios
recogidos en Apndice IV del Acta final de la Conferencia de Chicago de 1944 sobre Aviacin Civil Internacional.
Lo que supone en definitiva, que la soberana del Estado sobre su espacio areo es exclusiva en el sentido de que el
Estado subyacente podr negar el acceso de aeronaves de terceros Estados, pudiendo slo ejercerse las libertades
anteriormente referidas sobre la base de un permiso previo del Estado; formalizndose, as, normalmente acuerdos
bilaterales en los que se puntualizan las condiciones especficas en que aquellas libertades habrn de ser
practicadas.

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Hay que advertir finamente que, frente a ese rgimen de bilateralismo al que nos acabamos de referir, en ciertos
mbitos regionales como el que representa la Comunidad Europea se ha producido un proceso de liberalizacin del
transporte areo.
Surgen convenios por motivo de los ilcitos relacionados con la aviacin civil internacional:
Convenio de Tokio de 1963:
Cuenta con la adhesin de 21 Estados y se refiere a las infracciones y otros actos cometidos a bordo de las
aeronaves, se aplica tanto a delitos penales como a todo acto que, sin serlo ponga o pueda poner en peligro la
seguridad de la aeronave, de la persona, o bienes a bordo. La jurisdiccin corresponde al Estado de matrcula,
aunque en ciertos casos se permite la jurisdiccin del otro Estado. Se dota al comandante de aplicar medidas
razonables de coercin a quien perturbe el orden de a bordo.
Convenio de la Haya de 1970:
Se refiere al apoderamiento ilcito de aeronaves, tiene 109 Estados partes. Establece la jurisdiccin universal, y de
ese modo hace ms fcil la represin y castigo de los culpables. El Estado tiene la obligacin de detenerlo y notificar
de ello al Estado de la nacionalidad de la aeronave, de la nacionalidad del detenido, y eventualmente a todos los
dems interesados. El Estado de detencin tiene el deber de juzgarlo o de conceder la extradicin.
Convenio de Montreal del 1971:
Regula los actos ilcitos contra la seguridad de la aviacin, se adhirieron 103 Estados. Las figuras delictivas
comprenden actos como la destruccin de la aeronave, o actos cometidos contra personas o bienes a bordo de ella.
Establece tambin la jurisdiccin universal. Se prev que los Estados deben establecer penas severas para dichos
delitos.
Estos 3 convenios se aplican a aeronaves civiles, no a las del Estado.

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UNIDAD VIII: DERECHO DEL MAR

1. LOS ESPACIOS MARTIMOS SOBRE LOS QUE EL ESTADO EJERCE COMPETENCIAS: EVOLUCIN.
Hoy en da son consideradas territorio martimo de un Estado sus aguas interiores, es decir las aguas
encerradasa entre la costa y las lneas de base recta, as como tambin el mar territorial, ya que las potestades
ejercidas por el Estado en esas zonas son amplias. Con el mismo criterio, las aguas archipielgicas tambin se
incluiran dentro de la misma categora.
En unos primeros momentos los acuerdos eran de carcter local o regional, y constituyeron las normas aplicables
en ese mbito. Pero ya en el siglo 17 el derecho del mar adquiere ms trascendencia, se discuta si el mar era
propiedad comn y no un objeto apropiable, o si por el contrario el mar era susceptible de apropiacin privada.
En los siglos 18 y 19, como consecuencia de las necesidades econmicas de los Estados y de las polticas de
colonizacin, se afirma el principio de liberad de mares, y sobre esta base se desarrollarn las normas del derecho
del mar clsico.
En 1856 tiene lugar el primer ensayo de sistematizacin de derecho del mar en el Congreso de Pars, las normas
de esta declaracin fueron seguidas por largo tiempo por numerosos Estados.
Pero en la segunda mitad del siglo 20, numerosos hechos imprimen cambios considerables al derecho del mar,
tales como reclamos de Estado sobre sus aguas territoriales, la explotacin intensiva de los recursos del mar con
tecnologas complejas, el establecimiento de jurisdicciones exclusivas de pesca, y la preocupacin por la
proteccin del medio ambiente marino de todo tipo de contaminacin. Los Estados reclamaban sus aguas
territoriales y su explotacin, sus plataformas continentales, sus zonas exclusivas de pesca. Ya no se aplica ms la
libertad de mares.
La costumbre fue la fuente primera y clsica del derecho del mar, con posterioridad y acorde con los cambios que
se producen se agrega la formacin sistematizada a travs de la codificacin internacional.
Primera Conferencia sobre Derecho del Mar:
Sobre un proyecto de la CDI la AG convoc a la primera conferencia sobre derecho del mar en 1958. Hubo
delegados de 86 pases, y se aprobaron cuatro convenciones concernientes: al mar territorial, a la zona contigua,
al alta mar, y a la plataforma continental, y a la pesca y conservacin de recursos econmicos, as como un
protocolo facultativo sobre el arreglo de controversias.
Segunda Conferencia:
Para resolver algunos problemas pendientes, principalmente la extensin del mar territorial, se convoc una
nueva Conferencia sobre derecho del Mar en Ginebra (al igual que la primera) ya en el ao 1960. Esta tampoco
pudo resolverlos y se redujo a adoptar dos resoluciones sin mayor importancia.
LA 3 CONFERENCIA DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE DERECHO DEL MAR:
La convocatoria a la Tercera Conferencia de las Naciones Unidas sobre derecho del mar (1976) se debi a varias
circunstancias. La descolonizacin produjo que muchos Estados nuevos rechacen disposiciones contenidas en las
Convencin, la extensin del mar territorial haba quedado sin resolver, y el rpido desarrollo tecnolgico haba
dejado atrs conceptos claves como el de la determinacin de la plataforma continental.
Se consider entonces emprender lo que fue uno de los esfuerzos de codificacin ms importantes dela historia y
que culmin con un corpus juris sobre derecho del mar.
As es que finalmente el 30 de Abril de 1982, en Montego Bay, Jamaica, se adopt el texto elaborado en la Tercera
Conferencia. Este entr en vigor el 16 de noviembre de 1994, siendo aprobado por el Congreso argentino en 1995.
En esta se separa los espacios marinos en reas marinas jurdicas:
a) reas sometidas a la jurisdiccin del Estado ribereo (aguas interiores, mar territorio, zona contigua, plataforma
continental, zona econmica exclusiva). Son zonas que no van mas all de los 200 MM. Y b) aguas no sometidas a
la jurisdiccin de un Estado: son areas que en general van ms all de los 200 MM. Son el alta mar y los fondos
marinos y ocenicos.
1 MM equivale casi a 2 kilmetros. (1852 metros).
Entonces el mar se divide en cinco zonas: Aguas interiores, mar territorial, zona econmica exclusiva y alta mar.
Y por debajo de la superficie tenemos 2 zonas: plata forma continental y fondos marinos (zona).

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Espacios sometidos a la soberana o control de los Estados:

1- AGUAS INTERIORES:
Son aguas interiores aquellas situadas en el mbito del territorio terrestre, al interior de la lnea base del mar
territorial. Se trata de lneas de base rectas, las aguas marinas que quedan entre dichas lneas y la costa, tambin
estn sometidas al rgimen de aguas interiores. Ej: ros no internacionales, aguas portuarias, lagos, bahas cuyas
costas pertenezcan a un solo Estado, mares interiores, etc.)
Quin reglamenta las aguas interiores?
La Convencin reconoce al Estado ribereo DERECHOS EXCLUSIVOS en sus aguas interiores y no contiene ninguna
regla general que limite su jurisdiccin en estas aguas. El estado tiene facultad exclusiva de explotar sus recursos.
El estado entonces reglamenta las aguas que le pertenecen, y puede prohibirle el acceso a los buques extranjeros,
salvo en casos excepcionales, EJ: el caso de la Convencin, que mantiene el derecho de paso inocente por aguas
interiores que antes eran consideradas mar territorial. Mientras que en el mar territorial los buques extranjeros
tienen derecho de paso inocente obligatoriamente.
Puede un estado cerrar sus puertos?
Un Estado no podr cerrar sus puertos sino por razones extremas y de carcter pblicos.
Buques extranjeros:
Los buques extranjeros que naveguen en las aguas interiores de un Estado estn sometidos a la soberana de ese
Estado.
La visita de buques de guerra extranjeros deber ser notificada por va diplomtica al Estado ribereo y permitida
por la autoridad competente, gozan de inmunidad y estn excluidos de la competencia del Estado ribereo, salvo
el cumplimiento de leyes territoriales sobre navegacin o reglamentaciones de carcter sanitario. (Esto en tiempos
de paz)
Pero en tiempos de guerra, los buques pueden entrar en aguas internas de un Estado neutral, en este caso
tambin se pide una autorizacin y el Estado puede negrsela, pero si el buque est averiado y arriba
forzosamente porque corre peligro de ser destruido, puede entrar y pararse en esas aguas interiores por un
mximo de 24 hs para ser arreglado.
Bahas:
Es una penetracin o hendidura del mar en la costa y que tiene poca extensin. La diferencia con el golfo es que
este es mucho ms grande aunque se usan los trminos indistintamente.
Bahas histricas: el Estado ha afirmado su soberana a travs del ejercicio prolongado de sus prerrogativas, con
aquiescencia de los terceros Estados. Sus aguas son consideradas interiores a pesar de que geogrficamente no
tengan ese carcter. Son aquellas que histricamente pertenecen al Estado ribereo, sin importar cun grandes
sean porque dicho Estado ha afirmado sus soberanas sobre dichas aguas.
Para saber si existe una Baha se utiliza el mtodo del semicrculo: a y b son los puntos sobre salientes y forman
el dimetro de un semicrculo. Si las aguas encerradas son menores que el semicrculo la baha no se puede
cerrar. Si son mayores, en principio se puede cerrar, porque luego se utiliza otro mtodo: Si la longitud de a-b es
igual o menor a 24 MM la baha se puede cerrar, si es mayor NO.
Adems hay que destacar que si hay islas entre a y b, de lo que mide ese segmento se resta el espacio que ocupan
las islas para ver si se puede cerrar la baha.
2. MAR TERRITORIAL: CONCEPTO.
El mar territorial est formado por una franja de aguas adyacentes a las costas del Estado ribereo y que est
situada ms all de las aguas interiores.
Este se origina en la prctica de los estados, de ejercer competencia, por razones de seguridad y defensa sobre una
zona de mar adyacente a sus costas.
DELIMITACIN Y EXTENSIN:
Se extiende hasta las 12 millas marinas (MM) medidas desde la lnea de base. En un primer momento la prctica la
limitaba a las 3 MM, este era el alcance de una bala de can.

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Cmo se mide?
Para los Estados con costas regulares se mide con una lnea de base normal, con el sistema de lnea de baja mar es
decir que el Mar Territorial se cuenta desde donde la marea est ms baja.
En cambio para los Estados con costas irregulares, se utiliza la lnea de base recta, o sea que se unen los puntos ms
salientes de la costa con lneas rectas y se empieza a contar desde all el mar territorial. Las aguas que quedan
dentro son consideradas aguas interiores. El Estado puede combinar ambos mtodos
Para la delimitacin del mar territorial entre Estados con costas enfrentadas o adyacentes el artculo 15 de la
Convencin consagra una regla expresada en tres posibilidades: acuerdo; lnea de la equidistancia; circunstancias
especiales. Primero ha de estarse al acuerdo entre las partes y a falta de acuerdo se recurre al mtodo de la
equidistancia, a menos que circunstancias especiales impongan otra solucin.
CONDICIN JURDICA:
Cada uno de los Estados tiene plena soberana sobre esas aguas, su lecho, subsuelo y espacio areo suprayacente a
esas aguas.
El Estado ribereo tiene competencias legislativas y jurisdiccionales, por ende puede reglamentar la navegacin
como la actividad pesquera. El estado adems puede dictar leyes para controlar la contaminacin, y establecer
reglas de control aduanero y sanitario, adems de sancionar las infracciones a estas reglas.
DERECHO DE PASO INOCENTE:
Sin embargo la soberana descripta anteriormente del Estado sobre su mar territorial est limitada por el derecho de
paso inocente que gozan los buques extranjeros. La Convencin define el paso inocente como la navegacin para
atravesar el mar territorial de un Estado.
El paso debe ser continuo y rpido, y solo podr detenerse por incidentes en la navegacin o casos de fuerza mayor,
dificultad grave, o para prestar ayuda a persona, navos o aeronaves en peligro.
Gozan del derecho de paso inocente TODOS los buques extranjeros, comprendidos los de guerra y los submarinos a los
cuales se les exige que naveguen emergidos (no totalmente sumergidos) y portando pabelln.
Los buques extranjeros de propulsin nuclear o que transporten sustancias nocivas tambin pueden ejercer el paso
inocente, pero en este caso debern observar medidas especiales de precaucin establecidas por acuerdos
internacionales.
El paso de un buque tiene carcter inocente cuando no afecta la paz, el buen orden o la seguridad del Estado
ribereo. Esta definicin es poco precisa, por ello el artculo 19 enumera casos en que el paso no sera inocente:
cualquier acto que atente contra la integridad territorial o soberana del Estado ribereo, los actos de que perturben
las comunicaciones o servicios del Estado ribereo, todo acto de contaminacin intencional y grave, cualquier
actividad que no est relacionada con el paso, le quitan a la navegacin el carcter de inocente.
DERECHOS Y OBLI GACIO NES DEL ESTADO RIBEREO RESPECTO AL PASO INO CENTE:
El Estado ribereo solo podr suspender el paso inocente de buques extranjeros por razones de seguridad.
Tambin puede exigir que utilicen las vas martimas y los dispositivos de separacin de trfico dispuestos para
seguridad de la navegacin.
No podr en cambio establecer gravmenes a los buques extranjeros por su mero paso por el mar territorial, ni
realizar ningn tipo de discriminacin entre ellos.
JURISDICCI N CIVIL Y PENAL DEL ESTADO RIBEREO:
El derecho internacional sugiere restricciones al ejercicio soberano de la jurisdiccin civil y penal del Estado costero
sobre buques extranjeros. Con respecto a la jurisdiccin civil, aunque dicho Estado puede hacerlo, la Convencin dice
que no debera el Estado ribereo desviar ni detener buques extranjeros para ejercerla sobre personas a bordo.
No podr tomar medidas cautelares o de ejecucin contra buques extranjeros que naveguen por su mar territorial,
sino como consecuencia de obligaciones contradas por dichos buques o de responsabilidades en que estos hayan
incurridos durante su paso por las aguas del Estado ribereo o con motivo de ese paso.
Con respecto a la jurisdiccin penal, tampoco debera arrestar a personas o realizar investigaciones en relacin con
un delito cometido a bordo de un buque durante su paso inocente, salvo que:
Las consecuencias del delito se extiendan a su territorio
El delito ponga en peligro la paz del pas o el buen orden en el mar territorial

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La intervencin de las autoridades locales haya sido requerida por el capitn del buque extranjero o por el
funcionario consular de ese estado.
A estas se agrega una cuarta: cuando se trate de combatir el trfico de estupefacientes o sustancias
psicotrpicas.
Es decir que cuando dentro del barco que est realizando el paso inocente se comete un delito, se someter a la
jurisdiccin penal del Estado de su bandera, salvo en estos 4 casos en que se aplicar la jurisdiccin Penal del Estado
ribereo.
El Estado ribereo tiene el derecho de persecucin, es decir que si un buque viola alguna ley o reglamente en aguas
interiores o mar territorial el Estado puede apresarlo y si se escapa puede perseguirlo hasta llegar al mar territorial
de otro Estado.

LECHO, SUBSUELO Y ESPACIO AREO SUPRAYACENTE:

Como ya dijimos estn tambin bajo la jurisdiccin del Estado ribereo. El espacio areo suprayacente al mar
territorial est tambin sometido a la soberana del Estado ribereo, y aunque las aeronaves no tienen derecho al
paso, suele aceptarse dicho paso bajo condicin de reciprocidad.
LEGISLACIN ARGENTINA:
ESTADOS ARCHIPIELGICOS:
El Estado archipielgico es una unidad geopoltica con proyeccin hacia espacios martimos que lo rodean. Es
definido por la Convencin como el Estado constituido por uno o varios archipilagos y que puede incluir otras islas.
El archipilago es un conjunto o grupo de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales que estn tan
relacionados entre s que las islas, aguas y elementos naturales formen una entidad geogrfica, econmica y poltica
o que histricamente hayan sido considerados como tal.
Para su delimitacin el Estado archipilago puede fijar lneas de base rectas que sigan el contorno ms extremo del
archipilago. O sea que para se unen las puntas ms salientes de las islas. Pero para cerrar un archipilago se deben
cubrir dos requisitos:
a) Las islas principales deben estar dentro del contorno, es decir que las lneas deben englobarlas.
b) La proporcin entre agua y tierra debe ser entre 1 a 1 y 9 a 1. Esto significa que si hay menos de una parte
de agua por una de tierra, o si hay ms de 9 partes de agua por una de tierra no puede hacerse el trazado.
Estas lneas rectas no pueden tener ms de 100 MM de longitud, excepcionalmente el 3 por ciento de llas puede
excederse hasta 125 MM.
El mar territorial, la zona contigua, la ZEE y la plataforma continental se miden a partir de las lneas d ebase
archipielgicas.
Las aguas archipielgicas son aquellas que quedan encerradas por las lneas de base recta y que quedan
comprendidas entre las aguas interiores y las territoriales. El Estado posee soberana sobre ellas , sobre su espacio
areo, lecho y subsuelo, sujeta a ciertas limitaciones:
Reconocer ciertos derechos preexistentes de otros Estados (provenientes de acuerdos o derechos que ya tenan
los Estados vecinos en algunas partes de las nuevas aguas archipielgicas, como derecho de pesca por ejemplo).
Respetar el derecho de paso inocente a travs de las aguas archipielgicas, aunque pueden suspenderlo si estpa
en juego su seguridad.
Respetar el derecho de paso en trnsito por sus vas martimas o corredores areos.
El rgimen aplicable a las aguas archipielgicas es muy similar al del mar territorial, solo se diferencia en cuanto a su
rgimen de paso aplicable a la circulacin martima y area.
Son Estados archipielgicos: Filipinas, Indonesia, Cuba y Nueva Guinea.
Son Estados mixtos (aquellos que tienen tierra continental y tambin archipilagos): Ecuador, Dinamarca y Noruega.
RGIMEN DE ISLAS:
Las islas son una extensin natural de tierra rodeada de agua, que an en los momentos en que la marea est en su
punto ms alto, puede verse. Sin importar su tamao todas tienen MT, ZC, ZEE, y PC salvo aquellas que no pueden
ser habitadas que carecen de ZEE o PC.

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ESTRECHOS Y CANALES: DERECHO DE PASO EN TRNSITO.

El estrecho es el paso angosto entre costas que pone en comunicacin dos mares. Tienen importancia estratgica y
comercial. Es entonces el paso que une 2 mares u ocanos y puede estar entre dos estados o entre un estado y una
isla.
Para ser considerado internacional un estrecho debe reunir ciertas condiciones:
Estar destinado a la navegacin internacional: o sea abierto a buques de todos los Estados, no necesariamente
debe ser un paso obligatorio sino que puede ser facultativo
Las aguas del estrecho deben formar parte del mar territorial de un solo Estado o de dos o ms.
No debe existir ninguna franja de alta mar para la libre navegacin.
El estatuto de los estrechos internacionales fue uno de los temas ms debatidos en la 3 Conferencia sobre Derecho
del mar, debido al enfrentamiento de intereses entre los Estados Ribereos y las Potencias martimas. La extensin
de 12 MM del mar territorial (antes eran 3) implicaba que franjas navegables se transformaran en territoriales con
la consiguiente limitacin de la libre navegacin, comercio, sobrevuelo y trnsito.
Los Estado Ribereos pretendan aplicarle el rgimen jurdico del mar territorial, mientras que las potencias
martimas proponan un derecho de paso en trnsito, para todos los buques, incluidos los de guerra, con
condiciones bastantes ms amplias que las establecidas para el paso inocente.
Finalmente la Convencin dispone que se aplica en el caso de los estrechos situados entre una parte de alta mar y
una ZEE y otra parte de alta mar o de una ZEE el paso en trnsito que es la libertad de navegacin y sobrevuelo
exclusivamente para los fines del trnsito rpido e ininterrumpido.
Obligaciones de los buques y aeronaves durante el paso en trnsito:
Estn obligados a avanzar sin demora por el estrecho y a abstenerse de toda amenaza o uso de fuerza contra la
soberana, integridad territorial o la independencia poltica de los Estados ribereos.
El paso en trnsito solo puede ser interrumpido en caso de fuerza mayor o dificultad grave (diferencia con el
paso inocente).
Deben respetarse las vas martimas y dispositivos de separacin del trfico designados por el Estado ribereo.
No pueden realizar durante el paso ninguna actividad de investigacin cientfica sin autorizacin previa.
Derechos del Estado Ribereo:
Dictar reglamentos y leyes sobre la seguridad, prevencin, control y reduccin de contaminacin.
Prohibir la pesca para buques pesqueros
Control aduanero, fiscal, sanitario y de inmigracin.
Designar vas martimas y de separacin del trfico
Dar a conocer cualquier peligro que amenace la navegacin o sobrevuelo del estrecho (obligacin)
El contenido de estas disposiciones no pueden obstaculizar o suspender el paso en trnsito (obligacin). Se
desprende de esto que las facultades de control y reglamentacin del Estado ribereo son ms limitadas para el
paso en trnsito que para el paso inocente ya que no puede dictar leyes sobre navegacin, pesca, control
aduanero, obstaculizar o suspender dicho paso en trnsito, etc. Existen muchos estrechos sometidos a
regmenes especiales, ej. Magallanes.
Se aplicar el paso inocente igualmente, en lugar del paso en trnsito, en dos caos:
a) Cuando el estrecho est formado por una isla del propio Estado ribereo y su territorio continental, y
siempre que exista del otro lado de la isla (en su ZEE o AM) una ruta navegable alternativa.
b) En los estrechos que unen AM o ZEE con el MT de un Estado extranjero.
3. ZONA CONTIGUA: CONCEPTO. CONDICIN JURDICA:
Adyacente al mar territorial hay una extensin que se denomina zona contigua, y que empieza en el lmite exterior
del mar territorial, y donde el Estado ribereo tiene ciertas facultades exclusivas pero limitadas y de carcter
funcional. Se cre para que el Estado ribereo tenga control y seguridad sobre su mar territorial.
La Convencin la fija en 24 MM a partir de las lneas de base utilizadas para medir el mar territorial. O sea que si el
mar territorial mide 12 MM, la Zona Contigua mide 12 MM a partir del lmite de dicho mar.

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DERECHOS DEL ESTADO RIBEREO:

Se reconoce al Estado ribereo la competencia para prevenir y sancionar las infracciones de sus leyes y
reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin y sanitarios.
Esta zona se encuentra comprendida dentro de la Zona Econmica exclusiva, pero otorga facultades que ella no
tiene (ej. Obtener recursos financieros).
4. ZONA ECONMICA EXCLUSIVA: CONCEPTO.
Es la zona adyacente al MT en donde el Estado ribereo puede explorar, explotar, conservar y administrar los
recursos naturales hasta las 200 MM contadas a partir de las lneas de base de la costa a partir de las cuales se
mide la anchura del MT. La nocin de ZEE es una de las ms importantes en derecho del mar, es una zona
adyacente al mar territorial y situada fuera de este. La zona en cuestin puede extenderse hasta las 200 millas
marinas contadas desde las lneas de base para medir la anchura del mar territorial. Teniendo en cuenta las 12
millas del mar territorial, la ZEE medira 188 MM como mximo a partir del lmite externo.
Esta extensin se esableci teniendo en cuenta que la mayora de los grandes cardmenes se encuentran all
cerca, dado que esas aguas son las ms ricas en fitoplancton, alimento bsico para los peces y que se extrae de las
profundidades. Muchos queran extender el MT a 200 MM y otros se negaban, entonces se busc una solucin
intermedia: el Estado ribereo no tiene una soberana PLENA, como si tiene en su MT, sino que ejerce
determinados derechos.
DELIMITACIN:
La delimitacin entre Estados contiguos o situados frente a frente debe realizarse por acuerdo entre los mismos, si
no se llega a un acuerdo los Estados debern recurrir al mtodo de solucin de controversias que la misma
Convencin incluye, y si existiese al respecto un acuerdo en vigor, se resolver la delimitacin de conformidad con
esas disposiciones.
CONDICIN JURDICA:
- algunos la definen como una zona de alta mar sin libertad de pesca.
- Otros sostiene que se trata de una zona de naturaleza jurdica sui generis: es un espacio libre pero los recursos
naturales pertenecen al Estado costero
En realidad la Convencin otorga a esta zona una naturaleza jurdica ambigua y un carcter sui generis, la de un
nuevo espacio martimo que no encuadra en el esquema tradicional del derecho del mar. Y esto no es ms que el
resultado de circunstancias econmicas, polticas y jurdicas que producen la evolucin del derecho en general.
BARBOZA.
DERECHOS DEL ESTADO RIBEREO:
El Estado ribereo ejerce derechos de soberana y jurisdiccin.
Los primeros se refieren a la exploracin y explotacin de los recursos naturales en el lecho, subsuelo del mar y
aguas suprayacentes, tantos de los vivos como los no vivos. Y con respecto a actividades de exploracin y
explotacin econmicas de la zona tales como la produccin de energa derivada del agua, las corrientes y los
vientos.
La segunda (jurisdiccin) se ejerce respecto al establecimiento y utilizacin de Islas artificiales, la investigacin
cientfica marina, la preservacin y conservacin del medio marino y otros derechos y deberes previstos en la
Convencin.
Por imperio del DI general el Estado ribereo no puede hacer uso de la fuerza armada para hacer cumplir sus
reglamentaciones.
Derechos de terceros Estados:
Los otros Estados gozan en la ZEE de todas las libertades reconocidas en alta mar: navegacin, sobrevuelo, tendido
de cables y tuberas submarinos. A excepcin del derecho de pesca.
El Estado ribereo es el que determina su propia capacidad de explotacin de los recursos vivos de esta zona,
teniendo en cuenta su utilizacin ptima. Sin embargo puede suceder que carezca de la capacidad necesaria para
explotar el cupo establecido, y en ese caso dar acceso a terceros Estados para que exploten el excedente, dando
prioridad a los Estados sin Litoral, a aquellos que tengan caractersticas geogrficas especiales y para los Estados
en desarrollo en la misma regin. Sin embargo estos debern respetar las leyes y reglamentos que aquel imponga:
pago de licencias, las especies que pueden capturarse, la cantidad, transmisin de tecnologa como condicin para
la pesca, etc. Adems cooperar con el Estado ribereo con el fin de proteger ciertas especies marinas.
Esta zona genera problemas que tiene que ver con la Milla 201: Hay buques que se colocan en esta zona y con
muy buena tecnologa atraen a los peces, el modo de evitarlo es ejerciendo un control preventivo.

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 ESTADOS SIN LI TORAL Y ESTADOS EN SITUACIN GEOGRFICA DESVENTAJOSA:

Los Estados que carecen de litoral martimo no tienen ZEE propia sobre la que puedan reivindicar los anteriores
derechos. Por eso el art. 69 les reconoce a participar sobre una base equitativa en los recursos de los Estados
ribereos de la misma regin.
Sin embargo este derecho depende, primero de la existencia de une excedente de la captura permisible, y en
segundo lugar de la negociacin de un acuerdo con el Estado ribereo. Estos Estados sin litoral entonces pueden
participar de la explotacin de la ZEE de los Estados ribereos desarrollados de la misma regin o subregin.
Estos estados que no tienen costas martimas, y que en general tienen problemas de tipo econmico y geopoltico,
como acceder al mar, participar en la explotacin de recursos, etc., estn separados del mar por un Estado de
Trnsito este es un Estado con o sin costa martima, situado entre un Estado sin litoral y el mar, a travs de cuyo
territorio pasa el trfico en trnsito. El trfico en trnsito es el trnsito de personas, equipaje, mercancas a travs
del territorio de uno o varios Estados de trnsito, cuando el paso a travs de dicho territorio, sea solo una parte de
un viaje completo, que empiece o termine dentro del territorio del Estado sin litoral.
Los Estados sin litoral tienen libre acceso al mar y desde el mar para ejercer sus derechos a travs de la libertad de
trnsito por el territorio de los Estados de trnsito, usando todos los medios de transportes. Por medios de acuerdos
entre ambos Estados se convienen las condiciones para ejercer esta libertad, procurando no lesionar intereses
legtimos del Estado en trnsito.
Adems al trfico en trnsito solo se le aplican las tasas por servicios especficos sobre trnsitos, quedando exentos
de impuestos o gravmenes de aduana.
Para facilitar el trnsito podrn crearse zonas francas u otras facilidades aduaneras en los puertos de entrada y
salida de los Estados de trnsito. Los Estados deben cooperar en la construccin y mejoramiento de los medios de
transporte.
Adems los buques que tengan Pabelln te Estados sin Litoral, tendrn el mismo trato en los puertos, que dado a
otros buques extranjeros, y tienen como cualquier Estado con litoral derecho a navegar en alta mar (siempre que
enarbolen su bandera), derecho de paso inocente a travs del MT y son beneficiarios de la explotacin de los fondos
marinos y ocenicos (LA ZONA).
Los Estados en condicin geogrfica desventajosa o con caractersticas geogrficas especiales son aquellos que no
pueden reivindicar una ZEE propia o que tenindola no satisface las necesidades econmicas bsicas relacionadas
con la capacidad de nutricin de la poblacin, y por lo tanto dependen de la pesca en la ZEE de otros Estados de la
misma regin. Las disposiciones que rigen estos Estados son idnticas a lo que ya dijimos para los Estados sin litoral.
DESARROLLO PROGRESIVO:
LEGISLACIN ARGENTINA:
5. PLATAFORMA CONTINENTAL: CONCEPTO. CRITERIOS JURDICOS Y GEOMORFOLGICOS:
La Convencin recurre para definir a la PC a una nocin geomorfolgico y jurdica, la define como la prolongacin
natural del territorio (bajo las aguas) del Estado costero hasta el borde externo del margen continental, o hasta una
distancia de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar
territorial, en los casos que el borde exterior del margen continental no llegue a esa distancia. Sera el suelo y el
subsuelo sobre el que est el agua. De ella se pueden extraer recursos vivos y no vivos (langosta, ostras, petrleo,
minerales, gas, etc.) Mientras que en el Ocano Pacfico la PC es muy corta, en el Atlntico es muy extensa. Nuestro
pas tiene una PC de ms de 200 MM, Espaa tiene poca PC y Chile o Per no tienen PC.
El lmite interior de la plataforma continental coincide con la proyeccin hacia abajo del lmite exterior del mar
territorial.
El exterior puede fijarse por dos mtodos:
a) Mtodo irlands: toma en cuenta el espesor de las rocas sedimentarias, ya que es lo que indica la presencia
de yacimientos de hidrocarburos.
b) Mtodo de Hedberg: que fija ciertos puntos extremos o ms alejados.
Ambos consisten en trazar una lnea recta que une los puntos fijos
O sea que el lmite interno est dado por el fin del mar territorial (la PC comienza donde termina el MT)
Y el borde exterior hay que diferenciar:
Hasta el borde exterior del mrgen continental, cuando este alcanza por lo menos las 200 MM, pero sin excederse de
350 contados desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del MT, o sin exceder los 1000 MM

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contoados desde la isobata de 2500 metros de profundidad. La Isbata es una curva que une las zonas de igual
profundidad en ocanos, lagos profundos y mares, utilizada en cartografa.
O hasta una distancia de 200 MM contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del MT
cuando el borde exterior del margen continental no llegue a 200 MM.
Termina la PC donde empieza el Fondo Marino (FM o ZONA).
CONDICIN JURDICA. DERECHOS DEL ESTADO RIBEREO:
El Estado ribereo tiene derechos de soberana exclusivos, puede explorarla y explotar sus recursos naturales, y si no
lo hace nadie podr emprender estas actividades sin expreso consentimiento de dicho Estado, o sea que tienen el
carcter de exclusivo.
Tambin hay otros derechos: construir islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la PC, reglamentar su
construccin, utilizacin, establecer zonas de seguridad, autorizar las perforaciones dentro de ella, explotar el subsuelo
excavando tneles, etc.
El Estado Ribereo no podr impedir el tendido de cables o tuberas submarinas por Terceros en su plataforma, pero
si establecer condiciones.
En el supuesto de que la explotacin de recursos minerales se haga en una parte de la PC situada ms all de las 200
MM un porcentaje del producto de esta explotacin es cedido a la Autoridad de Fondos Marinos para ser distribuido
entre los Estados partes.
La Convencin establece que los mismos no afectan a la condicin jurdica de las aguas suprayacentes ni a la del
espacio areo situado sobre tales aguas (Art. 78.1), y que su ejercicio no deber afectar a la navegacin ni a otros
derechos y libertades de los dems Estados (Art. 78.2).
Cmo se reparte la PC de Estados con costas enfrentadas o adyacentes?
1. Por acuerdo entre ellos, aplicando los principios equitativos sobre la base del Derecho Internacional (no se aplica
el mtodo de la equidistancia).
2. Si no se llega a un acuerdo, los Estados recurrirn a los procedimientos de solucin de controversias.
Diferencias de la PC con la ZEE:
a. Ambas tienen la misma extensin generalmente (200 MM)
b. Ambas tienen finalidad econmica, pero en la PC la explotacin de recursos es exclusiva, mientras que en la ZEE
es preferencial.
c. En la ZEE los recursos estn en las aguas, mientras que en la PC estn en los fondos y lechos.
d. En la ZEE lo que no aprovecha el Estado ribereo debe aprovecharlo otro (a travs de acuerdos firmados entre
aquel y este), mientras que en la PC dicha obligacin no existe.
e. Adems, la plataforma es una realidad natural, a diferencia de la ZEE que es un concepto creado por los
gobiernos para extender su poder econmico
RGIMEN DE LAS AGUAS SUPRAYACENTES:
LEGISLACIN ARGENTINA:
La cuestin est regulada por la ley 23.968, que establece en su anexo la descripcin de las lneas de base tomando
un sistema mixto, esto es, combinando el sistema de lneas normales con el de lneas rectas, como por ejemplo en
los casos de los Golfo San Matas, Nuevo y San Jorge.
Dispone que las aguas situadas en el interior de dichas lneas son las aguas interiores, adems prescribe que el mar
territorial argentino se extiende hasta 12 MM a partir de las nombradas lneas de base, reconoce el derecho de paso
inocente y adems ejerce plena soberana sobre el mar, espacio areo, lecho y subsuelo. La Zona Contigua es de 24
millas (12 mas que el mar territorial) y all la Argentina tiene poderes fiscales, jurisdiccionales, preventivos,
represivos, impositivos, en materia aduanera, sanitaria, cambiaria e inmigratoria. La ZEE se extiende ms all del
lmite exterior del mar territorial hasta una distancia de 200 MM. Tiene poderes fiscales, jurisdiccionales,
preventivos, represivos, etc. Y adems se reserva los derechos de exploracin y explotacin, conservacin y
administracin de los recursos naturales de las aguas suprayacentes al lecho del mar, y otras actividades como la
produccin de la energa derivada del agua, corriente y de los vientos. Finalmente la PC comprende el lecho y
subsuelo de las reas submarinas que se extienden ms all de su mar territorial hasta la distancia de 200 MM
contadas a partir de las lneas de base que establece la ley.

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UNIDAD IX: ESPACIOS SUSRTADOS A LA SOBERANA ESTATAL

Qu son los Espacios Internacionales Comunes?
Los espacios internacionales comunes o global commons en ingls, son reas que estn ms all de las
jurisdicciones de los Estados y que por ende no estn sujetas a la soberana de ningn Estado, ni tampoco son
susceptibles de apropiacin de ninguna manera. Adems dichas reas estn abiertas y disponibles para ser utilizadas
por los Estados, a veces bajo determinadas condiciones.
En estas zonas las jurisdicciones que tengan los Estados se ejercitan por su supremaca personal, su supremaca
territorial slo se ejerce, naturalmente, dentro de su propio territorio.
Cules Son?
Estamos hablando del alta mar, del espacio areo suprayacente al alta mar, de los fondos marinos y ocenicos ms
all de las jurisdicciones nacionales (la llamada ZONA en la Convencin de N.U sobre derecho del mar) y el espacio
ultraterrestre. Algunos autores agregan la Antrtica, naturalmente con su espacio areo y la Atmsfera que rodea
todo el planeta.
1. ALTA MAR. CONCEPTO:
Este espacio comienza ms all de la ZEE, segn lo acepta la doctrina moderna y la prctica internacional. Tiene un
carcter residual, La Convencin de Montego Bay de 1982 dice que: todas las partes del mar no incluidas en la ZEE,
en el mar territorial o en las aguas interiores de un Estado, ni en las aguas archipielgicas de un Estado
archipielgico forman el alta mar.
CONDICIN JURDICA. LAS LIBERTADES DEL MAR:
Esta zona no est sujeta a apropiacin nacional por soberana ni por ninguna otra va, y est abierta a todos los
Estados del mundo para que estos practiquen sin exclusividad ni prioridades las cinco libertades de la alta mar:
a) de navegacin y de pesca, b) de sobrevuelo, c) de asentar cables y caeras submarinos, d) de investigacin
cientfica, y c) de construccin de islas artificiales y otras instalaciones. Aunque esta enumeracin para Barboza no es
taxativa.
El espacio areo sobre el alta mar tiene similares caractersticas: libre acceso a todos los Estados, libertad de vuelo, y
no es susceptible de apropiacin.
EJERCICIO DE JURISDICCIN SOBRE BUQUES, AERONAVES, ISLAS ARTIFICIALES, CABLES Y TUBERAS MARINAS:
a) Libertad de Navegacin:
Todos los Estados sean costeros o sin litoral tienen derecho a que los buques que enarbolan su pabelln naveguen
en alta mar. Cada Estado fija de acuerdo a su ordenamiento jurdico interno, las condiciones necesarias para atribuir
su nacionalidad a los buques.
Con respecto a los buques entonces, rige el principio de discrecionalidad, cada Estado establece los requisitos para
dar su nacionalidad a los buques, para ser inscriptos en un registro y para tener derecho a enarbolar su pabelln.
Debe existir un vnculo autntico entre el buque y el Estado, que permita a este ejercer de forma efectiva aquel
control y jurisdiccin. De esta forma se trata de limitar la existencia de los pabellones de conveniencia. Como
consecuencia de esta libertad, la Convencin afirma que los buques deben navegar bajo el pabelln de un solo
Estado, cuya jurisdiccin es exclusiva salvo excepciones previstas por la propia Convencin o tratados
internacionales. Un buque que navegue bajo los pabellones de dos o ms Estados puede ser considerado sin
nacionalidad.
Inmunidad de buques de guerra: Este tipo de buques tiene completa inmunidad de jurisdiccin, respecto de
cualquier Estado que no sea el de su pabelln.- Los buques destinados al servicio oficial gozan en alta mar de
completa inmunidad de jurisdiccin.
b) Libertad de tender cables y tuberas marinas:
Esta libertad se desprende de la naturaleza misma del alta mar como espacio no sometido a la soberana de ningn
Estado. Pero esta libertad no implica su ejercicio absoluto e indiscriminado. Cuando un Estado construye o ubica
estas instalaciones debe tener en cuenta la existencia de cables o tuberas ya instaladas por otros Estados para no
deteriorarlos u obstruir su reparacin, y debe mantener el buen Estado de sus propios cables y tuberas submarinos.
Los Estados son responsables por las rupturas o deterioros producidos por Buques que enarbolen su pabelln o por
personas sometidas a su jurisdiccin, del mismo modo responde ante los propietarios de los buques que prueben

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que hayan debido sacrificar un ancla o cualquier instrumento de pesca, para no causar dao a un cable o tubera
submarina.
c) Libertad de construir islas artificiales, instalaciones y estructuras:
El Estado ribereo tiene jurisdiccin exclusiva sobre estas instalaciones. Es necesaria la previa notificacin para
construirlas y es obligatorio advertir de su presencia a los efectos de la seguridad, navegacin, la proteccin de la
pesca y el medio marino.
d) Libertad de Pesca:
Esta libertad se encuentra limitada por restricciones establecidas en la propia Convencin (arts. 117 a 120) y por
otros tratados internacionales. Estas restricciones intentan esencialmente proteger y conservar los recursos,
delegando a los Estados el deber de adoptar medidas en relacin con sus nacionales que garanticen la proteccin de
los recursos vivos.
Adems debe sumarse la cooperacin conjunta para objetivos deseados, como la conservacin de recursos vivos en
las zonas de alta mar. Adems la Convencin contempla la necesidad de establecer acuerdos para los Estados cuyos
nacionales exploten idnticos recursos vivos o diferentes recursos pero situados en la misma zona.
Al determinar la captura permisible, los Estados deben tener en cuenta los datos cientficos ms fidedignos que
dispongan los Estados interesados con el objetivo de prevenir la captura indiscriminada que afecte al medio
marino.
e) Libertad de Investigacin Cientfica:
El alta mar se encuentra abierto a todos los Estados, como asimismo a las OI competentes para realizar
investigaciones, pero con el cumplimiento de algunas condiciones:
El alta mar debe utilizarse con fines pacficos, y por ende est vedada cualquier actividad militar.
Las instalaciones y materiales necesarios para la investigacin no deben impedir la navegacin o cualquier otra
actividad permitida en el mar.
Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena de incurrir en responsabilidad internacional
Los estados u organismos deben dar a conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar con otros
Estados en la prevencin y control de daos al medio marino.
PODER DE POLICA EN ALTA MAR:
Siendo el alta mar un espacio sustrado a la soberana territorial de los Estados, el orden jurdico aplicable es el del
Estado del pabelln (bandera).Por ejemplo en caso de un incidente en la navegacin que implique responsabilidad
penal o disciplinaria para el capitn o cualquier otra persona al servicio del buque solo el Estado del pabelln o el
Estado del cual sean nacionales esas personas tendrn jurisdiccin para someterlos a un proceso, y el buque solo
podr ser apresado por las autoridades del pabelln.
-

Sin embargo ante la necesidad de proteger el orden pblico internacional por un lado, y por la carencia de un
control centralizado por el otro, la Convencin de Jamaica otorga a cada Estado un poder de polica destinado a
garantizar la seguridad, salubridad y el orden. En ejercicio de esta potestad cualquier Estado puede intervenir
(independientemente del pabelln o nacionalidad) en las siguientes cuestiones:
Transporte de esclavos: los estados deben tomar medidas para impedir y castigar esto. Todo esclavo quedar
libre ipso facto.
Piratera: la piratera consiste en actos ilegales de violencia, depredacin o detencin cometidos con un
propsito personal por la tripulacin o los pasajeros de un buque o aeronave privada, en alta mar o en un lugar
no sometido a la jurisdiccin de ningn Estado, contra un buque o una aeronave o contra las personas a bordo.
Configurado un acto de piratera cualquier Estado es competente para detener al buque pirata, apresarlo y
someterlo.
Trfico de estupefacientes y sustancias psicotrpicas: el Estado del pabelln, solo o en cooperacin con los otros
Estados tiene la obligacin de poner fin a ese trfico.
Emisiones no autorizadas de radio o TV desde alta mar: son transmisiones que se realizan desde un buque o una
instalacin en alta mar, dirigidas al pblico en general, en violacin de reglas internacionales. La Convencin
establece que son competentes para apresar a las personas o buques dedicados a esas tareas y someterlos a su
jurisdiccin: a) El estado del pabelln del buque, b) El Estado destinatario o afectado por esa emisin no
autorizada, y c) El Estado del cual la persona que realiza esas transmisiones es nacional.
Derecho de Visita: Cuando exista sospecha de que un buque en alta mar est cometiendo alguna de las
actividades ilcitas mencionadas, un buque de guerra de otro pabelln podr someterlo al derecho de visita,

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tambin cuando el buque no tiene nacionalidad o est utilizando otra. El derecho de visita consiste en la
verificacin de la documentacin y si esto no resulta suficiente, un examen a bordo del buque. Solo los buques
de guerra tienen facultad de ejercer el derecho de visita, si las sospechas resultan infundadas el buque visitado
ser indemnizado por todo dao o perjuicio sufrido.
Derecho de persecucin: El Estado ribereo puede ejercer el derecho de persecucin el alta mar cuando tenga
motivos fundados para creer que ha cometido una infraccin a las reglas en zonas bajo su jurisdiccin. Debe
comenzar cuando el buque se encuentra en algn punto de dichas zonas (aguas interiores, mar territorial, zona
contigua) y solo podr continuar fuera del mar territorial o zona contigua a condicin de no haberse
interrumpido. Esta persecucin cesa cuando el buque entra en el mar territorial de un tercer Estado.

2. FONDOS MARINOS Y OCENICOS FUERA DE LA SOBERANA ESTATAL. CONCEPTO:

Antes de que los adelantos tecnolgicos permitieran la exploracin y explotacin de los fondos marinos y de su
subsuelo, se les haba dedicado escasa atencin. En 1967 Arvid Pardo, representante de Malta en las N.U y que tuvo
gran participacin en la Conferencia sobre derecho del mar, acu para estas regiones el concepto de patrimonio
comn de la humanidad con la intencin de proteger los recursos naturales y evitar su agotamiento por los pases
que ya entonces posean tecnologa para su explotacin.
La llamada ZONA es la extensin de los fondos marinos y ocenicos as como su subsuelo, ms all de las
jurisdicciones nacionales, o sea pasando la proyeccin hacia debajo de las ZEE de los Estados o sus plataformas
continentales. Esta Zona es controlada por la Autoridad de Fondos Marinos, que tiene poderes par explorarla y
explotarla, directamente o por concesiones a particulares. Ningn Estado puede reivindicar algn tipo de soberana
sobre ella, ni apropiarse de sus recursos libremente.
La Zona es EL LECHO Y SUBSUELO DE LOS OCENOS FUERA DE LAS JURISDICCIONES DE LOS ESTADOS.
CONDICIN JURDICA. NOCIN DE PATRIMONIO COMN DE LA HUMANIDAD:
En 1970 la AG de las N.U sent el principio de que los fondos marinos y ocenicos fuera de los lmites de las
jurisdicciones nacionales eran patrimonio compn de la humanidad, esto implica que:
No pueden ser objeto de apropiacin por parte de los Estados o las
personas
La zona est abierta para su utilizacin exclusivamente con fines pacficos
para todos los E.
Las actividades se realizarn conforme a las normas y principios del
Derecho Internacional.
Se fomentar la cooperacin internacional en la investigacin cientfica
con fines exclusivamente pacficos; y se colaborar para impedir la
contaminacin y otros peligros para el medio marino.
Los Estados que realicen actividades en la zona que vayan contra estos
principios sern responsables por los daos causados.
Este nuevo espacio llamado la ZONA qued as excluido de la soberana de los Estados y los recursos que en l se
encuentran deben ser explotados en inters de toda la humanidad. En definitiva la Zona y sus recursos son
patrimonio de todos, y las actividades que en ella se realicen tendrn fines exclusivamente pacficos y sern en
beneficio de toda la humanidad.
Pero comenz a plantearse una diversidad de intereses, as eran distintos los intereses de: los Estados
industrializados, los Estados en desarrollo, los pases de Europa Oriental y los Estados productores terrestres de los
minerales.
De esta manera la Convencin estableci condiciones de explotacin de los fondos, condiciones financieras de
contratos, transferencia de tecnologa y adopcin de decisiones en el Consejo o en la Autoridad de fondos marinos
que configuraban claramente un CUADRO PROTECCIONSITA comunitario, que era inaceptable para las corrientes de
libertad de mercado y liberalismo econmico.
Como consecuencia de esto, los pases desarrollados no ratificaron la Convencin:
A su entrada en vigor en 1994 solo un tercio de la comunidad internacional haba ratificado la parte XI de la
Convencin que se refiere a fondos marinos, lo cual creaba dudas sobre su futuro funcionamiento.
Por ello el secretario general de la ONU convoc a reuniones de consulta en relacin al rgimen legal de la Zona,
para lograr una participacin universal en la Convencin.
Estas reuniones finalizan con la adopcin del Acuerdo relativo a la aplicacin de la Parte XI de la Convencin de
Naciones Unidas sobre derecho del mar. "En definitiva la Convencin ha sido modificada en relacin con la Zona

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para que los Estados industrializados con inters en la explotacin de los recursos fortalezcan su posicin y aseguren
as mayor influencia en las decisiones relativas a la administracin de los Fondos Marinos y Ocenicos. Resumiendo
estas caractersticas, el Consejo se ha transformado en el centro de gravedad de la Autoridad, y los pases
industrializados en el centro de gravedad del Consejo. BARBOZA.
RGIMEN INTERNACIONAL DE EXPLORACIN Y EXPLOTACIN DE LOS RECURSOS NATURALES:
Los regmenes de exploracin y explotacin son organizados por la autoridad y se dividen en dos sistemas
diferentes, segn la explotacin sea realizada directamente por la Empresa o en asociacin con la Autoridad, los
Estados partes, las empresas estatales o las empresas privadas con patrimonio estatal.
La Empresa, por s sola o junto con un Estado o un consorcio, ser la encargada de extraer los minerales en la parte
reservada.
La Empresa adems tendr a su disposicin la tecnologa que el solicitante utilice en la Zona, y que le deber
transferir si la Empresa determina que no puede obtener del mercado la misma tecnologa en condiciones
comerciales y equitativas razonables.
LA AUTORIDAD INTERNACIONAL DE FONDOS MARINOS:
La autoridad deber organizar y controlar las actividades realizadas en la Zona y la administracin de sus recursos. La
autoridad est compuesta por tres rganos: La asamblea, el consejo y una secretara. La empresa tambin forma
parte de la autoridad.
Es una OI con personalidad jurdica, creada por la Convencin del Mar de 1982, que regula la Zona, su funcin es
organizar y controlar las actividades en la Zona (exploracin y explotacin de recursos) adems administrar sus
recursos minerales y financieros, promover investigaciones, transmitir tecnologa y conocimientos cientficos.
Los recursos financieros de la Autoridad se utilizan en gastos administrativos y el resto se distribuye entre los
Estados, en especial entre aquellos en desarrollo, y la Empresa, en base al presupuesto preparado por el secretario,
examinado por el Consejo y aprobado por la asamblea.
i) La asamblea:
Son miembros de la Asamblea todos los Estados partes, es el rgano supremo de la autoridad y est encargada de
programar la poltica a seguir por la autoridad (en colaboracin con el Consejo). Eligen los miembros del consejo, de
la secretara, del consejo de administracin y el director general de la empresa.
Examina los informes presentados por los otros rganos, aprueba las reglas relativas a la explotacin de recursos
mineros y la distribucin equitativa de las ventajas econmicas obtenidas en la Zona y la toma de medidas que
protejan a los Estados en desarrollo, as como tambin aprueba el presupuesto anual.
ii) El consejo:
Es el rgano ejecutivo de la autoridad, est integrado por 36 miembros elegidos por la Asamblea ( 4 de los Estados
que ms hayan invertido en minera ocenica, 4 que sean los principales consumidores o importadores de minerales
extrados de los fondos, 4 de los mayores exportadores terrestres de dichos minerales, 6 de Estados con intereses
especiales (sin litoral, en situacin geogrfica desventajosa y productores potenciales), y 18 sobre la base de la
distribucin geogrfica, por lo menos uno por cada regin). Su funcin es establecer la poltica concreta que seguir
la Autoridad.
Controla las actividades en la Zona, seala los incumplimientos a sus normas, revisa informes de la Empresa y
presenta los suyos a la asamblea, aprueba los planes de trabajo que presenta la Empresa, recomienda a la Asamblea
como distribuir los beneficios, selecciona entre los solicitantes de autorizaciones de produccin, presenta el
proyecto de presupuesto anual, etc.
rganos del Consejo:
Comisin de planificacin econmica: administra las actividades relacionadas con la explotacin minera, su
comercio o economa internacional. Ej.: examina tendencias de oferta, demanda, precios, etc.)
Comisin Tcnica y Jurdica: se ocupan de la proteccin del medio marino, su exploracin y explotacin. Ej:
examina los planes de trabajo, evala sus consecuencias ecolgicas, controla que la reglamentacin vigente sea
adecuada y se cumpla, hace recomendaciones al Consejo para que excluya de la explotacin ciertas reas para
no causar graves daos al medio marino.

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iii) La Secretara:
Est formada por un secretario ( es el ms alto funcionario de la Autoridad y elegido por la Asamblea) y por el
personal necesario. El secretario dura 4 aos y es propuesto por el Consejo. Su funcin es presentar a la asamblea
un informe anual sobre las actividades de la Autoridad.
iv) La Empresa:
Es el rgano a travs del cual la Autoridad ejerce sus actividades industriales y comerciales.
CMO SE EXPLOTA LA ZONA?
Se explota a travs del llamado Sistema Paralelo que consiste en que:
La EMPRESA en forma aislada la explota directamente en nombre de la autoridad (extrayendo los minerales
directamente)
O LOS ESTADOS PARTES, o EMPRESAS ESTATALES O PRIVADAS CON PATROCINIO ESTATAL, a travs de contratos con
la autoridad en donde se comprometen a realizar ciertas cosas (aportes, transmitir tecnologa, etc.) lo hagan,
presentando y siguiendo un plan de trabajo.
El ALTA MAR no es de nadie pero todos pueden usarlo libremente, mientras que la ZONA no es de nadie pero no
puede ser usada libremente.
Adems la CONVENCIN CREA UNA SALA DE CONTROVERSIAS DE LOS FONDOS MARINOS Y OCENICOS:
Esta sala es competente para resolver las controversias entre los Estados partes, o entre un Estado parte y la
autoridad, entre las partes de un contrato, entre la autoridad y un probable contratista por la denegacin de un
contrato, etc. La ley aplicable ser: la Convencin de Montego Bay, los reglamentos y procedimientos de la
Autoridad, las clusulas del contrato.
UNIDAD IX. CONTINUACIN: OTROS ESPACIOS SUSTRADOS A LA SOBERANA ESTATAL
1. ESPACIO ULTRATERRESTRE. CONCEPTO:
Para Ferrer espacio ultraterrestre son todos los mbitos del cosmos, que se extienden a partir del lmite superior
del espacio areo de la tierra. Es el espacio que se extiende a partir del lmite superior del espacio areo de la
Tierra. El derecho del espacio ultraterrestre es el conjunto de normas jurdicas referidas a la regulacin de las
actividades espaciales por parte de los Estados, los organismos internacionales y las entidades no gubernamentales.
El tema del espacio ultraterrestre comienza a tener importancia con el envo hacia esa regin de misiles de todo tipo
y en particular de la colocacin en l de los primero satlites.
CONDICIN JURDICA. RGIMEN APLICABLE AL ESPACIO Y EJERCICIO DE LA JURISDICCIN SOBRE OBJETOS ESPACIALES
Y PERSONAS:
El tratado del espacio de 1967 establece que la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre, as como la Luna
y otros cuerpos celestes, estarn abiertas, sin discriminacin a todos los Estados, que debern hacerse en provecho
y en inters de todos los pases y que incumben a toda la humanidad.
Adems proscribe que el espacio ultraterrestre no ser objeto de apropiacin nacional por reivindicacin de
soberana, uso u ocupacin, ni de ninguna otra manera. O sea que el espacio ultraterrestre es un Espacio Comn
Internacional. Extender la soberana estatal vertical hasta el infinito sera un absurdo, ya que la tierra gira alrededor
de s misma cada 24 horas y adems alrededor del sol, esto hara que un mismo punto quedara sucesivamente
sujeto a la soberana de todos los Estados del Planeta.
O sea que el espacio ultraterrestre es un espacio comn, pero el Tratado de 1967 impone limitaciones a esa libertad:
en el espacio exterior no rige la soberana, pero tampoco la libertad absoluta, sino limitada por el derecho de los
dems Estados, por las condiciones de utilizacin impuestas por el tratado de 1967 (pacficamente, en beneficio de
toda la humanidad, sin apropiacin por parte de los Estados, etc.)
TRATADO DEL ESPACIO (1967):
Es la pieza bsica del derecho espacial o ultraterrestre. Este instrumento consagra una serie de principios generales.
A partir de este tratado surgieron otros, como el Acuerdo para el salvamento y la devolucin de astronautas,
devolucin de objetos lanzados, acuerdo sobre responsabilidad internacional en actividades espaciales, el acuerdo
de registro sobre objetos lanzados al espacio, y el tratado de la luna entre otros.

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Aspectos fundamentales del tratado:

*El espacio exterior (incluso la luna y los cuerpos celestes) es de libre acceso por parte de todos los Estados, sin
discriminacin (sin tener en cuenta su grado de desarrollo), en condiciones de igualdad y conforme al DI.
*Su exploracin y explotacin debe hacerse en provecho e inters de todos los pases, el espacio ultraterrestre es de
incumbencia de la humanidad.
Se ha dicho que el espacio ultraterrestre es patrimonio comn de la humanidad, sin embargo esta nocin parece ser
mejor aplicada a los recursos existentes en el espacio que al espacio mismo, se aplicara as por ejemplo a la luna y
los cuerpos celestes.
*No puede ser objeto de apropiacin nacional por reivindicacin de soberana, uso u ocupacin.
* la utilizacin del espacio con fines pacficos y la prohibicin de colocar armas nucleares o de destruccin en masa,
o realizar maniobras o ensayos militares o de armas.
* la responsabilidad de los Estados y organizaciones por actividades propias o de entidades no gubernamentales
bajo su jurisdiccin y control, o por ser el Estado que lanzo o si se usaron sus instalaciones.
* la cooperacin y asistencia mutua.
* la subordinacin de las actividades espaciales a la conformidad del derecho internacional.
* Ayuda a astronauta en accidentes: Los Estados partes ayudarn a los astronautas que sufran accidentes, peligro o
aterrizaje forzoso (por ser considerados enviados de la humanidad en el espacio ultraterrestre) y sern devueltos
con seguridad y sin demora al Estado de registro de su vehculo espacial.
*Deber de informar descubrimientos importantes para la humanidad
* La libre investigacin cientfica.
Dentro de este marco de principios se mueven los siguientes tratados, y deben ser desplegadas todas las actividades
espaciales de los Estados.
TRATADO DE LA LUNA (1979):
Originado por la llega del hombre a la luna, este tratado repite algunos principios y agrega que, cuando llegue a ser
posible la explotacin de los recursos de la Luna, aquella estar sometida a un rgimen internacional.
Contiene disposiciones proclamando el libre acceso de todos los Estados, la necesidad de la no contaminacin y una
serie de principios que detallo a continuacin:
- Todas las actividades que se desarrollen en la Luna se realizarn de conformidad al DI, y exclusivamente con
fines pacficos y en provecho de toda la humanidad, aplicando el principio de cooperacin y asistencia mutua.
- Se prohbe recurrir a la amenaza o uso de la fuerza en la Luna, portar armas nucleares o de destruccin masiva
en la Luna, su trayecto o en rbita a su alrededor, ni establecer bases militares en ella.
- Los Estados deben informar los fenmenos que descubran.
- No deben perturbar el equilibrio de su medio ni contaminarlo, ni introducir sustancias extraterrestres a la Tierra
que la perjudiquen.
- Se puede realizar actividades de exploracin y utilizacin, pero sin entorpecer el trabajo de los dems Estados.
- La Luna y sus recursos naturales son PATRIMONIO COMN DE LA HUMANIDAD, no pueden ser apropiados por
nadie.
- Se pueden realizar investigaciones cientficas sin discriminacin.
- En caso de emergencia los astronautas pueden utilizar instalaciones de otros Estados, informando esto a la ONU
o al Estado interesado.
TRATADO DE REGISTRO DE OBJETOS (1975):
La identificacin de objetos lanzados al espacio es necesaria por varias razones, entre otras por la responsabilidad
que su lanzamiento implique y para su devolucin en caso de que se extraven. Es por ello que el Estado parte
tendr la obligacin de llevar un registro y de notificar al secretario general de Naciones Unidas sobre los objetos
lanzados. El secretario tambin llevar un registro. Se deben indicar: nombre del Estado, numero de registro, fecha y
lugar de lanzamiento, funcin general, etc.
CONVENIO SOBRE RESPONSABILIDAD (1972).
Este es el nico convenio multilateral que establece una responsabilidad del Estado con respecto a daos causados
por objetos espaciales.
Prev dos tipos de responsabilidad segn el dao se cause: sin violacin de obligacin, por un objeto espacial sobre
aeronaves en vuelo o sobre la tierra, o por hecho ilcito sobre otra nave espacial. En el primer caso hay una
responsabilidad absoluta y en el segundo se aplican las reglas de responsabilidad por ilicitud.

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A pesar de medidas de precaucin que se toman al lanzar objetos espaciales, estos pueden ocasionar daos, este
convenio quiere asegurar el pago rpido de una indemnizacin plena y equitativa a las vctimas de tales daos:
- Responsabilidad absoluta del Estado de lanzamiento si los daos tienen lugar en la tierra o en una aeronave en
vuelo.
- Responsabilidad por culpa, si los daos se producen fuera de la Tierra por un objeto espacial lanzado por otro
Estado. En estos casos el damnificado no debe probar nada, se invierte la carga de la prueba.
- Se considera dao la prdida de vidas humanas, lesiones corporales u otros perjuicios a la salud, o perjuicios
causados a bienes de Estados o de personas fsicas o morales, o de organizaciones internacionales.
- Si dos o mas Estados lanzan conjuntamente un objeto espacial sern responsable solidariamente por los daos
causados.
- Un Estado quedar exento de responsabilidad absoluta si demuestra que los daos son por negligencia grave o de
un acto de omisin cometido con la intencin de causar daos por el Estado demandante.
- Este convenio no se aplica por daos causados por un objeto espacial del Estado de lanzamiento a nacionales del
mismo estado, o de un pas extranjero que participe en las operaciones de ese objeto espacial.
- La comisin de reclamaciones, formada por 3 miembros, uno nombrado por cada parte, y un tercero nombrado
por ambos, decide los fundamentos del reclamo de indemnizacin y cual es su monto, su decisin es obligatoria.
SALVAMENTO Y DEVOLUCIN (1968):
Puede suceder que la tripulacin de un objeto espacial este en peligro, porque haya sufrido un accidente, o pueda
sufrirlo, o tenga que efectuar un aterrizaje forzoso, ya sea en su jurisdiccin o en alta mar, o en cualquier otro lugar.
Por ende se acuerda por este convenio ayudar a los astronautas, devolverlos con seguridad y sin demora, y la
restitucin de objetos lanzados al espacio ultraterrestre.
- El Estado que tenga noticias de un accidente, debe ponerlo en conocimiento del Estado de lanzamiento, y si
estas no son conocidas, hacerlo pblico y comunicarlo al secretario general de la ONU.
- Prestar la asistencia necesaria.
- Devolver en seguridad y sin demora la tripulacin uy los objetos recogidos.
Delimitacin Inferior:
No existe un lmite bien definido y aceptado por la comunidad internacional que divida al espacio ultraterrestre del
espacio areo, pese a la importancia del tema, dado que lo que se separa es un rgimen de soberana estatal sobre
el espacio areo, de un rgimen de libertad total, del espacio superior.
No faltan sin embargo, las teoras al respecto:
Las hay de carcter cientfico como las que sostienen que el espacio areo termina donde termina tambin la
atmsfera, o el campo de gravitacin terrestre.
Las hay tambin funcionales, como la que prefiere la lnea ms arriba de la cual las aeronaves no encuentran ms
sustento.
Y tambin las que eligen una zona mensurable en kilmetros: los 90, 100 o 100 km de altura.
Por ltimo hay quienes piensan que se ha formado una costumbre internacional que es la que fija el mencionado
lmite en la rbita del satlite ms bajo. La costumbre se apoyara en que no se han registrado protestas de los
pases subyacentes a esa rbita.
Sin embargo ninguna teora ha logrado una aceptacin general, por ello muchos propugnan que se fije
convencionalmente el lmite, es decir de comn acuerdo entre los miembros de la comunidad internacional.
LA ATMSFERA
Hubo tentativas de considerar como espacio comn al conjunto de la atmsfera que rodea el planeta y al clima. Sabido es que
el espacio areo, que forma parte de la atmsfera, esta sujeto a la soberana del Estado subyacente y por ende no seria un
espacio comn internacional. Pero la atmsfera, siendo nica por la interdependencia de sus diversas partes, estn o no sujetas a
soberana nacional, y la circunstancia de que un dao causado en una parte de la atmsfera se extiende a otras partes,
ignorando el hecho poltico de las fronteras nacionales, tiene rasgos que la podran presentar como un espacio comn
internacional, lo que arrastrara a esa condicin a los espacios areos nacionales.
La expresin inglesa global commons puede prestarse a que se incluyan dentro de la categora que designa algo que no sea un
territorio, como podra ser el clima o ciertos otros conceptos como los recursos filogenticos, o bien un territorio que por sus
caractersticas presente un inters preponderante para la comunidad internacional, como la selva tropical brasilea. Innecesario
es referirse a las proyecciones de tal actitud y a que en el estado actual del derecho internacional, ni la comunicacin de la
atmsfera ni la de espacios bajo jurisdiccin nacional carece de asidero en el derecho de gentes.

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2. REGIONES POLARES:
Las regiones polares son dos: El rtico (en el Polo norte) que es un mar congelado, y la Antrtica (en el Polo sur) que
es tierra cubierta por hielo. Ambas regiones son prcticamente inhabitables, y por esa razn durante muchos aos
los pases no le prestaron atencin. Pero con el paso del tiempo se desarrollaron transportes areos y marinos que
comenzar a desarrollaron exploraciones y se vislumbr que en aquellas regiones existen grandes riquezas de
petrleo y de minerales en general, por ello los Estados reclamaron soberana sobre esas regiones polares.
El fallo sobre Groenlandia Oriental, aplicado a las regiones polares, demuestra que, para el derecho de gentes, estas
regiones pueden ser objeto de apropiacin por los Estados y establecieron bases.
EL RTICO:
En cuanto al rtico hay una gruesa capa de hielo, as como ciertos archipilagos y otras islas. Pases como Rusia,
Noruega, Dinamarca a travs de Groenlandia, Canad y EEUU, tienen un litoral que da sobre el Ocano rtico, y
tendran derecho, segn la teora de la contigidad y continuidad, a un sector de ese territorio.
En el rtico se aplica la teora de los sectores, por la cual a los Estados con Litoral en el Ocano Glacial rtico se les
atribuye la soberana de todas las tierras e islas comprendidas en un sector con forma triangular cuya base est
formada por la costa de los Estados y el vrtice por el Polo norte. As Rusia, EEUU, Canad, Noruega y Dinamarca
tienen sectores polares.
EL RGIMEN JURDICO INTERNACIONAL DE LA ANTRTIDA: EL TRATADO ANTRTICO Y SU TRATAMIENTO EN NACIONES
UNIDAS:
Sabido es que hay 7 pases, incluido el nuestro, que reclaman soberana sobre la antrtica, y tambin que hay
porciones del continente que no han sido objeto de reclamacin territorial alguna. En la actualidad el Tratado
antrtico establece el status de esta enorme rea y la ha teido con un tinte internacional.
A diferencia del rtico, la Antrtica se trata de un continente cubierto por hielos, donde varios pases han
proclamado soberana: Argentina, Australia, Chile, Noruega, Nueva Zelandia y el Reino Unido. En algunos casos los
sectores reclamados se superponen parcialmente, como el chileno, el argentino y el britnico. Los Estados Unidos no
han reclamado ningn sector pero tampoco reconocen las reclamaciones de los dems pases.
En 1948 EEUU propuso la internacionalizacin de la Antrtida, bajo el rgimen de administracin fiduciaria, lo cual
no fue aceptado.
En 1955 el Reino Unido present ante la CIJ para que esta confirmara su jurisdiccin respecto de la Argentina y Chile
en relacin con su pretendido sector antrtico, basado en su posesin sobre las islas Malvinas y dependencias. No
habiendo aceptado la jurisdiccin de la Corte ninguno de los dos pases invitados a comparecer, el asunto debi ser
radiado de su agenda en 1956.
EL TRATADO ANTRTICO:
Con el objeto de excluir a la Antrtica del campo de la Guerra Fra y para facilitar la investigacin cientfica, en 1959
en Washington se firm este tratado. Sus miembros son: Argentina, Australia, Blgica, Chile, Francia, Japn, Nueva
Zelandia, Noruega, Unin Sudafricana, Unin Sovitica, Reino Unido y EEUU.

La clusula paraguas: la clusula preserva los eventuales derechos originados en las reclamaciones de las partes
hasta ese momento, pero congela las pretensiones de soberana mientras dure su vigencia y priva a las
actividades antrticas de toda posibilidad de generar ttulos para el futuro o reforzar los que pudieran tener.
En su primer prrafo, dicha clusula, niega que las disposiciones del tratado puedan ser invocadas como una
renuncia de las Partes a sus derechos de soberana territorial, ni afectar su reconocimiento o no de la soberana
territorial de otro Estado. En su segundo prrafo establece que ningn acto o actividad que tenga lugar en la
Antrtica servir de fundamento para hacer valer, apoyar o negar cualquier reclamacin de soberana territorial
ni para crear derechos de soberana. Tampoco se podrn ampliar las reclamaciones ya existentes ni formularse
nuevas reclamaciones.
Exclusividad de actividades pacficas: El objeto y el fin del tratado es que en inters de la Humanidad, la antrtica
se reserva exclusivamente a las actividades pacficas, en particular a la investigacin cientfica. Se prohbe su
militarizacin y la realizacin de maniobras o ensayos de cualquier clase de armas. Se excluye la explosin
nuclear o introduccin de desechos radioactivos.
Investigacin cientfica: se proclama la libertad de investigacin. La cooperacin est muy desarrollada entre los
pases miembros del Tratado y se aplica a todas las actividades en la zona, en especial la investigacin.

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Las partes: se renen cada dos aos para considerar temas relativos a la vida del tratado y adoptan
recomendaciones por unanimidad.
Medio Ambiente Antrtico: El protocolo de Madrid de 1991 declara a la Antrtica una reserva natural. Establece
la obligatoriedad de un EIA (evaluacin de impacto ambiental) antes de iniciar cualquier nueva actividad.
Prohbe la actividad minera por 50 aos, a menos que por unanimidad se decida otra cosa. Se debe proteger su
medioambiente.
LA ANTRTIDA, ES UN ESPACIO COMN INTERNACIONAL? Existe la tendencia en algunos autores de considerar
que la Antrtica es un espacio internacional y por ende a invalidar las reclamaciones de soberana territorial
hechas. Barboza dice que es posible que si la opinin de la comunidad internacional as lo considerara en su
conjunto, las partes de la Antrtica que no han sido objeto de reclamacin hasta el presente S seran un espacio
comn internacional y no susceptible de apropiacin. Pero no es correcto que, en tiempos en que los pases
interpusieran sus reclamaciones ello fuera as. La antrtica en ese entonces era res nullius y nadie contrarrest
las reclamaciones basndose en consecuencia que exista un derecho superior o dominante de la comunidad
internacional que la constituyera en un espacio pblico internacional.

LA POSICIN ARGENTINA:
Argentina reclama el sector comprendido entre el paralelo de 60 de latitud sur y los meridianos de 25 y 74 de
longitud oeste de Greenwich. Nuestro pas funda su derecho a un sector de la antrtica en la ocupacin efectiva y en
la contigidad geogrfica con el continente y adems en la actividad desarrollada, observatorios y bases asentadas
desde comienzos del 1900.

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UNIDAD X: MBITO DE VALIDEZ ESTATAL SOBRE LAS PERSONAS

Las competencias personales son el conjunto de competencias, derivadas de la soberana, que el Estado ejerce sobre
las personas que se encuentran bajo su jurisdiccin.
1. NACIONALIDAD: CONCEPTO.
Puede definirse la nacionalidad como la pertenencia permanente y pasiva de una persona a un determinado
Estado. Rosseau cuando define los elementos del Estado dice que su poblacin se encuentra ligada aquel por el
vnculo jurdico y poltico de la nacionalidad.
No debe confundirse nacionalidad con ciudadana, que es atributo de slo una parte de los nacionales, los
calificados legalmente para ejercer derechos polticos. Hay nacionales que por razones de edad no pueden ser
ciudadanos. El tema de la ciudadana no es relevante para el DIP, la nacionalidad s es un tema importante.
Se entiende por ciudadana la titularidad del sujeto de los derechos polticos a elegir y ser elegido en un Estado
determinado que le reconoce tal aptitud. La nacionalidad tiene que ver con la idea de nacin, se nutre con el
sentimiento ntimo de un individuo de la pertenencia a una comunidad humana.
DELIMITACIN JURDICO INTERNACIONAL DE LA NACIONALIDAD:
La reglamentacin de la nacionalidad es materia del derecho interno. Cada Estado determina las condiciones de su
otorgamiento, mantenimiento o prdida por su cuenta. Pero el derecho internacional juega un papel importante
cuando se presentan casos de conflictos de nacionalidad (nacionalidad doble o mltiple) o bien de apatridia (falta de
nacionalidad).
La competencia de los Estados en ese sentido est consagrada por el derecho consuetudinario internacional. Por su
parte la Convencin de la Haya de 1930 establece que: Corresponde a cada Estado determinar por sus leyes
quienes son sus nacionales. Las cuestiones acerca de si una persona posee la nacionalidad de un Estado, se
determinar de acuerdo con las leyes de ese Estado.
Adems la CIJ expres que si bien las cuestiones de nacionalidad pertenecen al dominio reservado de cada Estado,
tal dominio est limitado por las obligaciones que haya asumido con otros Estados.
* La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre seala en su artculo XIX: Toda persona tiene
derecho a la nacionalidad que legalmente le corresponda y el de cambiarla, si as lo desea, por la de cualquier otro
pas que est dispuesto a otorgrsela, y
*La Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su artculo 15 expresa. 1. Toda persona tiene derecho a una
nacionalidad. 2. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de nacionalidad.
ADQUISICIN Y PRDIDA:
La nacionalidad puede ser originaria o adquirida. Es originaria cuando se relaciona con el nacimiento de una persona
y es independiente de su voluntad. Es adquirida cuando alguien que ya tiene una nacionalidad, adquiere o toma otra
nueva, perdiendo la anterior o conservndola en caso de ser posible la doble nacionalidad. El hecho de adquirir una
nueva nacionalidad se llama Naturalizacin.
b) LA NACIONALIDAD DE ORIGEN: EL JUS SOLIS Y EL JUS SANGUINIS.
La nacionalidad de origen se adquiere por nacimiento, ya sea de acuerdo al ius sanguinis (nacionalidad de los padres)
cualquiera sea el pas en que nazca, o al ius solis (lugar de nacimiento) que hace predominar al Estado en cuyo
territorio naci la persona, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres. Estas normas no se aplican de modo
exclusivo sino que pueden ser combinadas.
Es normal que los pases densamente poblados se inclinen hacia el ius sanguinis y los pases escasamente poblados
se inclinen hacia el ius solis.
La Argentina adopt un sistema mixto, en la Constitucin se afirma (art. 75) que:
Corresponde al Congreso: Dictar leyes generales para toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con
sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la Argentina
c) LA NATURALIZACIN (NACIONALIDAD POR ADQUISICIN)
Una persona puede adquirir una nueva nacionalidad usando el procedimiento de naturalizacin, para ello se
requiere una manifestacin de voluntad por parte de esa persona y una concesin voluntaria del Estado que la
otorga. Normalmente hay una ley interna que establece los requisitos para obtener la nacionalidad: como la

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residencia durante determinado tiempo, el conocimiento de la idioma, una edad mnima, o bien que compruebe un
elemento deseable como antecedentes de buena conducta, etc. Normalmente se exige que se preste juramente de
fidelidad a las instituciones y leyes locales.
Algunos Estados exigen la prdida de la nacionalidad anterior, o no haber adquirido ninguna otra nacionalidad antes
por el medio de naturalizacin. Normalmente el PE es el competente para conferir la naturalizacin.
La naturalizacin confiere la condicin de nacionalidad, pero no siempre los mismos derechos que tenga el nacional
de origen, por ejemplo en algunos pases los naturalizados no pueden desempear cargos pblicos.
Formas de adquirir la naturalizacin:
Hay varios modos, una de las causas ms corrientes es el matrimonio de extranjero con nacional, otra causal puede
ser la que contempla la ley en favor de individuos que cumplen ciertas condiciones, otra la adquisicin de un
domicilio en el pas, el desempeo de un extranjero de un empleo al servicio del gobierno, o por recuperacin
cuando se la ha perdido por naturalizacin en pas extranjero, etc.
La Naturalizacin por matrimonio:
En Muchos Estados la naturalizacin del hombre casado implica la naturalizacin de su esposa e hijos bajo su patria
potestad. En otros se exige el consentimiento del cnyuge para que se produzca la naturalizacin.
Los problemas que origina este tipo de causal ha sido objeto de reglamentacin internacional para evitar soluciones
injustas o arbitrarias. En la Convencin sobre la nacionalidad de la mujer casada, aprobada por la AG de la ONU se
dispone que la mujer casada no podr quedar afectada automticamente, ni por la celebracin ni disolucin del
matrimonio, ni por el cambio de nacionalidad del marido durante el matrimonio.
Tambin se establece que si el marido adquiere la nacionalidad de otro Estado que el propio o renuncia a su
nacionalidad, la mujer puede conservar la antigua del marido. La mujer cuyo marido es nacional de otro Estado.
En la Argentina la ley 346 no estableci nada al respecto. La Corte Suprema durante 20 aos se pronunci de
acuerdo a la doctrina de la poca: la mujer casada tiene la nacionalidad del marido mientras subsista el matrimonio.
Prdida de la Nacionalidad:
Existen diversos modos de perderla aunque no son reconocidos por todos los Estados:
Por Renuncia: el individuo renuncia a su nacionalidad para adquirir otra o quedar aptrida. En algunos se
permite, en tanto en otros no hasta que el individuo no haya adquirido otra nacionalidad o preste garanta
que la va a adquirir. Otros exigen una renuncia previa a la nacionalidad extranjera para otorgar la
nacionalidad propia.
Por desnacionalizacin: una ley interna del Estado tiene como sancin la prdida de su nacionalidad, por
ejemplo traicin a la patria.
Por expatriacin: una ley interna de un Estado prescribe que se le quite la nacionalidad a los sbditos que se
vayan a un pas extranjero y adquieran residencia en otro pas.
Por opcin: cuando un individuo por su nacimiento adquiere dos nacionalidades por cumplir los requisitos
de dos Estados distintos y una ley de dichos pases permite que al cumplir la mayora de edad pueda optar
entre ellas y elegir su nacionalidad.
Por sustitucin: para algunos pases el hecho de que un individuo adquiera otra nacionalidad, le hace perder
de pleno derecho la que tena. Esto no siempre sucede porque hay Estados que en forma especial permiten
que un individuo pueda adquirir otras nacionalidades y a la vez conservar la de origen.
MLTIPLE NACIONALIDAD Y APATRIDIA: SOLUCIONES:
LA APATRIDI A:
La Convencin de Nueva Cork de 1954 sobre el estatuto de los aptridas define como aptrida al que no es
considerado como nacional por ningn Estado. Se puede nacer aptrida o llegar a serlo por determinadas
circunstancias.
Es de origen cuando el individuo es hijo de padres aptridas, o extranjeros cuyo Estado slo admite el jus solis, en el
territorio de un Estado que solo admite el jus sanguinis.
La apatridia es adquirida cuando se ha perdido la nacionalidad sin adquirir otra.
El aptrida carece de proteccin internacional, no tiene un Estado defensor. Se lo considerar extranjero en todas
partes, lo que trae aparejado innumerables inconvenientes, incluso para movilizarse de un lugar a otro.
En los ltimos tiempos tales inconvenientes han aumentado considerablemente, debido a las persecuciones polticas
en los pases de origen.

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La Declaracin Universal de DDHH aprobada por la ONU, estableci que nadie puede ser privado arbitrariamente de
su nacionalidad y el Pacto de SJ de CR establece que toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado sobre
cuyo territorio ha nacido, si no tuviere otra.
Otras causas de apatridia:

Conflicto de ley: el problema surge cuando la legislacin sobre nacionalidad de un Estado entra en conflicto con
la legislacin de otro, dejando a un individuo sin la nacionalidad de ninguno de ellos; por ejemplo, el Estado A,
donde naci una persona, otorga la nacionalidad a la descendencia - va jus sanguinis, pero los padres tienen la
nacionalidad del Estado B que la otorga slo a los nacidos en su territorio - va jus solis.
Transferencia de Territorio o Soberana: como consecuencia de la transferencia de territorios o soberanas
territoriales pueden producirse cambios en la nacionalidad de los individuos que los habitan. La apatridia puede
surgir cuando la persona cuya nacionalidad se ve afectada por el cambio, no puede adquirir la nueva
nacionalidad por no cumplir los requisitos de nueva legislacin, nuevos procedimientos administrativos o como
consecuencia de la reinterpretacin de las anteriores leyes y prcticas en la materia. Las transferencias de
territorio o soberana se producen por ejemplo, tras la independencia, disolucin o sucesin o restauracin de
Estado.
Leyes relativas al Matrimonio (Situacin Especial de la mujer casada): existen muchas divergencias en el derecho
interno en lo referente a la nacionalidad de la mujer casada. La tesis tradicional, generalmente aceptada,
afirmaba que la nacionalidad de la mujer era la del Esposo. En este sentido, algunos Estados alteran
automticamente la nacionalidad de la mujer cuando se casa con un nacional extranjero. La situacin de
apatridia puede presentarse cuando ella no adquiere al mismo tiempo, o sea automticamente, la nacionalidad
del esposo o si su marido carece de nacionalidad. Tambin puede tornarse aptrida si luego de recibir la
nacionalidad del marido, el matrimonio se disuelve y ella pierde la nacionalidad adquirida pero su nacionalidad
original no es restablecida automticamente. Asimismo, en muchos Estados no est permitido a las mujeres
traspasar su nacionalidad a sus hijos, incluso en casos donde el nio es nacido en el Estado de la madre y el
padre carece de nacionalidad, resultando en la apatridia del hijo5.
Nios: la falta de registro al nacer, la falta de aplicacin efectiva del jus solis y/o del jus sanguinis, la situacin de
los nios abandonados.
Desnacionalizacin: el Art.15 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que nadie ser privado
arbitrariamente de su nacionalidad; a pesar de esta previsin las leyes nacionales de muchos Estados reconocen
varios motivos por los cules sus nacionales pueden ser privados de su nacionalidad; la Convencin de 1961
reconoce el Derecho de los Estados de privar a sus nacionales de la nacionalidad, basndose en que la persona
haya prestado servicios a otro Estado o recibido emolumentos de l, o que se haya comportado en forma
gravemente perjudicial para los intereses vitales del Estado, o cuando haya prestado juramente o hecho una
declaracin formal de lealtad a otro Estado, o dado prueba definitiva de su determinacin de repudiar su lealtad
al Estado de su nacionalidad. As, la desnacionalizacin implica la prdida de la nacionalidad por acto del Estado
y puede ser seguida de expulsin.
Renuncia: la persona renuncia y no se le exige que adquiera otra nacionalidad, entonces queda aptrida.
Prdida por ministerio de la ley: la ley sanciona un acto con la prdida de la nacionalidad.

Aspectos Significantes del Estatuto sobre el aptrida:

Todo aptrida tiene, respecto del pas donde se encuentra, deberes que en especial entraan la obligacin de acatar
sus leyes y reglamentos, as como las medidas adoptadas para el mantenimiento del orden pblico.
Los Estados Contratantes aplicarn las disposiciones de esta Convencin a los aptridas, sin discriminacin por
motivos de raza, religin o pas de origen.
Lo derechos anteriormente adquiridos por el aptrida que dependan del estatuto personal, especialmente los que
resultan del matrimonio, sern respetados por todo Estado Contratante, siempre que se cumplan, de ser necesario,
las formalidades que exija la legislacin de tal Estado, y siempre que el derecho de que se trate sea de los que
hubiera reconocido la legislacin de tal Estado, si el interesado no se hubiera convertido en aptrida.
En cuanto a la proteccin a la propiedad industrial, y en particular a inventos, dibujos o modelos industriales, marcas
de fbrica, nombres comerciales y derechos relativos a la propiedad literaria, cientfica o artstica, se conceder a
todo aptrida, en el pas en que resida habitualmente, la misma proteccin concedida a los nacionales de tal pas.
En el territorio de los Estados Contratantes, todo aptrida tendr libre acceso a los tribunales de Justicia

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Los Estados Contratantes concedern a los aptridas que residan legalmente en el territorio de dichos Estados un
trato tan favorable como sea posible y, en todo caso, no menos favorable que le concedido en las mismas
circunstancias a los extranjeros en general, en cuanto al derecho al empleo remunerado.
Todo Estado Contratante conceder a los aptridas que residan legalmente en su territorio, que posean diplomas
reconocidos por las autoridades competentes de tal Estado y que deseen ejercer una profesin liberal, el trato ms
favorable posible y en ningn caso menos favorable que el generalmente concedido en las mismas circunstancias a
los extranjeros
Los Estados Contratantes concedern a los aptridas el mismo trato que a los nacionales en lo que respecta a la
enseanza elemental. y, en particular, respecto al acceso a los estudios, reconocimiento de certificados de estudios,
diplomas y ttulos universitarios expedidos en el extranjero, exencin de derechos y cargas y concesin de becas
Todo Estado Contratante conceder a los aptridas que se encuentren legalmente en su territorio, el derecho de
escoger el lugar de su residencia en tal territorio y de viajar libremente por l, siempre que observen los
reglamentos aplicables en las mismas circunstancias a los extranjeros en general.
Los estados Contratantes expedirn a los aptridas que se encuentren legalmente en el territorio de tales Estados,
documentos de viaje que les permitan trasladarse fuera de tal territorio (se anexa un modelo de documento de
viaje).
Los Estados Contratantes no expulsarn a aptrida alguno que se encuentre legalmente en le territorio de tales
Estados, a no ser por razones de seguridad nacional o de orden pblico.
Los Estados Contratantes facilitarn en todo lo posible la asimilacin y la naturalizacin de los aptridas. Se
esforzarn, en especial, por acelerar los trmites de naturalizacin y por reducir en todo lo posible los derechos y
gastos de los trmites.
LA DOBLE NACIONALIDAD:
Se da con frecuencia el caso de que una persona tenga a la vez dos nacionalidades, adquiridas en el momento del
nacimiento. Por ejemplo quien nace en un pas que toma por base el ius solis y cuyos padres son nacionales de un
pas que toma por base el ius sanguinis, caso muy comn en la Argentina respecto de la inmigracin espaola,
francesa, italiana, etc.
Tambin puede adquirirse la doble nacionalidad despus del nacimiento cuando la persona se nacionaliza en el
extranjero y las leyes de su pas no disponen que por ello pierda su nacionalidad de origen, como sucede con la
Argentina y Uruguya.
Otra manera es por matrimonio, cuando alguien adquiere de esta manera una segunda nacionalidad y puede
mantener la de origen.
Puede existir tambin la triple o mltiple nacionalidad como consecuencia de la combinacin de las situaciones
referidas, por ejemplo un uruguayo (ius solis) es hijo de espaoles (ius sanguinis) y se nacionaliza argentino,
teniendo as tres nacionalidades.
Esto podra ocasionar problemas en cuanto a las obligaciones militares y el ejercicio de la proteccin diplomtica es
por ello que el derecho de gentes tiene por establecido que siempre existe una nacionalidad verdadera y real, que
es efectiva, como se demostr en los casos Nottebohm y Canevaro (ver en anexo de fallos).
Para remediar tales inconvenientes se ha buscado reglamentar la materia en convenciones. En el protocolo de la
Haya de 1930 se estableci que la persona que, poseyendo la nacionalidad de dos o ms Estados contratantes,
resida en uno de ellos y al que est ms vinculado, queda exenta de todas las obligaciones militares en el otro.
EFECTOS DE LA NACIONALIDAD EN EL DERECHO INTERNACIONAL:
La poblacin del Estado que tiene su nacionalidad, estar sometida a su supremaca persona y sta le impone
deberes an cuando estn fuera del territorio nacional.
Las supremacas personales y territoriales se limitan mutuamente. El Estado no puede imponer a sus sbditos en el
exterior deberes que entren en conflicto con la supremaca territorial del Estado en que residen, pero tampoco el
Estado territorial puede interferir con aquella, por ejemplo no puede impedirle que obedezcan una orden de
movilizacin de su pas, aunque no estn obligados a cooperar para que se cumpla.
La nacionalidad confiere a determinada persona derechos polticos, seala sus deberes militares, lo posibilita para
desempear funciones pblicas, lo posibilita para ser representante de su Nacin, lo habilita para obtener
pasaporte, retornar al pas y, en caso de indigencia, para ser repatriado por el Estado. Lo habilita a obtener la
proteccin diplomtica del propio pas en caso de que sea lesionado en sus derechos en el extranjero.

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NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS:

Aunque exista discrepancia y alguna doctrina niega la nacionalidad de las PJ (Doctrina de Irigoyen) Barboza dice que:
Tambin las personas jurdicas se relacionan con los Estados mediante el vnculo de la nacionalidad, que se inspira
en el de las personas fsicas y guarda con este algunos parecidos. Es menester asignar a las personas jurdicas una
nacionalidad para que el Estado pueda ejercer a su respecto la supremaca personal fuera del territorio nacional y
sobre todo la proteccin diplomtica.
Son llamadas por Barboza personas morales: una sociedad comercial o civil, una asociacin, corporacin, una
municipalidad, universidad, etc.
As como una persona fsica nace de unos determinados padres o en un determinado lugar, una sociedad es
constituida bajo las leyes de un cierto Estado (Estado de incorporacin). Aunque generalmente en el derecho
interno no se especifica los criterios segn los cuales una PJ va a tener la nacionalidad del Estado de que se trate.
Problemas:
Sucede que los accionistas (socios de la empresa), o la mayora de ellos, o las personas que ejercen el control de la
nacionalidad son de una nacionalidad diferente a la del Estado de incorporacin. Puede suceder tambin que una
sede social este ubicada en un territorio de un Estado diferente al de incorporacin. Se plantean problemas
entonces respecto a qu Estado, si el de incorporacin, o el de la nacionalidad de los accionistas, o el de la sede
social, tiene con la sociedad un vnculo ms real y efectivo.
Se han utilizado con ese fin en la prctica internacional, cinco criterios:
a) la sede social
b) el domicilio
c) el pas de constitucin
d) el control
e) el inters beneficiario.
Una regla general es que las PJ tienen la nacionalidad del Estado de su constitucin y donde se encuentra su sede
principal. La del control efectivo solo se ha aplicado en circunstancias excepcionales. Aunque tambin se ha alegado
la nacionalidad de los accionistas para justificar la proteccin diplomtica del Estado de su nacionalidad. Fue sin
embargo, expresamente rechazada por la CIJ en el asunto Barcelona Traction, Power and Light Co. (Blgica vs.
Espaa).
Sin embargo la llamada regla tradicional (considerar como nacionalidad de la PJ la de aquel Estado bajo cuyas
normas se constituy) no es absoluta, sino que ser menester en cada caso pesar los diferentes criterios en cuanto a
la nacionalidad de las PJ para decidir la nacionalidad de estas.
Nacionalidad de buques, aeronaves y naves espaciales:
Como el Estado ejerce su jurisdiccin sobre los buques que enarbolan su bandera, as como las naves y aeronaves de
su matrcula, es menester tambin asignarles una nacionalidad, o si se prefiere, una adscripcin nacional.
Respecto a los buques el Estado tiene libertad para determinar las condiciones bajo las cuales ha de otorgar su
pabelln. Esto llev a que la nacionalidad sea otorgada con facilidad a cambio de una tarifa y la existencia en los
mares de gran cantidad de buques cuya nica relacin con los Estados es una anotacin en un registro. En un
intento de contrarrestar esta tendencia, la Convencin de Ginebra dispuso que se exija que haya un vnculo efectivo
entre el buque y el Estado del pabelln, para que este pueda ejercer en la realidad su jurisdiccin.
La nacionalidad de los aviones es la del Estado en el cual se matriculan, segn la Convencin de Chicago, y tambin
en este caso, es el Estado de la matrcula quien fija los requisitos necesarios para su concesin.
Con respecto a la nacionalidad de las naves espaciales, el Convenio de Nueva Cork sobre registro de los objetos
lanzados al espacio ultraterrestre determina que corresponde al Estado de su matrcula y ste es el de su
lanzamiento. El Estado de lanzamiento es aquel que lo organiza y promueve, y tambin aquel desde cuyo territorio
se produce, o sea que simplemente presta su territorio para que se efecte el lanzamiento, si son diferentes.
SISTEMA ARGENTINO:
La ley 23.059 restituy la plena vigencia de la antigua ley 346. Estas configuran el sistema argentino de la ciudadana
y naturalizacin.
a) Argentinos Nativos:
El Art. 1 de la 346 opta por un sistema mixto entre el jus solis y el jus sanguinis.
De acuerdo con el jus soli, son argentinos los que nazcan en el territorio de la repblica, sea cual fuere la
nacionalidad de sus padres.

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Adems tambin se tiene en cuenta el jus sanguinis, porque segn la ley tambin son argentinos los hijos de
argentinos nativos que, habiendo nacido en el extranjero, optaran oportunamente por la nacionalidad argentina al
cumplir los 18 aos.
Por ltimo, los hijos de personas amparadas por la extraterritorialidad, como seran los diplomticos o funcionarios
internacionales, no siguen el jus soli sino la nacionalidad de sus padres. As los hijos de argentinos en esas
condiciones que nazcan en el exterior sern argentinos, y los hijos de extranjeros, extranjeros para nuestra ley.
Art. 1 Son argentinos:
1 Todos los individuos nacidos, que nazcan en el territorio de la Repblica Argentina, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres, con
excepcin de los hijos de Ministros extranjeros y miembros de la Legacin residentes en la Repblica.
2 Los hijos de argentinos nativos, que habiendo nacido en pas extranjero optaren por la ciudadana de origen.
3 Los nacidos en las Legaciones y buques de guerra de la Repblica.
4 Los nacidos en las repblicas que formaron parte de las Provincias Unidas del Ro de la Plata, antes de la emancipacin de aqullas, y que
hayan residido en el territorio de la Nacin, manifestando su voluntad de serlo.
5 Los nacidos en mares neutros bajo el pabelln argentino.

b) Argentinos por naturalizacin:

La nacionalidad argentina por naturalizacin se concede al extranjero mayor de 18 aos que ha residido en la
Repblica por un mnimo de 2 aos, y que manifieste ante un juez federal su voluntad de adquirirla. El perodo de 2
aos puede ser reducido en ciertos casos: por ejemplo si el aspirante ha desempeado con honradez empleos en la
administracin pblica nacional, provincial o municipal, o en el territorio nacional de Tierra del Fuego, Antrtica e
Islas del Atlntico sur, o ha servido en las fuerzas armadas argentinas, o ha asistido a una accin de guerra en
defensa de la nacin, o tiene cnyuge o hijo argentino nativo, o habitar o promover el doblamiento del territorio
nacional de Tierra del fuego, Antrtica e Islas del Atlntico sur, ser empresario o constructor de ferrocarriles, etc.
Son impedimentos para adquirir la nacionalidad por naturalizacin el no tener ocupacin o medios de subsistencia
honestos, estar procesado en el pas o en el extranjero, hasta no haber sido separado de la causa, por delito previsto
en la legislacin penal argentina o haber sido condenado por delito doloso, tanto en el pas como en el extranjero
con una pena privativa de la libertad de hasta tres anos.
Por la ley 16.569 se declara que los hijos de argentinos nacidos en el extranjero durante el exilio poltico que
hubieran sufrido sus padres, son argentinos en absoluta igualdad jurdica con los nacidos en el territorio nacional.
Ese derecho podr ejercerse hasta un ano despus de que el beneficiario haya ingresado al territorio nacional o, si
fuese menor, que haya cumplido los 18 anos por ante el juez federal de seccin competente. Por ley 17.692 se
asimila al rgimen de nacionalidad previsto para los hijos de funcionarios del Servicio exterior de la Nacin (se
consideran argentinos nativos) a los hijos de los argentinos que prestan servicio en las organizaciones
internacionales de las cuales la Republica es Estado miembro.
Por lo dems, se han concluido convenios de doble nacionalidad con Espaa (1969) y con Italia (1971), cuyo efecto
es que los nacionales de cada una de las partes podrn adquirir la nacionalidad de la otra de acuerdo con la
correspondiente legislacin- pero mantendrn su anterior nacionalidad con suspensin del ejercicio de los derechos
inherentes a esta. Si se regresa al pas de origen, se pueden recuperar todos los derechos y deberes inherentes a la
anterior nacionalidad.
2. SITUACIN JURDICA DE LOS EXTRANJEROS: TEORAS.
Extranjeros son todos aquellos que no poseen la nacionalidad del pas en que se encuentran, ya sea viviendo o de
paso. Si bien esta definicin es correcta, es necesario agregar que tales personas deben ser consideradas como
nacionales suyos por un tercer Estado o por varios (en los casos de nacionalidad mltiple) para distinguirlos as de
los aptridas. Es el Estado en que se encuentran, en ejercicio de su supremaca territorial, quien fijar el rgimen al
que estarn sujetos mientras continen bajo su jurisdiccin. Esta potestad tambin encuentra ciertos lmites en el
DIP, tanto particular (tratados celebrados a este respecto por el Estado) como en el general a travs de la
costumbre.
La condicin jurdica de los extranjeros antes era marcadamente distinta de la que ostentaban los nacionales. Hoy,
aunque hay ciertas diferencias, no lo es tanto. Muchos Estado asimilan los extranjeros a los nacionales en materia de
derechos civiles, pero en general hay diferencias. Los derechos polticos se reservan exclusivamente para los
segundos. En cuanto a derechos civiles, los empleos pblicos suelen reservarse para los nacionales.
a) Admisin:
La entada, permanencia, trnsito y expulsin de extranjeros es competencia exclusiva del Estado territorial. En
Argentina la CN en su Art. 25 impone al gobierno federal la obligacin de fomentar la inmigracin europea y prohbe

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restringir, limitar o gravar con impuestos la entrada de extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las
industrias e introducir y ensear las artes y las ciencias.
b) Expulsin:
La expulsin de extranjeros es competencia tambin del derecho interno. Generalmente se expulsa al extranjero
cuya presencia es perjudicial para la seguridad o el orden pblico. Se autoriza a expulsarlo cuando su ingreso o
permanencia es ilegal por haber entrado al pas sin haberse sometido al control sanitario o por un lugar no
habilitado, o por permanecer en el pas vencido el plazo autorizado. (En el caso de Argentina)
Tambin si el extranjero ha ocultado a las autoridades de admisin una condena por un delito doloso, si es
condenado por un delito doloso por un tribunal argentino. Segn la Convencin Interamericana de 1928 los
expulsados deben ser acogidos por sus pases de origen.
c) Derechos y deberes de los extranjeros:
En general se acuerdan a los extranjeros en el orden civil los mismos derechos que los nacionales en cuanto a
relaciones de familia, sucesiones, contratos, etc. Tambin derechos relativos a la libertad de trnsito, culto, idioma y
educacin. Es comn las restricciones en cuanto al ejercicio de empleos pblicos y profesiones liberales.
Todos los habitantes deben pagar impuestos. Algunos pases han suscrito tratados de amistad y comercio que
exceptan a los extranjeros de las contribuciones extraordinarias.
d) El tratamiento a extranjeros:
En el DI clsico no existan normas que reglamentaran el tratamiento de un Estado a sus nacionales, asunto que se
consideraba de derecho interno. Eso ha cambiado actualmente, pero an en aquel entonces, un Estado no poda
dar a los extranjeros en su territorio un tratamiento inferior a un cierto Standard internacional.
Se deca que el tratamiento a un extranjero, para constituir una violacin internacional, debe llegar a constituir un
ultraje, una mala fe, abandono voluntario del deber o una insuficiencia de accin gubernamental lejana al estndar
internacional que cualquier persona razonable e imparcial puede reconocerla como insuficiente. Un Estndar que
era muy difcil de determinar.
El Estado no cumple con su deber si un extranjero es objeto de discriminacin, y el Estado no toma los recaudos
suficientes. Tampoco si a los responsables de los daos se omite castigarlos de acuerdo con la ley local. Si el estado
no cumpla entonces es responsable internacionalmente.
En cuanto al contenido del estndar, para Diez de Velasco (1997, p. 498) comprende al menos los siguientes
derechos:
Proteccin de la vida y los intereses de los extranjeros contra acciones de violencia colectiva organizada en su
contra.
Derecho a no ser detenido arbitrariamente y a una investigacin en tiempo razonable con posibilidad de ser odo.
Derecho a no ser torturado ni sometido a tratamiento inhumano.
Libre acceso a los tribunales y no ser discriminado por razn de su nacionalidad.
Derecho al ejercicio de ciertos derechos civiles bsicos. (derechos de familia).
El rgimen al que se encuentran sujetos los extranjeros en la Repblica Argentina est determinado por la ley 25871
de Migraciones del ao 2004, y reglamentada por el Decreto 616/2010. (ver en anexo)
En sus Arts. 4 y 6 se establecen los principios esenciales que rigen los derechos y deberes de los extranjeros en
nuestro pas:
El derecho a la migracin es esencial e inalienable de la persona y la Repblica Argentina lo garantiza sobre la base
de los principios de igualdad y universalidad (Art. 4).
El Estado asegurar el acceso igualitario a los inmigrantes y sus familias en las mismas condiciones de proteccin,
amparo y derechos de los que gozan los nacionales, en particular lo referido a servicios sociales, bienes pblicos,
salud, educacin, justicia, trabajo, empleo y seguridad social (Art. 6).
Es decir, se le reconocen a los extranjeros siempre que respeten la reglamentacin que rige su permanencia en el
pas- los mismos derechos que a los nacionales, en concordancia con lo previsto por el Art. 14 de la CN que reconoce
los mismos derechos a todos los habitantes de la Nacin sin discriminar entre nacionales y extranjeros, y el Art. 25
que impone al gobierno federal la obligacin de fomentar la inmigracin europea
El rgimen para la admisin de extranjeros est previsto en los artculos 20 a 28 de la Ley 25871.

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En ellos se establecen las distintas categoras en las que pueden encuadrar los extranjeros admitidos en el pas, cada
una sujeta a sus propias condiciones: residentes permanentes (Art. 22), residentes temporarios (Art. 23) y residentes
transitorios (Art. 24).
En cuanto a las causas impedientes del ingreso y permanencia de extranjeros al Territorio Nacional, el Art. 28 de la
Ley 25871 prev las siguientes:
La presentacin ante la autoridad de documentacin falsa o adulterada
Tener prohibido el ingreso, haber sido objeto de medidas de expulsin o de prohibicin de reingreso
Haber sido condenado o estar cumpliendo condena o tener antecedentes por trfico de armas, de personas, de
estupefacientes o por lavado de dinero o inversiones en actividades ilcitas o delito que
merezca para la legislacin argentina pena privativa de la libertad de tres(3) aos o ms
Haber incurrido o participado en actos que constituyan genocidio, crmenes de guerra, actos de terrorismo o
delitos de lesa humanidad y de todo otro acto susceptible de ser juzgado por el Tribunal Penal Internacional
Tener antecedentes por actividades terroristas
Haber sido condenado o tener antecedentes por promover o facilitar, con fines de lucro, el ingreso, la
permanencia o el egreso ilegales de extranjeros en el Territorio Nacional
Haber sido condenado en la Argentina o tener antecedentes por haber presentado documentacin falsa, para
obtener para s o para un tercero un beneficio migratorio
Promover o haber promovido la prostitucin o el trfico o la explotacin sexual de personas
Intentar ingresar o haber ingresado al Territorio Nacional eludiendo el control migratorio.
EXTRADICIN:
La extradicin es un procedimiento por medio del cual un Estado entrega determinada persona a otro Estado, que la
requiere para someterla a su jurisdiccin penal a causa de un delito de carcter comn por el cual se le ha iniciado
proceso formal o se le ha impuesto condena definitiva. No es obligatoria en el derecho internacional general, debido
a lo cual se han celebrado muchos tratados, tanto bilaterales como multilaterales, para facilitar la cooperacin
judicial entre los Estados.
Para que proceda es necesario que el Estado requirente impute a la persona reclamada un delito del derecho
criminal, ya sea como autor, cmplice o encubridor.
La imputacin debe reunir las siguientes condiciones:
- debe tener por causa un hecho que para el Estado requirente y para el Estado requerido sea considerado delito,
- debe ser un delito de carcter comn, no poltico,
- la accin penal debe subsistir.
A comienzos del siglo 19 los delitos objeto de extradicin estaban enumerados taxativamente: el homicidio, el robo,
la falsificacin y el incendio. Actualmente muchos Estados abandonan ese mtodo y adoptan como base nica la
pena aplicable, generalmente de prisin por uno o dos anos, segn se quiera establecer en el tratado.
Es necesario acotar, que si bien existe una colaboracin internacional muy activa para la detencin de los delitos,
contina existiendo la regla de que un Estado est obligado a conceder la extradicin de un delincuente extranjero,
solamente si existe tratado internacional con el Estado que requiere la extradicin. Cuando no hay tratado, el Estado
requerido est facultado para acordar la extradicin, pero no est obligado a concederla.
La Convencin Interamericana expresa en su 1 art. Que Los Estados partes se obligan a entregar a otros Estados
partes que lo soliciten, las personas requeridas judicialmente para procesarlas, las declaradas culpables o las
condenadas a cumplir una pena de privacin de libertad.
Argentina tiene tratados con pases limtrofes y no limtrofes, La ley de extradicin 24.767 se aplica en forma
supletoria, cuando no hay tratados o estos son insuficientes. Esta prescribe lo siguiente:
1) Que el pedido se formule por escrito, va diplomtica. (Este escrito debe tener datos de la persona para su
identificacin, datos del hecho, copia de la resolucin, las leyes aplicables al caso, etc.)
2) Que al reclamado se le impute la comisin de un delito, que sea considerado un delito para ambos paises
(doble incriminacin) y que sea un delito comn (no poltico).
3) No procede la Extradicin en algunos casos: cuando la accin penal se haya extinguida, por delitos polticos
(porque el autor de ese delito no es un peligro en otro medio social), si se descubre que existen
persecuciones de tipo polticas, religiosas o sociales, que se sospeche que la persona pueda llegar a ser
torturada, en el caso de que la pena sea de muerte, cuando la persona es inimputable en Argentina.
4) REGLA NON BIS IN IDEM: nadie puede ser procesado 2 veces por el mismo hecho, una extradicin denegada
no puede ser pedida nuevamente.

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5) REGLA DE ESPECIALIDAD: El Estado requirente una vez que tiene la persona debe limitarse a juzgarla por el
delito que motiv la extradicin.
6) Pedido por varios Estados: Si varios estados requieren a la misma persona se le da preferencia al Estado en
donde se cometi el delito. Si son hechos distintos se le da preferencia a la infraccin ms grave, y en caso
de ser igualmente graves se da preferencia al que hizo el primer pedido. Todo esto a criterio del Estado
requerido.
7) El Derecho interno se encarga de decir quin es el que determinar si procede o no la extradicin, en
Argentina es el PJ.
8) Puede la persona pedida tener la misma nacionalidad que el Estado requerido? S, pero en general los
Estados deniegan la extradicin de aquel que pertenece a su nacionalidad, salvo que se trate de delitos de
lesa humanidad.
ASILO:
El derecho de asilo se define como la proteccin que un Estado ofrece a personas que no son nacionales suyos y
cuya vida o libertad estn en peligro por actos, amenazas y persecuciones de otro Estado.
La palabra castellana deriva de la latina asylum que a su vez deriva del griego y se podra traducir como sitio
inviolable. Distinguimos dos clases de ASILO:
1) Asilo Poltico: debido a la supremaca territorial que ejerce un Estado sobre todas las personas que se encuentran
en su territorio, sean sbditos propios o ajenos, los Estados extranjeros constituyen un asilo provisional para todo
individuo, que siendo perseguido en su pas de origen, cruce sus fronteras.
El asilo poltico o territorial puede ser conceptualizado como la proteccin que un Estado presta en su territorio al
acoger en el mismo a determinadas personas que llegan a l perseguidas por motivos polticos y cuya vida o libertad
se encuentran en peligro en el Estado de procedencia
El asilo no es un derecho que un extranjero pueda reclamar, es el Estado territorial quien una vez requerido puede o
no otorgarlo a quien est eludiendo la accin de la justicia en su pas. O sea es un derecho del Estado requerido el
concederlo, y algunos lo otorgan generalmente a los perseguidos polticos.
Quedan excluidos del asilo los que hayan cometido delitos contra la paz, crmenes de guerra o delitos contra la
Humanidad; dichos delitos se consideran como crmenes internacionales.
2) Asilo diplomtico:
El derecho de asilo diplomtico es una institucin tpicamente latinoamericana, que se funda en la
extraterritorialidad de las misiones diplomticas. Es definido como el asilo otorgado en legaciones, navos de guerra
y campamentos o aeronaves militares, a personas perseguidas por motivos o delitos polticos
La creacin de misiones permanentes hizo posible el asilo diplomtico. En Amrica Latina adquiriri un rasgo de
proteccin humanitaria. La admisin de cierto derecho de resistencia a la opresin, la existencia de dictaduras
militares, la abundancia de revoluciones y golpes militares con el consiguiente surgimiento de gobiernos que
encarcelaban a sus opositores polticos, la desconfianza en el proceso judicial surgido de estos gobiernos nacidos de
interrupciones constitucionales y dems hicieron que se fuera gestando una costumbre regional en el sentido de
que existiera la obligacin de respetar el asilo diplomtico otorgado y de conceder salvoconductos a los perseguidos
polticos que tomaban refugios en Embajadas.
El asilo diplomtico concluye cuando se sale del pas asilado, munido del correspondiente salvoconducto y bajo la
proyeccin de la Embajada local.
NORMAS APLICABLES:
Asilo Poltico o Territorial
Como seala Diez, esta materia requiere de un desarrollo convencional en el plano del Derecho Internacional, en
cuanto que no existe una convencin multilateral que la regule. S se ha regulado un mbito prximo como es el de
los refugiados, figura que se asemeja a la del solicitante de asilo, pero que resulta ms restrictiva en cuanto que
limita taxativamente las causas que justifican la concesin de su estatuto (temor fundado de ser perseguido por
motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas Art. 1.A.2. de
la Convencin sobre el Estatuto del Refugiado).
Donde s se ha producido una regulacin del asilo territorial es en los ordenamientos internos de los Estados, que
establecen los procedimientos para su concesin, sus efectos y garantas.

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Asilo Diplomtico
Es el que se concede dentro de una misin diplomtica. Una persona que est en el territorio del Estado que lo
persigue se presenta en una embajada de determinado pas y solicita asilo a esa misin diplomtica. Con esto, se
supone que el solicitante del asilo intenta que la situacin avance hacia un salvoconducto, que es la va libre para
que la persona amenazada salga de ese Estado que le infunde un temor.
En el mbito del Derecho Convencional Latinoamericano, se han adoptado diversas convenciones sobre la materia,
siendo la ms relevante la Convencin de Caracas sobre Asilo Diplomtico de 1954, que intentara estructurar la
institucin luego de los severos cuestionamientos que recibiera el fallo de la CIJ en el caso Haya de la Torre (CIJ,
1950). A continuacin, reseamos los aspectos ms importantes regulados por la Convencin:
Lugares en los que se puede conceder el asilo: Legaciones, navos de guerra y campamentos y aeronaves militares.
Se entiende por legacin toda sede de misin diplomtica ordinaria, la residencia de los jefes de misin y los locales
habilitados por ellos para habitacin de los asilados cuando el nmero de stas exceda de la capacidad normal de los
edificios (Art. 1).
Calificacin del delito: corresponde al Estado asilante, lo cual resulta lgico, en cuanto que si la calificacin
estuviera a cargo del Estado territorial, la institucin carecera de sentido por las cuestiones polticas en juego (Art.
4).
Requisito de urgencia: Para la concesin del asilo diplomtico, se requiere que se d una situacin de urgencia. Se
entienden como casos de urgencia, entre otros, aquellos en que el individuo sea perseguido por personas o
multitudes que hayan escapado al control de las autoridades, o por las autoridades mismas, as como cuando se
encuentre en peligro de ser privado de su vida o de su libertad por razones de persecucin poltica y no pueda, sin
riesgo, ponerse de otra manera en seguridad (Art. 6). La calificacin de este requisito tambin corresponde al Estado
asilante, por las mismas razones expuestas en el punto anterior.
Terminacin: El asilo diplomtico se concede por el tiempo indispensable para que el asilado salga del pas con las
seguridades otorgadas por el gobierno del Estado territorial a fin de que no peligre su vida, su libertad o su
integridad personal, o para que se ponga de otra manera en seguridad al asilado. (Art. 5). Por ello es una
prerrogativa del Estado territorial pedir su fin (Art. 11), aunque tambin puede pedirlo el Estado asilante (Art. 12).
Tambin es un derecho del Estado asilante el traslado del asilado fuera del pas; el Estado territorial slo puede
sealar la ruta de evacuacin pero no imponer el pas de destino (Art.13).
El salvoconducto es un documento expedido por una autoridad por el cual se le garantiza a la persona que lo lleva el
trnsito libre por determinado territorio.
REFUGIO TERRITORIAL:
El Refugio es una categora autnoma diferente al asilo territorial. En el refugio se limita taxativamente las causas
que justificaran la concesin del estatuto de refugiado. El reconocimiento del estatuto del refugiado tan solo
confiere al particular un derecho de garanta bsico que se identifica con el principio de no devolucin, de acuerdo
con el cual el solicitante de refugio y el refugiado no pueden ser devueltos en ningn caso al territorio del E en que
sufren o temen sufrir persecuciones. Lo que no impide, su expulsin o devolucin hacia otro E considerado como
seguro.
Los trminos (asilo y refugio) no son sinnimos, tanto los refugiados como los asilados tienen una coincidencia:
ambos sufren de una persecucin que pone en peligro la vida y la libertad. Pero mientras en el caso de los refugiados
los motivos por los cuales el Estado puede conceder el estatuto estn claros (porque son cinco razones taxativas:
raciales, religiosas, de nacionalidad, por su participacin en grupo poltico o social determinado o por pertenecer a
una minora nacional); en el caso de los asilados los motivos son ms amplios y no estn definidos"
Segn la Convencin de Ginebra de 1951 (Estatuto del Refugiado y el Apatrida), el refugiado es una persona que:
debido a un temor bien fundado (elemento subjetivo) o
siendo perseguido por razones de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a un determinado grupo social o poltico
(elemento objetivo),
se encuentra fuera de su pas de nacionalidad y se siente incapaz o poco dispuesto, debido a ese temor, a acogerse a
la proteccin de ese pas.
Las declaraciones posteriores han extendido esa proteccin a las personas que han huido o han sido expulsadas de
su patria a causa de:
una catstrofe natural, guerra u ocupacin militar, o
como consecuencia de una persecucin religiosa, racial o poltica.

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Como podemos apreciar el refugio tiene por finalidad la proteccin de:

EL DERECHO A LA VIDA
LA LIBERTAD
LA SEGURIDAD E INTEGRIDAD FISICA
DEBIDO PROCESO
La autoridad de aplicacin en materia de refugio es el Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Refugiados
(ACNUR). Se trata de un rgano subsidiario de la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU),
creado para proporcionar proteccin jurdica internacional a los refugiados y encontrar soluciones estables a sus
problemas, que generalmente incluyen la falta de vivienda, enfermedades y distintos traumas psicolgicos. Con una
finalidad social, humanitaria y apoltica, el ACNUR proporciona proteccin y auxilio material a los refugiados que no
reciben ayuda de otros organismos de la ONU.
Cada pas establece mecanismos distintos para decidir la condicin legal y los derechos de un refugiado, de acuerdo
con su propio sistema de leyes. En la Repblica Argentina, las personas que desean que sea reconocida su condicin
de refugiados deben realizar su trmite ante la Secretara del CEPARE, que se encuentra en la Direccin Nacional de
Migraciones. En 1985, el decreto N464/85 cre el Comit de Elegibilidad para los Refugiados (CEPARE).
El CEPARE es el organismo del gobierno argentino encargado de evaluar y decidir si acepta o no el pedido de
reconocimiento de la condicin de refugiado.
El refugiado tiene los siguientes derechos:
Ser protegidos contra la devolucin o expulsin hacia su pas de origen,
Permanecer legalmente en el territorio, No ser expulsado salvo motivos graves.
Trabajar y realizar actividades remuneradas (de acuerdo con la situacin y condiciones del pas),
Acceder a la educacin pblica
Escoger libremente su lugar de residencia,
Circular por el pas (previa notificacin al CEPARE),
No ser discriminado por motivos de raza, religin, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas,
Acceder a los tribunales de justicia,
Practicar libremente su religin,
Retornar voluntariamente a su pas de origen o nacionalidad (por sus propios medios).
En cuanto a los deberes del refugiado, podemos enumerar los siguientes:
Respetar las leyes nacionales, provinciales y/o municipales,
Respetar todas las medidas que el estado dicte a los efectos de mantener el orden pblico,
Respetar a las personas, entidades, organismos pblicos y privados.
Mantener actualizado el domicilio ante la Secretara del CEPARE.
3. PROTECCIN DIPLOMTICA: CONCEPTO:
Como la capacidad diplomtica del individuo no lo habilita para hacer l mismo una reclamacin al Estado territorial
en el plano internacional, el derecho internacional general considera que el dao a los nacionales de un Estado es un
dao que se causa a la persona misma de su Estado, al que se llama un dao inmediato. De esta manera el estado
que sufri el perjuicio puede interponer respecto al otro el mecanismo de la proteccin diplomtica de sus
nacionales y lo hace por derecho propio sobre la base del dao producido.
Para que la va internacional quede abierta, es necesario primero que el particular damnificado haya agotado los
recursos internos disponibles, con el resultado de haber recibido una denegacin de justicia.
Puede ser definida como la puesta en movimiento por el Estado de la accin diplomtica o judicial en razn de los
daos sufridos por sus nacionales en el extranjero (Diez de Velasco, 1997, p. 722).
Es importante aclarar que la proteccin diplomtica puede ser ejercida por daos producidos tanto a personas
fsicas como jurdica, con vistas a prevenir la violacin de normas internacionales relativas a extranjeros; hacer cesar
una actividad ilcita; y/o obtener una reparacin.
El Estado puede rehusarse a interponer cualquier accin ante el Estado de origen del dao, desde que obra por su
propio derecho. (Eso, naturalmente, a menos que en su orden jurdico interno hubiera establecido otra cosa
respecto a su relacin con los nacionales damnificados.)
Asimismo, puede desistir de su accin en cualquier momento, o entrar en una transaccin respecto a las
prestaciones debidas como reparacin por el Estado de origen, acordar una suma global a todo titulo, etc.

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REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA:

NACIONALIDAD DE LA RECLAMACIN: El recurso procede cuando existe el vnculo de la nacionalidad entre el
damnificado y el Estado que interpone su proteccin y esta nacionalidad debe existir desde el momento en que se
produjo el dao original hasta la fecha de la sentencia o laudo arbitral.
Qu Estado puede ejercer la proteccin diplomtica en los casos de doble o mltiple nacionalidad?
De acuerdo con la doctrina y jurisprudencia internacional ms relevante, en los supuestos de doble nacionalidad, un
Estado no puede proteger una persona que tenga tambin la nacionalidad del Estado frente al que se reclama.
Por el contrario, en los casos de doble nacionalidad (y siempre que ninguno de los Estados cuya nacionalidad
detente la persona sea el Estado responsable del dao) se considera como ms autorizado para ejercer la proteccin
al estado con el que el individuo mantenga lazos ms estrechos
Este criterio se conoce como el de la nacionalidad efectiva, y ha sido desarrollado ampliamente por la jurisprudencia
del TPJI y de la CJI.
De acuerdo con l, la nacionalidad debe corresponder a un vnculo real y permanente. Los Estados pueden elegir
entre varios criterios para determinar la nacionalidad de sus habitantes, pero la opcin queda limitada a
vinculaciones autnticas, reconocidas con carcter general
* Agotamiento de los recursos internos: Se trata de una regla consuetudinaria general, reconocida por la doctrina y la
jurisprudencia de manera unnime. Implica que antes de recurrir a la jurisdiccin internacional, resulta necesario
que el estado en el que se cometi la lesin sea capaz de remediarla por sus propios medios. Es decir, el individuo
lesionado (o alguien en su nombre) debe intentar todos los recursos judiciales y administrativos que la legislacin del
Estado autor del hecho ponga a disposicin de los particulares.
Esta regla reconoce sin embargo las siguientes excepciones:
Renuncia por clusula expresa a dicho requisito por el estado reclamado.
Cuando no estn previstos recursos judiciales y/o administrativos adecuados en la ley interna.
Si el resultado de su ejercicio ser la repeticin de una decisin ya tomada.
Cuando se producen retrasos injustificados en la administracin de justicia.
*Conducta correcta de la persona en cuyo favor se ejerce la proteccin (clean hands)
Se trata de un requisito controvertido en la doctrina, que exige una conducta correcta del reclamante: que el mismo
tenga las "manos limpias, es decir, que su conducta sea irreprochable. En definitiva, se trata de determinar si la
conducta contraria al derecho interno del Estado contra el que se reclama o al Derecho Internacional de la persona
perjudicada puede ejercer alguna influencia sobre la proteccin diplomtica y sus efectos.
Diez llega a la conclusin de que en la prctica internacional la cuestin no resulta relevante para que el estado del
que es nacional el infractor le niegue el ejercicio de la proteccin; como as tampoco para que se considere como
una causal de inadmisibilidad de la reclamacin o demanda. Servira solo para reconvenir.
ALCANCE:
Naturaleza jurdica.
Siguiendo en este tema a Diez de Velazco (1997), se seala que la proteccin diplomtica constituye un derecho
fundado en normas consuetudinarias generales que pertenece al Estado. El estado ejerce mediante esta institucin
un derecho propio y no un derecho del nacional al cual se intenta proteger.
De all que una vez que el estado inicia el mecanismo de la proteccin diplomtica, la persona no est legitimada
para renunciar a ella o hacer desistir al Estado de la accin emprendida.
Se discute en doctrina si existe por parte del Estado un deber de ejercer la proteccin diplomtica; la conclusin del
autor que comentamos es que no existe ninguna norma de que obligue al estado a ejercerla, siendo por ello una
competencia puramente discrecional. Por ello, puede renunciar a su ejercicio una vez iniciada y decidir inclusive
sobre la reparacin debida al particular.
PROTECCIN DIPLOMTICA DE PERSONAS JURDICAS:
Las PJ tambin pueden ser objeto de proteccin diplomtica. Ahora, el tema es cul es el pas que debe ejercer la
proteccin? Obviamente que el de su nacionalidad, pero se debate si en realidad las PJ tienen nacionalidad, y en
caso de tenerla, cul es su nacionalidad: la del pas de origen, la nacionalidad de sus socios, la nacionalidad de sus
directores, la de su sede, la de donde realizan su actividad principal. El tema ya ha sido desarrollado en el punto
Nacionalidad de las PJ y podemos citar como antecedente jurisprudencial el caso Barcelona Traction.

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RENUNCIA: LA CLUSULA CALVO.

A travs de esta clusula contractual el particular, parte del contrato, renuncia a acudir a la proteccin diplomtica
(del Estado de su nacionalidad) en caso de que surjan diferencias entre las partes del contrato (las cuales sern
resueltas por tribunales locales). Es decir que prohbe que un extranjero pida a su pas la proteccin diplomtica.
Esta clusula nace a raz de que los Estados en los que se invertan, queran evitar que ante un conflicto con el
inversor, interviniera el Estado de su nacionalidad, y se le aplicara su derecho interno y tribunales, limitando su
responsabilidad.
La jurisprudencia internacional, sin embargo, considera que la clusula no se aplica cuando hay denegacin de
justicia por los tribunales locales (sentencia arbitraria, retardada, sin justa causa o no ejecutada).
Fue elaborada por el internacionalista argentino Carlos CALVO, en ocasin de un incidente entre el Banco de
Londres -Suc. Rosario-, y el gobierno de la gloriosa Provincia de Santa Fe.

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QUINTA PARTE: EL ESTADO EN SUS RELACIONES INTERNACIONALES

UNIDAD XI: RGANOS DEL ESTADO EN SUS RELACIONES INTERNACIONALES
1. DERECHO DE LEGACIN:
La Actividad diplomtica es el conjunto de actos tendientes a la ejecucin de la poltica exterior que el Estado
decide en su ms alto nivel de poder. Tambin se lo ha definido como la parte del DIP que regula las relaciones
entre los rganos de los sujetos de aquel derecho, encargados de manera permanente o temporal de sus relaciones
exteriores
La Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1963 es el instrumento principal de la actividad
diplomtica. Este instrumento se bas en artculos propuestos por la CDI que constituy uno de sus ms exitosos
proyectos, gran parte de la Convencin refleja derecho consuetudinario.
El derecho de legacin en sentido amplio, es el aspecto del Derecho Internacional que se encarga de determinar
cuales sern las normas que habrn de regir las relaciones entre los diversos Estados que componen la Comunidad
Internacional. En sentido restringido, es la facultad de los Estados de enviar representantes a otros Estados (derecho
de legacin activo) y de recibir representantes de otros Estados (derecho de legacin pasivo).
RGANOS DEL ESTADOENCARGADOS DE LAS RELACIONES INTERNACIONALES: CONCEPTO Y DESDOBLAMIENTO
FUNCIONAL.
Podemos advertir entre los rganos estatales encargados de las relaciones exteriores una suerte de desdoblamiento:
La diplomacia se encauza por diversos canales, se puede distinguir entre rganos centrales, como el Jefe de Estado o
de Gobierno y el Ministro de relaciones exteriores que son los que residen en el territorio mismo del Estado:, y los
perifricos como los agentes diplomticos. Los primeros tienen capacidad para obligar al Estado y no necesitan
poderes para representarlo. Por el contrario, los agentes diplomticos tienen que demostrar su representacin por
medio de credenciales
Los cnsules, por su parte, no representan al Estado en la totalidad de sus relaciones internacionales, sino que
generalmente realizan funciones no polticas y con el objetivo principal de proteger los intereses del Estado y sus
nacionales.
Hasta 1961, las normas que regulaban el derecho diplomtico eran de origen consuetudinario (y en cierto sentido,
hay aspectos que siguen regido por normas consuetudinarias, tal como lo expresan las consideraciones iniciales de
la Convencin de Viena del 61, segn la cual aquellas cuestiones no reguladas en la Convencin seguirn siendo
regidas por la costumbre internacional). Partiendo de la labor de la Comisin de Derecho Internacional de la ONU, se
han celebrado los siguientes tratados o convenciones codificadoras:
-1961 CONVENCIN DE VIENA SOBRE RELACIONES DIPLOMTICAS
-1963 CONVENCIN DE VIENA SOBRE RELACIONES CONSULARES.
-1969 CONVENCIN DE NUEVA YORK SOBRE MISIONES ESPECIALES.
-1975 CONV. DE VIENA SOBRE LA REPRESENTACIN DE LOS ESTADOS ANTE ORGANIZACIONES INTERNACIONALES DE CARCTER UNIVERSAL.
2. JEFES DE ESTADO, DE GOBIERNO Y MINISTRO DE RELACIONES EXTERIORES: FUNCIONES Y PREROGATIVAS.
A) JEFE DE ESTADO Y DE GOBIERNO:
El jefe de Estado ejerce la ms alta representacin del Estado. En ciertas Constituciones, como la nuestra, es titular
el poder ejecutivo y est a la cabeza de la administracin. En otras, como la britnica o la italiana, tiene escasos
poderes o se limita meramente a funciones representativas y las ejecutivas son asumidas por el jefe de Gobierno,
normalmente un primer ministro. Ambos personajes tienen los mismos privilegios e inmunidades cuando estn en
territorio extranjero, salvo en lo que se refiere a la precedencia, que siempre les corresponde a los Jefes de Estado.
Repasando, en Argentina, en pases latinoamericanos y en EEUU el presidente de la nacin es Jefe de Estado y
tambin jefe de gobierno. En otros pases, de raigambre monrquica, el Jefe de estado es el rey y el jefe de gobierno
es el primer ministro. Ambos funcionarios representan a su pas en el plano internacional y tienen los mismos
privilegios e inmunidades.
Respecto de las funciones de carcter internacional del Jefe de Estado, le corresponden el llamado ius
representationis aomnimodae, que consiste en:
1. la direccin general de la poltica exterior. Posee la representacin exterior del Estado (aunque delegue
normalmente su ejercicio).
2. el poder de declarar la guerra y concluir la paz
3. enviar agentes diplomticos

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4. recibir representantes diplomticos que los otros Estados acreditan ante l y puede tratar con ellos
5. concierta tratados o se adhiere a ellos, los ratifica y denuncia.
Privilegios e inmunidades:
El jefe de Estado, su familia y su squito oficial gozarn en el Estado que visiten los siguientes privilegios e
inmunidades:
* Proteccin en su persona o su honor contra cualquier ataque fsico o verbal.
* Inmunidad absoluta en materia penal. Se ha discutido si existe en materia civil por actos realizados a ttulo privado.
La doctrina actual acepta su inmunidad en cuestiones originadas en responsabilidad contractual y acciones reales o
en juicios universales.
* Exencin de impuestos directos y tasas, salvo sobre bienes posedos a ttulo personal.
B) MINISTRO DE RELACIONES EXTERIORES:
Es quien tiene a cargo el manejo de las relaciones exteriores. La Convencin de Viena sobre relaciones consulares
establece que todos los asuntos oficiales de una misin diplomtica extranjera debern tratarse con el ministerio de
relaciones exteriores o con el que se haya convenido. La cancillera argentina tiene una gran gama de funciones, ya
que, en 1992 se le agregaron la ejecucin de las polticas de promocin de exportaciones. Goza de las inmunidades
que el DIP ha conferido a los diplomticos (jefes de estado).
3. AGENTES DIPLOMTICOS: CONCEPTO.
Pueden definirse como agentes que un Estado enva a otro Estado para desarrollar las relaciones internacionales
entre ambos. DEBEMOS ACLARARR QUE se denomina genricamente AGENTES DIPLOMTICOS a las personas que
ejercen la representacin oficial de un Estado en otro Estado, pero en la Convencin de Viena de 1961 se usa dicha
expresin solo para el Jefe de misin y para los miembros del personal diplomtico.
RGANOS PERIFRICOS:
A. LA MISIN DI PLOMTICA:
A travs de la misin diplomtica- rgano permanente de un Estado en territorio de otro- los Estados canalizan sus
relaciones, aunque algunas, por su especfica naturaleza poltica o tcnica queden a cargo de otros rganos
estatales. La misin Est regulada por la CONVENCIN DE VIENA SOBRE RELACIONES DIPLOMTICAS DE 1961.
Jurdicamente la misin diplomtica es un rgano del Estado acreditante, con personalidad y estatuto diferenciado
del de los miembros del personal de la misin. Es un conjunto de personas enviadas a otro Estado para que ejerzan
una representacin diplomtica permanente ante ese Estado. Hoy el trmino ha cado en desuso y su funcin es
desempeada por un rgano permanente llamado embajada.
CLASIFICACIN:
MIEMBROS DE LA MI SIN:
1) EL JEFE DE LA MI SIN:
Obviamente, est a la cabeza de la delegacin diplomtica. Lo nombra el Estado que lo enca, pero debe pedirse el
consentimiento del Estado que lo recibir para saber si la persona es considerada grata (pedido de placet). El Estado
receptor puede negarse a dar explicaciones. Y aun cuando el agente haya sido nombrado y ya este en funciones, el
Estado receptor puede declararlo luego persona no grata y ordenarle la salida de su territorio. El jefe entra en
funciones desde el momento que haya entregado sus cartas credenciales firmadas por el jefe de su Estado, en el
Estado receptor, o sea al jefe de estado o al ministro de relaciones exteriores de ese estado.
Los encargados de negocios tienen cartas de gabinete firmadas por el ministro de relaciones exteriores del Estado
acreditante para ser presentadas ante su par del Estado receptor.
Segn la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas del ao 1961 hay tres categoras de jefe de misin:
- Embajadores o nuncios, acreditados ante los jefes de Estado.
- Enviados ministros o internuncios, acreditados ante los jefes de Estado.
- Encargados de negocios, acreditados ante los ministros de relaciones exteriores.
La segunda categora se refiere a las legaciones, misin diplomtica de rango inferior a las embajadas. Esta categora
cay en desuso ya que todas las misiones han alcanzado el rango de embajadas.
El encargado de negocios, no debe confundirse con el encargado de negocios ad interim, que reemplaza al jefe de
misin temporalmente cuando este no puede hacerse cargo de sus funciones. Aquel es un jefe de misin de pleno
derecho y por ello se lo denomina encargado de negocios en propiedad.
Acreditaciones mltiples: El Estado acreditante puede acreditar a un nico jefe de misin ante dos o ms Estados,
este es el caso de los llamados embajadores concurrentes, salvo que alguno de los Estados receptores se oponga

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expresamente. Si un Estado acredita un jefe de misin ante dos o ms estados deber establecer un encargado de
negocios ad interim en cada uno de los Estados en que el jefe de misin no tenga su sede permanente. A la
inversa, tambin dos o ms Estados pueden acreditar a una nica persona como jefe de Misin ante un tercer
Estado, salvo que este se oponga a ello.
El encargado de negocios ad interim: producida la partida del jefe d emisin o ENCASO de ausencia temporal, el
funcionario que le sigue en jerarqua pasa a reemplazarlo, sin necesidad de acreditacin. El jefe de misin antes de
su partida o el Ministerio de relaciones exteriores del Estado acreditante es quien comunica al Estado receptor el
nombre del funcionario que queda a cargo. Si no existe ningn funcionario diplomtico que pudiere hacerse cargo
de la funcin, algn miembro del personal administrativo y tcnico podr encargarse, con el consentimiento del
Estado receptor. Esta persona sin embargo, no reviste carcter de encargado de negocios ni est investido de
funcin diplomtica.
Fin de funciones: Cuando el Estado acreditante pone fin a las funciones del jefe de misin, lo hace mediante la
presentacin de un documento anlogo a las cartas credenciales denominado cartas de retiro o recredenciales.
2) EL PERSONAL DIPLOMTI CO:
Se considera personal diplomtico a todo miembro de la misin que este directamente afectado al desempeo de las
funciones de la misin. Ejemplo: consejeros, secretarios de la embajada, agregados especializados, etc.
A diferencia del jefe de misin, la designacin de los miembros del personal por parte del Estado acreditante no
requiere el previo consentimiento del receptor, sino que basta la notificacin correspondiente. Se exceptan de este
principio, por razones de seguridad, los agregados militares que si requieren consentimiento previo del receptor. El
receptor en cualquier momento puede declararlos persona no grata y ordenar que se retiren del pas.
El fin de las funciones se da mediante una notificacin al Estado receptor, el acreditante renueva libremente a los
miembros de la misin. El jefe de la misin y el personal diplomtico tienen los mismos privilegios que luego
veremos. Para que le sean extensibles a sus familiares estos no deben tener la nacionalidad del pas receptor.
3) EL PERSONAL TCNICO Y ADMINISTRATIVO:
Son los miembros de la misin que, careciendo de estado diplomtico, estn afectados al cumplimiento de tareas de
apoyo (secretarios privados, archiveros, intrpretes, etc.) Debido a que sus funciones son delicadas y se relacionan
con las diplomticas, como el manejo de claves secretas, de correspondencia, etc., gozan de un estatuto muy similar
al diplomtico, la diferencia es que no tienen inmunidad por los actos desarrollados fuera de sus funciones. En
cuanto a su nombramiento y remocin se da de la misma manera que el personal diplomtico. En cuanto a su
familia para que tengan los mismos privilegios e inmunidades no deben: ser nacionales ni residentes del Estado
receptor.
4) EL PERSONAL DE SERVI CIO :
Son aquellos miembros afectados al servicio domstico de la misin: los criados de la residencia del jefe de misin,
sus choferes. No deben confundirse con los criados particulares de los miembros de la misin. En cuanto al
nombramiento y remocin se da de igual manera al personal diplomtico. En cuanto al personal de servicio, goza de
inmunidad por los actos realizados en desempeo de sus funciones y de la exencin de impuestos sobre salarios y
obligaciones relativas a la seguridad social. Para ello, no deben ser nacionales ni residentes permanentes del Estado
receptor
5) PERSONAS NO PERTENECIENTES AL PERSONAL DE LA MISIN PERO QUE GOZAN DE UN ESTATUTO ESPECIAL:
* FAMILIARES DE LOS AGENTES DIPLOMTICOS:
Los miembros de la familia, desde los del jefe de misin, hasta los del personal administrativo y tcnico, que formen
parte de su casa, o sea que residan junto al funcionario gozarn de los mismos privilegios e inmunidades que el
miembro de la misin siempre que no sean nacionales del Estado receptor. En el caso de los agentes diplomticos,
ser requisito, no tener la nacionalidad del Estado receptor, en el del personal tcnico y administrativo, no deben
tener tampoco residencia permanente en el Estado receptor, an si no se tiene su nacionalidad.
* CRIADOS PARTICULARES:
Son las personas empleadas por los miembros de la misin para tareas domsticas. Los que no sean nacionales del
Estado receptor, ni tengan en la residencia permanente, aunque no tienen privilegios e inmunidades, gozan de
ciertas facilidades, reconocidas por la convencin: los criados particulares slo estn exentos de impuestos y
gravmenes sobre salarios; para ello, no deben ser nacionales ni residentes permanentes del Estado receptor

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FUNCIONES:
Cules son las Funciones de la Misin Diplomtica?
Representacin: expresa directamente la voluntad del Estado y sus actos son atribuibles directamente al sujeto
de derecho internacional cuya voluntad expresa.
Proteccin diplomtica: debe proteger los intereses del Estado acreditante y los de sus nacionales, en el Estado
receptor.
Negociacin: negociar todas aquellas cuestiones que afecten la relacin bilateral: tratados, reuniones, acuerdos,
etc.
Observacin e informacin: para manejar las relaciones con otros Estados es fundamental el conocimiento de su
poltica interna y exterior. O sea que debe informarse por todos los medios lcitos (no podra ser espionaje) de
la situacin poltica, social, cultural, econmica, del pas receptor e informar al Estado acreditante.
Fomentar: las relaciones amistosas y desarrollar las relaciones econmicas y culturales entre el Estado
acreditante y el Estado receptor.
Al ejercitar estas funciones la misin diplomtica debe tener en cuenta ciertos deberes o limitaciones:
No Intervenir en los Asuntos Internos del Estado Receptor: deriva del principio de no intervencin del DIP.
Respetar la legislacin del Estado receptor: si bien tiene inmunidad de jurisdiccin, esta sola paraliza la sancin
legal contra la violacin de leyes del Estado receptor, pero no excluye del deber de cumplir con la ley, sino sera
un abuso.
Comunicaciones con el gobierno local: siempre a travs del ministerio de relaciones exteriores o del ministerio
que se haya convenido, y la prohibicin del Estado acreditante de establecer oficinas de la misin en lugares
diferentes al de su sede sin el consentimiento del Estado receptor.
INMUNIDADES Y PRIVILEGIOS:
Los privilegios son beneficios extraordinarios que se otorgan a la misin y a los agentes diplomticos. Las
inmunidades son garantas extraordinarias que se le otorgan contra la aplicacin coactiva de las normas jurdicas del
Estado receptor.
Por qu se le otorgan estos beneficios e inmunidades?
* TEOR A DEL CARCTER REPRESENTATIVO DEL AGENTE DIPLOMTICO: es la teora ms antigua, hija del concepto de soberana
que inspir hasta la Revolucin francesa, en virtud del cual las relaciones exteriores se daban entre los prncipes. El
agente diplomtico, como representante del monarca era casi un alter ego de su mandante y acreedor del mismo
respeto y consideracin, un insulto o descortesa se consideraba como directamente infligido al prncipe.
* TEOR A DE LA EXTRATERRITORIALIDAD: supera a la anterior, fue la teora tradicional desde el siglo 17 hasta principios del
20. Mediante una ficcin jurdica, el derecho reputa que el agente diplomtico nunca ha abandonado su territorio
nacional, de esta manera, y segn la aplicacin estricta de dicho criterio, cualquier hecho ocurrido dentro de la
misin, sera como sucedido en el propio Estado acreditante.
* TEORA DEL INTERNES DE LA FUNCIN: la funcin de los embajadores y otros ministros pblicos no podra alcanzar su fin
si no se hallan previstos de todas las prerrogativas necesarias para asegurar el xito legtimo, que les permita ejercer
sus funciones con libertad, seguridad y fidelidad. No podra el agente diplomtico desempear sus funciones
sometido a la amenaza de coercin o a limitaciones a su libertad por imperio del orden jurdico del Estado receptor.
Esta teora es consagrada en el prembulo de la Convencin de Viena.
QU PRIVILEGIOS E INMUNIDADES TIENE LA MISIN DIPLOMTICA EN S ?
- Inviolabilidad del local o la sede de la misin: los locales de la misin son inviolables, los agentes del Estado receptor
no pueden entrar en ellos sin el consentimiento del jefe de misin. Adems los locales de la misin, sus muebles y
los medios de transporte de la misin no pueden ser objeto de ningn registro, requisa, embargo o medida de
ejecucin.
- Inviolabilidad de los archivos, documentos, correspondencia y de la valija diplomtica: los mencionados elementos
son inviolables. La valija diplomtica no puede ser abierta ni retenida, pero debe tener marcas visibles que
demuestren su carcter.
- Libertad de comunicacin: para comunicarse con su gobierno, con las dems misiones o consulados de su pas,
donde quiera que estn, la misin puede emplear cualquier medio de comunicacin, entre ellos los correos
diplomticos y los mensajes en clave o en cifra.
- Libertad de circulacin y trnsito: los miembros de la misin gozan de estas libertades en el Estado receptor.

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- Derecho de emplear la bandera y el escudo de su pas: en la sede de la misin, en la residencia del jefe de la misin y
en los medios de transporte de este.
- Exencin fiscal: los locales de la misin estn exentos de toda clase de impuestos y gravmenes.
- Proteccin especial: se refiere a la proteccin, no ya contra actos de los agentes del Estado receptor, sino contra
actos de particulares que son lesivos contra la misin. Esta proteccin consiste en una vigilancia especial en los
locales de la misin dentro de los lmites razonables. Si aparecen situaciones de peligro real, manifestaciones
hostiles o tumultos, la obligacin aumenta, so pena de incurrir en responsabilidad internacional.
-Ayuda para obtener los locales necesarios para la misin
PRIVILEGIOS E INMUNIDADES DE LOS AGENTES DIPLOMTICOS:
* Inviolabilidad personal del agente diplomtico: el agente diplomtico no puede ser objeto de detencin, arresto o
atentado contra su persona, su libertad o dignidad. Esta inviolabilidad se extiende a su residencia, sus documentos,
correspondencia y bienes. Esto obliga a que el Estado receptor tome recaudos necesarios para impedir cualquier
acto de particulares contra su persona o decoro.
* Inmunidad de jurisdiccin: El agente diplomtico tiene absoluta inmunidad penal. No puede ser sometido a los
tribunales del Estado receptor. Si se prueba que cometi delito se lo declara persona no grata y se lo extradita para
someterlo a la jurisdiccin territorial del Estado que lo envi. Tambin gozan de jurisdiccin civil (salvo que se trate
de acciones reales, sucesorias o derivadas de actividades profesionales o comerciales) y tambin administrativa
(referente a sanciones de tipo contravencional o de polica). La inmunidad de jurisdiccin civil cede si el agente
diplomtico presenta una demanda y esta es objeto de reconvencin.
Se puede renunciar a la Inmunidad de Jurisdiccin? Como la inmunidad de jurisdiccin se otorga teniendo en cuenta,
no la persona del agente diplomtico, sino el inters del Estado acreditante y sus relaciones con el Estado receptor,
solo el Estado que enva al agente es capaz de renunciar a ella. Esta renuncia debe ser expresa, esto implica que se
sustanciar un proceso de acuerdo a las leyes del Estado receptor y se dictar una sentencia, tambin de acuerdo a
su ley, pero NO SE EJECUTAR a no ser que medie una nueva renuncia. Esto se denomina INMUNIDAD DE
EJECUCIN.
* Exencin fiscal: los agentes diplomticos estn exentos de impuestos o gravmenes, provinciales o municipales,
salvo: impuestos sobre inmuebles, sucesiones, actividades profesionales o comerciales que realice, impuestos
directos, aranceles judiciales, hipotecas, etc.
* Exencin de derechos aduaneros: sobre objetos para uso oficial y personal (salvo los gastos de almacenaje, acarreo
y servicios similares).
* El equipaje personal: de los agentes diplomticos est exento de inspeccin, salvo que haya motivos fundados para
suponer que contiene objetos no destinados al uso oficial o personal, u objetos cuya importacin y exportacin
estn prohibidas por las leyes del Estado receptor.
4. MISIONES ESPECIALES Y REPRESENTACIONES ANTE ORGANISMOS INTERNACIONALES: NOCIONES.
Las misiones especiales estn reguladas por la Convencin sobre Misiones especiales de 1969 de Nueva York. Las
misiones especiales son misiones diplomticas temporales con carcter representativo, enfada por un Estado a otro,
con el consentimiento de ste ltimo, para tratar con el asuntos determinados o realizar ante el un cometido
determinado (con un cierto objetivo).
Por lo tanto estas misiones se caracterizan por ser: Temporales, Representativas del Estado, Limitadas (a un propsito
determinado) y deben ser ACEPTADAS por el Estado receptor.
El envo de tal misin NO requiere la existencia de relaciones diplomticas entre los Estados. El consentimiento del
Estado receptor ser indispensable, igual que en el caso de las relaciones diplomticas, para que la misma misin se
enve a dos o ms Estados, o que dos o ms Estados enven una nica misin a otro.
Personal de la misin:
A diferencia de las misiones diplomticas permanentes, la misin especial puede estar encabezada por el Jefe de
Estado o de Gobierno, ministro de relaciones exteriores o algn otro funcionario de alto rango.
FUNCIONES:
Tanto el envo de una misin especial, como la determinacin de sus funciones se fijan por mutuo consentimiento
de los Estados acreditante y receptor. Las funciones de una misin especial comenzarn cuando la misin entra en
contacto oficial con el ministerio de relaciones exteriores u otro rgano del Estado receptor que se hubiere
convenido, sin ser necesaria la presentacin de cartas credenciales.

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El fin de las funciones se da por mutuo consentimiento tambin entre las partes, por cumplimiento de su cometido,
por expiracin del perodo sealado para ella, o la notificacin del Estado que enva o del Estado receptor.
INMUNIDADES Y PRIVILEGIOS:
O sea que, resumiendo, los privilegios e inmunidades de la misin especial en s, son iguales a los que corresponden
a las misiones diplomticas permanentes (inviolabilidad de los locales, de sus archivos, documentos, de la
correspondencia, de la valija de la misin especial, exencin fiscal de sus locales, libertad de comunicacin, de
circulacin y trnsito).
Pero hay una excepcin: En materia de inviolabilidad de la misin, se presume el consentimiento del jefe de la misin
para que los agentes del Estado receptor puedan penetrar en locales de la misin en caso de incendio u otro
siniestro que amenace gravemente la seguridad pblica.
Los privilegios de las personas que integran la misin son los mismos tambin a las personas que integran las
misiones permanentes (inviolabilidad personas, del alojamiento, inmunidad de jurisdiccin, inmunidad fiscal,
franquicias aduaneras, etc.)
En cuanto al rgimen de privilegios e inmunidades hay diferencias en lo tocante a la inmunidad de jurisdiccin en
materia civil: a las excepciones que ya vimos, se le agrega la accin de daos resultante de un accidente ocasionado
por un vehculo utilizado fuera de las funciones oficiales de la persona que se trate.
Los privilegios e inmunidades de los miembros de la misin se conceden tambin a sus familiares (salvo que sean
nacionales del Estado receptor) y al personal administrativo y tcnico de la misin especial y sus familiares que iven
con ellos (siempre que no sean nacionales del Estado receptor).
Adems se debe:
Dar a la Misin las facilidades necesarias para el desempeo de sus funciones.
Ayudar a la Misin, si lo solicita, a conseguir locales y obtener alojamiento adecuado para sus miembros.

Y el otro tema al que debemos hacer referencia dentro de este punto es a las
MISIONES ANTE ORGANISMOS INTERNACIONALES:
Los Estados miembros de organismos internacionales se hacen representar en ellos por DELEGACIONES
PERMANENTES que les permiten ejercer los derechos inherentes a su pertenencia a dichas entidades. En el caso de
las conferencias internacionales convocadas por estos organismos se envan delegaciones especiales.
Adems los Estados no miembros pueden enviar una misin especial ante el organismo para tratar alguna cuestin
especfica.
En todos estos casos existe un rgimen diferente al de las misiones diplomticas y al de las misiones especiales, ya
que la acreditacin se realiza ante un organismo internacional, sujeto que es diferente a un Estado. El organismo en
primer lugar no tiene territorio, pero disfruta de prerrogativas privilegios e inmunidades dentro del territorio del
Estado sede por acuerdos especiales, como en el caso de las Naciones Unidas.
Aqu se da una situacin que comprende tres sectores: El Estado que enva, el organismo internacional y el pas
husped del organismo.
El rgimen jurdico de las misiones ante organismos internacionales est establecido por la Convencin de Viena
sobre la representacin de los Estados en sus relaciones con OI de carcter Universal del ao 1975.
MI SIONES PERMANENTES:
Dentro de sus funciones, las cuales no difieren casi de las de una misin diplomtica, la ms relevante es que la
misin permanente puede celebrar negociaciones con el organismo y dentro de su marco. Las misiones pueden
establecerse libremente, sin necesidad del consentimiento previo del pas husped o del organismo, salvo que el
organismo hubiere establecido otra cosa.
Otras funciones: a) asegurar la representacin del Estado que enva y salvaguardar los intereses ante la Organizacin
manteniendo enlace con ella; b) informar al Estado que enva de las actividades de la Organizacin; c) fomentar la
cooperacin con la Organizacin y celebrar negociaciones con ella.
El personal de la misin se clasifica en forma anloga al de las misiones diplomticas, el jefe de misin se acredita
ante el secretario general. El resto del personal ser libremente nombrado y removido mediante notificacin previa
al organismo, quien a su vez lo notifica al pas husped. Esto nos pone de relieve el carcter multilateral de las
relaciones en los organismos, en contraposicin con el carcter bilateral de las relaciones diplomticas.

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En caso de transgresin de la obligacin de respeto a las leyes locales o intervencin en los asuntos internos, la
convencin no contempla la posibilidad de declarar a alguien persona no grata, sino que el Estado que la enva
tendr la obligacin de retirar al miembro de la misin.
Privilegios e inmunidades:
El rgimen de privilegios e inmunidades es similar al de las misiones diplomticas. Como diferencia significativa
podemos sealar que: se presume el consentimiento del jefe de misin para la entrada en caso de incendio.
MI SIONES DE OBSERVACIN:
El rgimen de privilegios e inmunidades es el mismo que el de las misiones permanentes. La funcin de las mismas
es estrechar los lazos con un organismo internacional por parte de Estados no miembros y tutelar sus intereses.
Estas misiones son las de los terceros Estados no miembros de las OI.
5. AGENTES CONSULARES: CONCEPTO.
La institucin consular, si bien guarda analoga con la diplomtica, en realidad es diferente. Los cnsules son
funcionarios destacados por un Estado en el territorio de otro, para defender, dentro de los lmites de su funcin, los
intereses del Estado que enva y de los nacionales que all se encuentren, promover relaciones bilaterales econmicas
y comerciales, as como ejecutar en el territorio del Estado receptor ciertos actos administrativos, notariales y de
registro que tendrn efecto en el territorio del Estado que los enva.
Por ende:
La tarea del cnsul no es poltica
El cnsul carece del carcter representativo del Estado que tiene el agente diplomtico
Su misin esencial es la defensa de los intereses de las personas fsicas o jurdicas que DEL Estado que enva, a la
misin diplomtica correspondiente de la defensa del inters del Estado en sus relaciones polticas.
La relacin consular tiene un origen privado, nace antiguamente con el desarrollo del comercio internacional y de
los grupos de mercaderes con el fin de representarlos y protegerlos en Estados extranjeros.
La normativa sobre esta materia est regulada en LA CONVENCIN DE VIENA SOBRE RELACIONES CONSULARES
DE 1963.
Funcionario Consular, es toda persona incluido el jefe de la oficina consular, encargada del ejercicio de funciones
consulares.
Cuando dos pases establecen relaciones diplomticas, ello implica tambin, salvo pacto en contrario, la existencia
de relaciones consulares. Por el contrario la ruptura de relaciones diplomticas no implica, ipso facto, la ruptura de
relaciones consulares.
La Oficina Consular:
Se entiende por Oficina Consular (O.C.) al conjunto formado por locales, archivo y personal a su servicio, para el
desempeo de las funciones consulares del Estado que enva en el Estado receptor.
Las oficinas consulares tienen distintas jerarquas, que se establecen por varios criterios: la importancia de la ciudad
sede, los negocios con la regin de la que la ciudad es cabeza, de los vnculos consulares, etc.
As distinguimos:
Consulados generales, Consulados, Viceconsulados y Agencias Consulares.
Toda oficina consular ejerce sus funciones dentro de un mbito determinado. Este mbito se denomina
circunscripcin consular, y sus lmites no pueden alterarse sin el consentimiento del Estado receptor. En algunas
legislaciones los consulados generales tienen una potestad de contralor y supervisin sobre las oficinas de menor
rango.
El jefe de la oficina consular:
Para designar al jefe de la oficina el Estado que lo enva deber recabar el asentimiento del Estado receptor. El
Estado que lo enva remite al receptor una carta patente en la cual consignar la circunscripcin en la que el
designado ejercer sus funciones. El Estado receptor manifiesta su asentimiento a travs del exequatur, que podr
ser denegado sin expresar la razn. Si el exequatur est pendiente y el jefe ya se encuentra en la sede, podr ser
autorizado por el Estado receptor a ejercer sus funciones provisionalmente. En principio el cnsul nombrado por un
Estado debe tener su nacionalidad pero puede tener la nacionalidad del Estado receptor si este lo admite
expresamente.
En la carta patente constan su nombre, categora, circunscripcin consular y la sede de la oficina consular.

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 El personal de la oficina consular:

Adems del jefe, la oficina consular cuenta con personal consular de carrera, y personal administrativo y tcnico. Su
designacin y remocin es libre y se hace por notificacin al Estado receptor. Los empleados contratados localmente
estn sometidos al rgimen laboral comn del Estado receptor.
Fin de las funciones:
Los cnsules cesan en sus funciones por las mismas causas que los miembros de la misin diplomtica (traslado,
renuncia, etc.) y el hecho se notifica al Estado receptor. Este por su parte puede remover al jefe mediante la
revocacin del exequtur, y a los dems miembros mediante una notificacin de que ha cesado de considerar a la
persona de que se trate como miembro del personal consular Tambin puede considerarlo en cualquier momento
persona no grata, y el Estado que lo envi queda obligado a retirarlo o hacerlo cesar en sus funciones.
CLASIFICACIN:
Las funciones consulares pueden ser ejercidas por cnsules de carrera (funcionarios del Estado que este enva para
permanecer durante un cierto tiempo en la sede, al igual que los agentes diplomticos,son pagados por el Estado
que los enva) o por Cnsules honorarios (son personas que normalmente residen en el Estado receptor y que
pueden tener su nacionalidad, por su relevancia o mritos especiales obtienen la designacin consular honoraria de
parte del Estado que enva, con un rgimen de privilegios e inmunidades diferentes). Los cnsules honorarios
generalmente no cobra un salario regular, se les permite dedicarse a otras ocupaciones lucrativas y solo cumplen
ciertas funciones limitadas. Adems los honorarios son gratuitos.
De esta manera distinguimos a) Oficinas Consulares de carrera (dirigidas por cnsules de carrera) y b) Oficinas
consulares locales u honorarias (dirigidas por cnsules honorarios).
FUNCIONES:
El funcionario consular puede realizar, por excepcin, actos diplomticos, si el Estado que lo envi no tiene una
misin diplomtica no est representado por un tercer Estado. Sin embargo la ejecucin de tales actos no le
conceder los privilegios e inmunidades diplomticas.
Pero, en general, la funcin de una oficina consular consiste en defender y proteger a los ciudadanos del Estado
enviante que viajen o vivan en dicha ciudad. Tambin suelen tener otras tareas como promover las relaciones
comerciales o emitir los pasaportes (a los nacionales) y visas (a los extranjeros que quieran viajar al pas enviante).
El Art. 5 de la Convencin establece una serie de funciones consulares:
a) Proteger en el Estado receptor los intereses del Estado que enva y sus nacionales, sean Personas fsicas o PJ.
b) Fomentar el desarrollo de relaciones comerciales, econmicas, culturales y cientficas entre los dos Estados.
c) Promover las relaciones amistosas entre los Estados.
d) Informarse por todos los medios lcitos de las condiciones comerciales, econmicas, polticas, etc., del Estado
receptor e informar sobre esto al Estado que enva.
e) Extender los pasaportes y documentos de viaje, y tambin las VISAS.
f) Prestar ayuda a los nacionales del Estado que enva, sean PF o PJ.
g) Actuar en calidad de notario, en la de funcionario de registro civil, y en funciones similares siempre que no se
opongan las leyes y reglamentos del Estado receptor.
h) Velar por los intereses de los menores y otras personas que carezcan de capacidad plena y sean nacionales del
Estado que enva, en particular en casos de tutela o curatela.
i) Etctera.
INMUNIDADES Y PRIVILEGIOS:
La Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares de 1963 detalla los privilegios e inmunidades de la oficina
consular y de sus miembros:
a) Inviolabilidad de la oficina Consular, archivos y documentos: es similar a la de la misin diplomtica, pero ms
limitada, porque las autoridades del Estado receptor solo tienen limitado su acceso a los locales consulares en la
parte dedicada al trabajo de oficina consular, salvo que haya consentimiento del jefe de la oficina consular para
entrar. Se presume el consentimiento en caso de incendio u otro peligro grave.
No goza de inviolabilidad: la residencia del jefe y miembros de la oficina consular. Los locales, bienes y medios de
transporte no pueden ser requisados pero si expropiados. Los archivos y documentos consulares son inviolables
donde quiera que se encuentren. Los locales consulares y la residencia del jefe de la oficina consular de carrera
gozan de exencin fiscal: libres de impuestos, excepto lo que constituyen el pago de servicios prestados.

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b) Inviolabilidad personal de los funcionarios consulares: no pueden ser detenidos o puestos en prisin preventiva
salvo delito grave. Si se instruye un proceso penal contra un funcionario consular, este debe comparecer, pero se lo
tratar con la diferencia debida en razn de su cargo y tratando de perturbar lo menos posible las funciones
consulares. Si son llamados a testificar tienen el deber de comparecer salvo en cuestiones vinculadas con el ejercicio
de sus funciones. Tampoco estn obligados a exhibir documentos o correspondencia oficial. En caso de detencin o
causa penal se debe comunicar inmediatamente al Estado que lo envi.
c) Inmunidad de jurisdiccin: los funcionarios y empleados consulares estn exentos de la jurisdiccin de los
tribunales del Estado receptor por actos ejecutados en sus funciones oficiales, con las excepciones en materia civil
para los agentes diplomticos y accidentes ocurridos fuera del ejercicio de sus funciones.
d) Libertad de circulacin, trnsito y comunicacin: el Estado receptor debe garantizar a todos los miembros de la
oficina consular estas libertades. La oficina consular puede utilizar todos los medios de comunicacin apropiados
para comunicarse con el gobierno, las dems misiones diplomticas y con los dems consulados del Estado que
enva, dondequiera que se encuentren.
e) Inviolabilidad de la correspondencia oficial y de la valija consular: la correspondencia oficial es inviolable y la valija
consular no puede ser abierta ni retirada, salvo que haya motivos para sospechar que no contiene objetos
destinados al uso oficial.
Facilidades a otorgar a la Oficina Consular:
- Todas las necesarias para el ejercicio de sus funciones; Art. 28.
- Prestar ayuda para la adquisicin de los locales y alojamientos; Art. 30.
CONSULES HONORARIOS:
Como hemos dicho, el rgimen de los cnsules honorarios es ms restringido en materia de privilegios e
inmunidades:
* Los locales consulares honorarios no gozan de ninguna forma de inviolabilidad.
* Los archivos de la oficina consular honoraria solo gozan de inviolabilidad en la medida en que estn separados de
los papeles privados de su titular.
* Las franquicias aduaneras solo se extienden a los artculos de uso de la oficina consular honoraria.
* El cnsul honorario no goza de inmunidad de jurisdiccin salvo para actos vinculado al ejercicio de sus funciones.
Solo est exento de prestar testimonio en actos vinculados con sus funciones.
* La exencin fiscal solo se extiende a lo sueldos percibidos por el cnsul honorario en su calidad de tal.
6. RGIMEN DEL SERVICIO EXTERIOR ARGENTINO:
REMITO A LA LEY 20.957 DE SERVICIO EXTERIOR DE LA NACIN.

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UNIDAD XII: RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL ESTADO

1. NOCIONES GENERALES. CODIFICACIN Y DESARROLLO DEL DERECHO DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL:
En el derecho civil la responsabilidad es el conjunto de obligaciones que nacen a cargo de un sujeto (y a favor de
otro) como consecuencia de un hecho, accin un omisin, que le es imputable. De esta manera cuando un hecho
ilcito internacional le es atribuible a un Estado este es Responsable internacionalmente y debe reparar los perjuicios
que hubiere causado a otro Estado (lesionado). Esto decimos como introduccin, porque luego veremos que
tambin existe responsabilidad por actos que no son necesariamente ilcitos pero que causan un dao y deben ser
reparados. En el DIP la responsabilidad tiene naturaleza reparadora y no sancionadora.
La mejor expresin del estado actual del Derecho Internacional en materia de responsabilidad del Estado es el texto
anexo a la resolucin 56/83 de la AG, que reproduce el proyecto respectivo de la CDI. Las normas propuestas por el
CDI son en su mayor parte normas consuetudinarias existentes en desarrollo progresivo.
Los artculos elaborados por la CDI cambian fundamentalmente la ptica doctrinaria anterior.
Al proponer normas o principios nuevos la CDI ha actuado dentro de sus facultades de desarrollar progresivamente
el derecho internacional. Al elevar este proyecto la CDI pidi que los textos se adoptaran por resolucin, para probar
su recepcin por parte de los Estados, aunque no se descart la posibilidad de convocar posteriormente una
conferencia codificadora.
La doctrina hizo notar, cuatro aspectos que el proyecto innovaba respecto al derecho consuetudinario existente,
estos son:
* EL PROYECTO HACE UN ENFOQUE GENERAL A LA RESPONSABI LIDAD EN LUGAR DE HACERLO EXCLU SIVAMENTE DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL
TRATAMIENTO A EXTRANJEROS.
En los tratados clsicos de DI lo relativo a la responsabilidad de los Estados se trataba en el captulo de las
obligaciones que regan el tratamiento a los extranjeros. La comisin consider que era necesario cambiar dicho
enfoque y encarar el tema de la responsabilidad de un modo ms general como:
la situacin resultante del incumplimiento de una obligacin jurdica internacional por un Estado, cualquiera sea la
naturaleza de esa obligacin y la materia a que se refiere.
Esto debido a que cuestiones como la responsabilidad del Estado, las consecuencias del hecho ilcito, las
circunstancias que excluyen la ilicitud, el origen de la responsabilidad, etc., deban ser objeto de una conceptuacin
general, de una teora nica.
* LA AUSENCIA DE LA MENCIN DE LA CULPA LATO SENSU (ESTO ES DEL DOLO O NEGLIGENCIA) COMO CONSTI TUYENTE DE HECHO ILCITO.
Dos aspectos sumados hacen a la responsabilidad:
- el elemento subjetivo: que es la conducta de una persona (rgano del Estado por ejemplo) atribuible al Estado
(Hecho del Estado).
- El aspecto objetivo (violacin) que es el contraste de ese hecho del Estado con la conducta exigida por una
obligacin internacional.
Parte de la doctrina exiga la presencia de un tercer elemento: LA CULPA. El prncipe no responda por los actos de
sus ministros si no haba culpa de su parte, esto es, si no haba mediado la patientia, que era un dejar hacer a los
individuos sin prevenir ni impedir, pudiendo haberlo hecho, la conducta contraria a la obligacin internacional. O sea
que la doctrina clsica deca que una comunidad responde cuando hay dolo o culpa de su parte. Grocio era
partidario de esta teora. Puffendorf dijo que el Estado, salvo prueba en contrario, siempre estaba en posibilidad de
evitar que dentro de su territorio se cometan actos lesivos a extranjeros, por ende la culpa se presuma.
Anzilotti asume una posicin antittica dice que la imputabilidad (esto es la atribucin al Estado de un
comportamiento contrario al derecho) se basa en la mera relacin de causalidad: basta comprobarla para establecer
la ilicitud de la conducta. La responsabilidad internacional es entonces, segn Anzilotti, enteramente objetiva.
Dice que el dolo y la culpa son propios de las personas fsicas, que el Estado carece de posibilidad de tener culpa
propia.
El maestro Anzilotti dice que: El derecho interno determina cundo un acto de una persona es atribuible al Estado.
Establecido esto, pueden darse dos hiptesis posibles: a) que el hecho violatorio de la obligacin internacional
tambin est prohibido por el derecho interno, en este caso existira culpa de la persona-rgano pero NO DEL
ESTADO porque este haba prohibido dicha conducta, b) Que el hecho violatorio de una obligacin internacional
estuviera autorizado por el derecho interno, en este caso la conducta del rgano es imputable al Estado, pero
habiendo cumplido con el derecho interno, la persona-rgano NO TENA CULPA, por ende no hay culpa alguna que
transmitir.

96

Sin embargo, concluye Anzilotti, que hay responsabilidad en ambos casos. Por qu? Porque aunque el rgano
hubiera actuado de una manera ultra vires (por fuera de sus funciones) o an en contra de sus instrucciones igual
origina responsabilidad para el Estado. DEBIDO A QUE LA RESPONSABILIDAD DEL DERECHO DE GENTES ES
ENTERAMENTE OBJETIVA LA CULPA ES IRRELEVANTE.
Pero otro jurista, llamado Ago, critic esto, dice que el error de Anzilotti est en separar la persona del Estado y su
rgano. Ago dice que el rgano no es diferente y separado del Estado, es el Estado mismo y por ende podra haber
culpa o dolo. A diferencia de Anzilotti adems sostena que la imputacin al Estado de una conducta en el plano
internacional deba ser hecha por el DIP. Este solo tena en cuenta la organizacin del Estado para saber cules eran
los rganos que actuaban por cuenta de aquel. Con esta crtica, la teora objetiva (es decir la que excluye la culpa del
derecho internacional) se derrumba.
En el instrumento de la CDI se distingue entre dos tipos de normas y obligaciones: primarias y secundarias. Son
normas primarias las consuetudinarias o convencionales que sujetan a obligaciones primarias, como la de respetar
el paso inocente, o la del Estado receptor de velar por la seguridad de las embajadas extranjeras. Las normas
secundarias son tpicas de la responsabilidad, son aquellas que nacen de la violacin de una obligacin primaria.
La Comisin decidi en efecto que son las obligaciones emanadas de una norma primaria las que determinan
cundo la culpa es exigible. As en las obligaciones de debida diligencia, su violacin requiere el elemento subjetivo
de la culpa (negligencia).
Sintetizando lo anteriormente expuesto decimos que: para una teora no solamente hace falta un hecho ilcito que
sea atribuible al Estado sino que tambin hace falta la CULPA (algunos llaman a esta tesis teora de la falta). Para
otros en cambio (se trata de la teora del riesgo por la cual no hace falta la culpa, sino la introduccin de un riesgo
y la verificacin de este en el resultado ya es suficiente para generar responsabilidad) no hace falta la culpa sino que
solamente hace falta que el acto imputable al Estado sea contrario al derecho internacional. Y para una postura
eclctica o intermedia, en principio no hace falta la culpa, pero en los ilcitos internacionales de Omisin si hara
falta.
Estas teoras tambin pueden ser utilizadas para brindar el fundamento de la responsabilidad internacional. En otras
palabras cul es el fundamento de la responsabilidad: La Culpa? O la ilicitud internacional del hecho atribuido al
Estado?, parecera ser que esta ltima idea es la que se sigue en el proyecto de la CDI dado que segn Barboza hay
una ausencia de mencin a la culpa.
Es posible concluir diciendo que el fundamento de la responsabilidad es el hecho internacionalmente ilcito,
consistente en la violacin de una obligacin internacional que crea para el Estado autor la obligacin de reparar,
mientras que hace surgir un derecho subjetivo a favor del Estado perjudicado, de exigir reparacin. Esta es la
postura ms aceptada hoy en da, y es la que se encuentra receptada en el proyecto de artculos de la CDI
mencionado supra.
Diez de Velasco define al hecho internacionalmente ilcito como el acto atribuible a un sujeto jurdico-internacional
que, constituyendo una violacin o infraccin del Derecho Internacional, lesiona derechos de otro sujeto o sujetos de
dicho ordenamiento, dando lugar entre otras consecuencias a la responsabilidad del sujeto autor del acto
* LA AUSENCIA DE LA MENCIN AL DAO.
Clsicamente la responsabilidad era definida como la reparacin al dao causado por la violacin de una obligacin.
O sea, que eran tres los pilares que sostenan la arquitectura de la responsabilidad: El hecho ilcito, el dao y el
vnculo de causalidad.
El Art. 1 dice simplemente Todo hecho internacionalmente ilcito del Estado genera su responsabilidad
internacional.
No menciona al dao. Por eso se dice que ahora el dao est eliminado como ingrediente necesario para que exista
la torta de la responsabilidad. El mero hecho de la violacin entonces, bastara para engendrarla. Aunque como
veremos cuando el dao sale por la puerta, entra por la ventana.
* EL DESDOBLAMIENTO DE LA RESPONSABILI DAD INTERNACIONAL DEL ESTADO EN: ILCITOS SIMPLES Y EN CRMENES INTERNACIONALES.
Por ltimo, el proyecto introdujo un clsico desdoblamiento de la responsabilidad en el famoso artculo 19. El
desdoblamiento consista en atribuir consecuencias distintas segn se violaran obligaciones comunes u otras que
protegiera un inters esencial de la comunidad internacional. Tales violaciones constituan los crmenes
internacionales del Estado.
Sin embargo, en la segunda lectura del proyecto, sin dejar de lado la concepcin del desdoblamiento, abandon esa
terminologa y termin por considerar las consecuencias algo diferentes de las comunes- que seguiran a la
violacin de las obligaciones imperativas o de jus cogens, sin calificarlas de crmenes.

97

Esto es porque, no puede tener las mismas consecuencias el incumplimiento de las obligaciones de la Convencin
sobre genocidio que el de una clusula secundaria de un tratado de amistad, comercio y navegacin.
Otro de los principios generales que la Comisin reconoci fue el de que para la existencia de un ilcito internacional
debe existir el cumplimiento de una obligacin tambin internacional, y la violacin no puede ser excusada por
disposicin alguna del orden interno del Estado autor del incumplimiento. Esto no es ms que un aspecto de la
relacin entre el derecho de gentes y el interno que ya hemos visto. Por lo tanto La existencia de un hecho del
Estado en el plano internacional no est condicionado en absoluto por la existencia de un hecho del Estado en el
plano interno.
2. LA RESPONSABILIDAD POR HECHOS ILCITOS: PRINCIPIOS GENERALES:
La ilicitud se conforma con un elemento subjetivo y otro objetivo.
Art. 2 Hay hecho internacionalmente ilcito del Estado cuando un comportamiento consistente en una accin u
omisin: a) Es atribuible al Estado segn el derecho internacional; y b) Constituye una violacin de una
obligacin internacional del Estado.
En la segunda parte el proyecto de la CDI se refiere a las consecuencias del hecho ilcito internacional, o sea a lo que
sigue luego de la violacin de una obligacin internacional. Y, dentro de esta parte, en el primer captulo, introduce
varios conceptos generales:
A) El primero es que los hechos ilcitos producen ciertas consecuencias que son las que se establecen en esta
parte del proyecto. La responsabilidad internacional del Estado que, de conformidad con las disposiciones de
la primera parte, nace de un hecho internacionalmente ilcito produce las consecuencias jurdicas que se
enuncian en la presente parte. Art. 28
B) Continua vigencia de la obligacin primaria: est asentado en el art. 29, es decir que sin perjuicio de las
consecuencias jurdicas que establece el proyecto, el Estado que ha cometido el ilcito internacional sigue
sujeto al deber de cumplir la obligacin que ha violado. Las nuevas obligaciones que nacen para el Estado
autor respecto al lesionado, entonces, no hacen desaparecer ipso facto (de pleno derecho) la obligacin
anterior.
C) Cesacin y no repeticin: se juntan en el art. 30 dos conceptos: el de la cesacin de un acto ilcito y el de
garantas y seguridades de no repeticin que antes estaban separados. El primero pone fin al comportamiento
ilcito y el segundo refuerza el cumplimiento futuro, ambos tienden al restablecimiento y reconstitucin de la
relacin jurdica afectada por la violacin. En ambos casos presupone la vigencia ulterior de la obligacin
violada. Cesacin es la obligacin del Estado de ponerle fin al ilcito, se suele destacar que tanto los Estados
como las OI suelen estar ms interesados en obtener la cesacin de una conducta ilcita que en la reparacin.
O sea que el Estado autor del acto ilcito est obligado a ponerle fin al hecho si el mismo contina. La cesacin,
destaca Barboza, como lo han dicho diversos fallos, implica siempre una restitucin, un retorno a un cierto
statu quo ante, por ejemplo si la violacin consiste en una toma de rehenes no hay cesacin sin devolver los
rehenes a donde estaban. El verdadero significado de lo que la CDI llama cesacin parecera ser haz esto en
lugar de lo que ests haciendo o restablece la situacin que exista antes de la comisin del hecho ilcito.
D) Seguridades y garantas de no repeticin: como ya dijimos este principio est en el art. 30 y obliga a que el
Estado responsable de un hecho ilcito, adems de cesar en su actividad si ese hecho contina, est obligado a
ofrecer seguridades y garantas adecuadas de no repeticin si fuera necesario en el caso concreto. Es decir
que cuando hay buenas razones para pensar que el Estado responsable puede repetir el hecho ilcito deber
prestar estas seguridades. Mientras que las seguridades e dan normalmente en forma verbal, las garantas
implican algo ms que palabras, como podan ser medidas especficas para evitar la repeticin temida
(derogacin de una ley interna contraria a los trminos de un tratado, por ejemplo).
E) El principio de reparacin integral: el Estado responsable del hecho ilcito debe reparar ntegramente,
plenamente, todos los daos causados por el ilcito. Este es el principio de la integrum restitutio que fue
consagrado por la CPJI en el asunto de la Fbrica de Chorzow. En esta oportunidad se dijo que la reparacin
debe, en la medida de lo posible, borrar todas las consecuencias del hecho ilcito y restablecer la situacin que
habra existido si dicho hecho no se hubiera cometido. Esa reparacin como afirma el art. 31 comprende todo
dao tanto el material como el moral. Por ello el art. 34 tambin afirma que la reparacin integra del
perjuicio causado adoptar la forma de restitucin, de indemnizacin y de satisfaccin, ya sea de manera
nica o combinada Es decir que la reparacin podr alcanzarse por cualquiera de las formas enunciadas o
bien por una combinacin de aquellas.

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F) Irrelevancia del derecho interno: El art. 32 reafirma el principio general que el Estado no puede basarse en el
derecho interno para justificar el incumplimiento de sus obligaciones internacionales.
G) Alcance de estas obligaciones internacionales: Finalmente, el art. 33 que culmina con esta primera parte donde
se establecen ciertos principios, establece que las obligaciones del Estado responsable pueden existir con
relacin a un solo Estado, o a varios, o a la comunidad internacional en su conjunto, segn la naturaleza de la
obligacin violada y las circunstancias del caso. Adems establece que el beneficiario de la obligacin violada
puede ser tambin una persona o una entidad distinta de un Estado.
ELEMENTOS DEL HECHO ILCITO: SUBJETIVO Y OBJETIVO:
1. EL HECHO DEL ESTADO:
La atribucin al Estado de la conducta de ciertos individuos es uno de los dos elementos de la responsabilidad. El
otro apunta a que la conducta en cuestin constituya el incumplimiento de una obligacin internacional. El primer
elemento (atribucin de una conducta como un hecho del estado) es subjetivo, en cambio el otro (violacin de una
obligacin internacional) es objetivo.
La conducta que se atribuye al Estado puede ser positiva u omisiva, siendo esta ltima la ms frecuente en el campo
de los ilcitos internacionales. Por ejemplo si un particular causa un dao a extranjero, no es este hecho mismo el
que origina la responsabilidad, sino lo que la genera es la inaccin de los rganos propios que tenan la obligacin de
evitarlos. Esa atribucin solo puede ser hecha por el derecho internacional, aunque puede tenerse en cuenta el
derecho interno.
Cuando la conducta de ciertas personas puede ser atribuida al Estado nos encontramos en presencia de un hecho del
Estado. Quines son aquellas personas cuya conducta se atribuye al Estado y en qu casos?
Los rganos del Estado:
El Estado, como persona moral, no puede actuar sino por personas fsicas que forman sus rganos, por lo tanto los
actos de tales se atribuyen al Estado siempre y cuando hayan actuado en la ocasin como tales rganos. Es
irrelevante la ubicacin (no importa si forma parte del PE, PJ o PL, o si gorman parte del gobierno central o de una
divisin territorial). Tambin surge el problema si los actos de ciertos rganos, como por ejemplo un banco que goza
de autonoma e independencia, puede ser atribuido al Estado. En este caso lo que se ha dicho es que la creacin de
un establecimiento por la necesidad de descentralizacin o por motivos presupuestarios, etc., no desprende a este
establecimiento del Estado. En otras palabras en el derecho interno la personalidad de esos establecimientos es
distinta a la del estado, por lo tanto habra que incoar un proceso contra el establecimiento y no contra el Estdo,
pero en derecho internacional no debe ser as, desde el punto de vista de este ltimo esas personas pblicas se
confunden con el Estado porque han sido descentralizadas para ejercer actividades pblicas, esto es por cuenta de
la COLECTIVIDAD.
Personas o Entidades que ejercen atribuciones de poder pblico:
Hay personas o entidades que si bien no son rganos del Estado, el derecho interno las faculta para ejercer
atribuciones de poder pblico. Ej.: corporaciones estatales privatizadas pero que conservan algunas funciones
pblicas. El art. 5 no menciona datos precisos en cuanto al alcance con que debe entenderse la expresin
atribuciones del poder pblico para que la conducta de dicha entidad pueda atribuirse al Estado. Pero segn los
comentarios que se han hecho a la mencionada norma es que el acto debe guardar relacin no slo con la extensin
de los poderes conferidos, sino tambin con la manera en que estos son conferidos, los propsitos para los que van
a ser ejercidos y el grado de responsabilidad de la entidad hacia el gobierno por su ejercicio.
rganos puestos a disposicin de un Estado por otro:
Si un Estado pone un rgano a disposicin de otro Estado, su comportamiento se considerar en el derecho
internacional como un hecho de este ltimo Estado. Tambin puede ser que una OI ponga un rgano a disposicin
de un Estado. A contrario sensu, los rganos que estn en su territorio pero no bajo su disposicin, no generar su
responsabilidad, salvo que hubiera actuado con enorme pasividad ante actos lesivos para terceros causados por el
rgano del Estado u Organizacin operante en su territorio.
Comportamiento dirigido o controlado por el Estado:
Una persona o un grupo de persona puede actuar por instrucciones, o bajo la direccin o control de un Estado, por
eso dichas conductas son atribuidas a ese Estado, tal como lo expresa el art. 8 del texto de la CDI.

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La nocin de control es muy difusa, y debe analizarse en cada caso si hay o no control por parte de un Estado, as
lo ha hecho la CIJ.
Comportamiento en caso de ausencia o defecto de autoridades oficiales:
Puede suceder que personas privadas, individual o colectivamente, acten como rganos del Estado sin serlo. Por
ejemplo personas que ante la necesidad asumen prerrogativas del poder pblico. El caso se dio, durante la Segunda
GM, de autoridades que huyeron ante el avance de ejrcitos hostiles y por ello otras personas debieron asumir
provisoriamente y sin nombramiento alguno el papel de funcionarios pblicos.
Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una persona o de un grupo de personas
si esa persona o ese grupo de personas ejerce de hecho atribuciones del poder pblico en ausencia o en defecto de las
autoridades oficiales y en circunstancias tales que requieren el ejercicio de esas atribuciones. Art. 10.

Comportamiento que el Estado reconoce y adopta como propio:

El art. 11 se refiere al caso de una conducta que al momento de producirse no es atribuida al Estado y cuya
atribucin solo tiene lugar a posteriori y por un hecho ulterior del Estado. En este caso el Estado reconoce y adopta
como propio ese comportamiento.

Comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra ndole:

No se considera hecho del Estado la conducta de personas que no acten por cuenta de aquel. Si bien es cierto
que se trata de particulares, la situacin vara porque los movimientos insurreccionales son organizaciones dotadas
de un propio aparato institucional, sus rganos pueden actuar por cuenta del movimiento insurreccional en una
parte del territorio que est bajo la soberana o administracin del Estado. Entonces puede observar un
comportamiento que podra dar lugar a una responsabilidad internacional del propio movimiento insurreccional. La
prctica y la jurisprudencia niegan que se pueda atribuir al Estado los actos de un movimiento insurreccional.
Pero en cambio, s es atribuible la conducta de un tal movimiento al Estado si el movimiento triunfa y se convierte
en el nuevo gobierno (art. 10.1) o si establece un nuevo Estado en parte del territorio del Estado preexistente o un
territorio sujeto a su administracin: aquellos actos se atribuyen a la nueva entidad estatal (10.2)
Esto se entender sin perjuicio de la atribucin al Estado de todo comportamiento, cualquiera que sea su relacin
con el del movimiento de que se trate, que deba considerarse hecho de ese Estado en virtud de los artculos 4 a 9.

Actos de los particulares:

En cuanto a los actos de los particulares, salvo en el supuesto de personas que acten de hecho por cuenta del
Estado o ejerzan de hecho prerrogativas de poder pblico, la regla general es, la no atribucin de los mismos al
Estado, lo que no significa que el Estado no pueda resultar responsable por su pasividad o falta de diligencia en la
prevencin o represin de tales actos; en cuyo caso, y segn la doctrina dominante, el Estado no estara asumiendo
como suyos los actos de los particulares, sino respondiendo internacionalmente por sus propios actos en cuanto
constitutivos de la violacin de una obligacin internacional de vigilancia y proteccin.
-Actos Ultra Vires:
Puede ser que un organismo del Estado o una entidad facultada para ejercer poder pblico acte ms all de sus
competencias, por fuera de sus instrucciones o an en contra de las mismas. Qu es lo que pasa aqu, es
responsable la persona que actu por fuera de las instrucciones o tambin se atribuye ese hecho al Estado? Bueno,
la Comisin se pronuncia claramente en su artculo 7, confirmando lo que en la prctica y la jurisprudencia haba
sostenido. En efecto, un Estado NO PUEDE ESCUDARSE EN QUE, segn lo dispuesto por su derecho interno o sus
instrucciones, los hechos de estas personas o entidades deban haber sido diferentes o no debieran haber ocurrido.
O sea que el Estado igualmente va a ser responsable por actos ultra vires (actos que exceden la competencia).
El comportamiento de un rgano del Estado o de una persona o entidad facultada para ejercer atribuciones del
poder pblico se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional si tal rgano, persona o entidad acta
en esa condicin, aunque se exceda en su competencia o contravenga sus instrucciones. Art. 7

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2. ELEMENTO OBJETIVO: LA ILICITUD.

Cuando un hecho le fue atribuido al Estado segn los criterios arriba comentados, queda an por ver si tal hecho
viola una obligacin internacional del Estado. Si ello fuere as concurrira el elemento objetivo y nacera su
responsabilidad internacional. Es el derecho internacional el que clasifica de ilcito a un comportamiento, sin
importar si para el derecho interno de ese Estado dicho comportamiento es lcito.
Cundo una obligacin internacional es violada?
Es importante sealar que se requieren ciertas condiciones para que una obligacin se considere violada, y que
adems la violacin tendr especiales caractersticas segn se produzca mediante un hecho puntual o bien por uno
continuado o compuesto.
En la primera lectura, las violaciones se podan producir de diferente forma segn el tipo de obligacin. En ese
sentido la primera lectura distingua obligaciones de comportamiento de resultado o de prevenir un
acontecimiento dado. En la segunda lectura la CDI suprimi esto porque eran provisiones demasiado abstractas,
eran imprcticas y adems haba pases que conceptuaban diferente las obligaciones de comportamiento y de
conducta.
Por ello el proyecto, en el Cap. III define la violacin de una obligacin internacional por un Estado cuando un hecho
de este Estado no est en conformidad con lo que de l exige esa obligacin cualquiera fuere el origen o naturaleza
de la obligacin violada, y es menester que la obligacin este en vigencia para dicho estado.
Puede ser que la obligacin sea instantnea (la violacin se produce en el momento mismo que tiene lugar el hecho
violatorio, y esto aunque sus efectos perduren) o continuada (en este caso la violacin se extiende durante todo el
tiempo que el hecho violatorio contina y se mantiene su falta de conformidad con la obligacin internacional).
Por ltimo el art. 14 I 3 afirma que La violacin de una obligacin internacional en virtud de la cual el Estado debe
prevenir un acontecimiento determinado tiene lugar cuando se produce el acontecimiento y se extiende durante
todo el perodo en el cual ese acontecimiento contina y se mantiene su falta de conformidad con esa obligacin.
Si el hecho violatorio del Estado es compuesto, o sea, si se configura por la sucesin de acciones u omisiones
definida en su conjunto como ilcita, el momento en que se considerar que la obligacin ha sido violada ser
cuando se produzca la accin u omisin que, tomada junto con las dems acciones u omisiones, sea considerada
como suficiente para constituir el hecho ilcito (art. 15.1) pero no es este el momento en que se entiende que ha
comenzado la violacin: sino que esta se proyecta desde el primer acto u omisin y se extiende mientras se
mantenga la falta de conformidad de la conducta con la obligacin internacional (art. 15.2).
RESPONSABILIDAD DERIVADA:
Los Artculos 16, 17 y 18 tratan la llamada responsabilidad derivada, es decir, la que recae sobre un Estado por el
hecho de otro Estado. En estos casos, no se imputa la conducta de un Estado a otro, sino que simplemente se
transfieren las consecuencias de la violacin cometida por el otro Estado por diferentes razones. O sea que es una
excepcin al principio general, segn el cual, un Hecho internacionalmente ilcito de un Estado genera su
responsabilidad (y no la de otro). Bueno, en este caso, la conducta ilcita que origina la responsabilidad derivada no
es desarrollada por el mismo Estado, pero guarda una relacin muy estrecha con el sujeto que es derivadamente
responsable.
Las disposiciones pertinentes contemplan 3 casos posibles:
Que un Estado ayude o preste asistencia a otro para cometer un hecho ilcito (Art. 16)
Que un Estado dirija y controle el hecho ilcito cometido por otro Estado (Art. 17)
Que un Estado cometa un hecho ilcito bajo la coaccin de otro Estado (Art. 18)
Los artculos establecen condiciones limitativas para que se origine esa responsabilidad:
En todos los casos, el Estado que presta asistencia, dirige o controla el acto, o ejerce la coaccin, debe haber
tenido conocimiento de las circunstancias del hecho internacionalmente ilcito.
El hecho en cuestin debiera haber sido tambin internacionalmente ilcito de haberse cometido por el Estado
que prest ayuda o asistencia, o ejerci la direccin o control, o en el caso de la coaccin, hubiera sido un hecho
ilcito del Estado coaccionado de no haber mediado la coaccin mentada (que lo exime de responsabilidad).
El principio general que inspira estos artculos es que un Estado no debe poder hacer por intermedio de otro lo que
le est prohibido hacer a l mismo. Las meras incitaciones a cometer un ilcito no son suficientes para generar
responsabilidad derivada.
El Estado que asiste es responsable si su conducta caus o contribuy a causar el hecho ilcito, de forma que si
claramente el hecho hubiera ocurrido de todas maneras, no hay responsabilidad PARA AQUEL Estado.
En los otros dos caos (direccin y control, y coaccin) los Estados actuantes juegan un papel secundario, casi nulo.
Dado que si un Estado controla al otro, o si ejerce coaccin, la voluntad del Estado secundario apenas participa. En

101

este caso la coaccin debe tener una fuerza esencial al igual que la fuerza mayor, es decir una fuerza irresistible o un
acontecimiento imprevisto, ajeno al control del Estado.
CIRCUNSTANCIAS QUE EXCLUYEN LA ILICITUD:
Hay ciertas circunstancias que eximen la ilicitud: el consentimiento, la legtima defensa, las contramedidas respecto
a un hecho internacionalmente ilcito, la fuerza mayor, el peligro extremo y el Estado de necesidad. Las causales son
las que generalmente se admiten en el derecho internacional actual. Eso no quiere decir que la enumeracin del
proyecto sea taxativa y excluyendo de otras que puedan surgir.
Las causales de exencin de ilicitud, no valen cuando la obligacin emana de una norma imperativa del derecho
internacional general. Esta es una regla general expresada en el Art. 26.
a) EL CONSENTIMIENTO: Un Estado no puede reclamar contra el hecho de otro Estado para el cual prest validamente
su consentimiento, siempre que el hecho en cuestin permanezca dentro de los lmites del consentimiento
otorgado. No procede respecto de obligaciones ius cogens ya que estas no pueden ser afectadas por acuerdos.
b) LA LEGTIMA DEFENSA: La ilicitud del hecho de un Estado queda excluida si ese hecho constituye una medida lcita
de legtima defensa tomada de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. En este caso un Estado sufre
un ataque por parte de otro, y responde repeliendo dichas agresiones usando la fuerza, pero se exime de
responsabilidad invocando la legtima defensa, siempre que: la defensa sea proporcional, rpida e inmediata
(sino sera venganza), que no haya una provocacin suficiente, que no exista otro medio y que se le avise al
Consejo de Seguridad y una vez que este intervenga debe cesar la defensa.
c) LAS CONTRAMEDIDAS EN RAZN DE UN HECHO INTERNACIONALMENTE IL CITO: las llamadas contramedidas se refieren en
particular a las represalias, acciones que seran ilcitas si no fuera por el hecho de que el Estado contra el cual
van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la contramedida, un hecho tambin ilcito. O sea la
exclusin de la ilicitud est dada por la conducta previa del otro sujeto. Esta contramedida debe ser legitima o
sea debe estar de acuerdo con los requisitos que se establecen en el proyecto para que una contramedida sea
legal (se ver luego)
d) LA FUERZA MAYOR: dentro de todas las concepciones de fuerza mayor, se encontr un comn denominador, esto
es, que los Estados podan quedar por circunstancias ajenas a su voluntad en imposibilidad de seguir la conducta
prescrita por la obligacin. O sea que la ilicitud va a quedar excluida si media fuerza mayor, es decir una fuerza
irresistible o un acontecimiento imprevisto, ajeno al control del Estado, que hacen materialmente imposible
cumplir con la obligacin. Siempre que: 1) La situacin de fuerza mayor no haya surgido (nicamente o en
combinacin) por el comportamiento del Estado que la invoca, y 2) que el Estado que la invoca no haya
asumido el riesgo de que se produzca esa situacin.
e) PELIGRO EXTREMO: Esta causal se refiere a la situacin de necesidad en que se encuentra, no el Estado, sino el
rgano del Estado que est actuando ya que la alternativa que se le presenta es la de violar una obligacin
internacional del Estado que representa o en su defecto poner en peligro su propia vida o la de las personas
confiadas a su cuidado. Aqu no hay una imposibilidad material (como en la fuerza mayor) sino una
imposibilidad moral de obrar en cumplimiento del deber internacional. Sin embargo esto no se aplica si: a) La
situacin de peligro extremo se debe, nicamente o en combinacin con otros factores, al comportamiento del
Estado que la invoca; o b) Es probable que el hecho en cuestin cree un peligro comparable o mayor.
f) EL ESTADO DE NECESI DAD: el EDN ocurre cuando un inters esencial del Estado se pone en peligro si ese Estado
intenta cumplir con una cierta obligacin internacional. Si para proteger ese inters esencial viola la obligacin, se
dice que acta en EDN y por ende que su conducta est desprovista de ilicitud. Se diferencia del consentimiento y de
las contramedidas, y de la legtima defensa, porque el Estado de necesidad no se justifica por el comportamiento
previo del Estado contra el que va dirigida la accin. Se diferencia adems de la fuerza mayor en que la conducta
adoptada en violacin de una obligacin internacional puede ser perfectamente deliberada y el cumplimiento no
forzado por una compulsin irresistible. Al decir inters esencial no se est protegiendo solamente la existencia
del Estado, sino que en la prctica se han invocado bienes jurdicos distintos a la existencia del Estado, y eso haba
provocado abusos. El peligro que amenace a ese inters esencial debe ser grave e inminente y la conducta violatoria
el nico medio para conjurarlo. Adems el Estado que lo invoca no debe haber dado lugar al Estado de necesidad y
el inters sacrificado del otro Estado no debe ser, a su vez, uno de sus intereses esenciales o pertenecer a la
comunidad en su conjunto. Con lo que se advierte la comparacin entre los intereses en juego, es decir debe existir
una proporcionalidad, debe protegerse un inters ms importante que el que se sacrifica. Tampoco podra invocarse
el EDN si la obligacin violada estableca la imposibilidad de invocar esa causal.

102

Finalmente el Art. 27 afirma que: La invocacin de una circunstancia que excluye la ilicitud en virtud del presente
captulo se entender sin perjuicio de:
a) El cumplimiento de la obligacin de que se trate, en el caso y en la medida en que la circunstancia que excluye la
ilicitud haya dejado de existir;
b) La cuestin de la indemnizacin de cualquier prdida efectiva causada por el hecho en cuestin.
CONSECUENCIAS SUSTANTIVAS: LA REPARACIN:
En la segunda parte, captulo I, el art. 31 trata de la reparacin del dao en su primer inciso y en el segundo. En el
primer inciso se establece la reparacin integral como ya vimos, y en el segundo menciona que el dao abarca tanto
el dao moral como el material. Con un propsito didctico trataremos el dao en primer lugar, porque las diversas
formas de reparacin corresponden a los diferentes tipos de daos.
EL DAO DI RECTO (INDEMNIZABLE):
Debemos decir que no todo dao es indemnizable. Sin embargo, en el proyecto no se hace una distincin entre
daos directos e indirectos, distincin segn la cual los primeros son indemnizables y segundo no. La distincin en
cuestin tiene que ver con la relacin de causalidad entre el hecho ilcito y el dao, siendo directo un dao que el
derecho considere unido al hecho ilcito e indirecto un dao que se ha producido por la intervencin de un factor
extrao en la cadena causal, una concausa, que la ha desviado y as contribuido a producir el dao en cuestin.
Dijimos que el proyecto no hace esta distincin entre dao directo e indirecto, pues bien, ello porque el comentario
a este artculo indica que, son muchos los criterios que se han tomado para referirse a la relacin de causalidad
como el de causa prxima o dao directo remoto o previsible, sin embargo esta nocin no puede ser
satisfecha con una frmula verbal nica. No obstante no hacer mencin al dao directo o indirecto, el art. 31 igual
lleva el requerimiento general de una relacin de causalidad entre el hecho ilcito y el dao, ya que el susodicho
artculo exige que el dao sea consecuencia del hecho ilcito, pero sin el agregado de ninguna frase que lo califique.
En definitiva el proyecto no trae un criterio general de dao directo, ya que el requisito del nexo causal no es
necesariamente el mismo en relacin con cada violacin de una obligacin internacional. La causalidad, y por ende
el carcter indemnizable o no del dao, debe ser apreciado en cada caso.
DISTINTAS ESPECIES DE DAO REPARABLE:
Los artculos de la CDI hablan solo de dao material y moral. Sin embargo en la doctrina de la responsabilidad de
Estados por hechos ilcitos suele distinguirse entre:
Dao inmediato: es el que sufre el Estado, que puede ser de orden material (cuando se afecta su territorio, sus
bienes, sus instalaciones, buques, etc.) o de orden moral (cuando se afecta su prestigio, su personalidad).
Dao mediato: en este caso el dao tambin lo sufre el Estado pero POR INTERMEDIO de sus personas fsicas o
jurdicas nacionales o representantes (por eso es mediato) as como de los bienes que a estas le pertenecen.
Tambin puede dividirse en material o moral. Lo hace a travs de la ya vista accin o proteccin diplomtica a
travs de la cual un Estado protege a sus nacionales por actos contrarios al derecho internacional cometidos por
otro Estado, del que no han podido obtener una satisfaccin por las vas ordinarias.
Finalmente decimos que: a los diversos tipos de daos le corresponden diversas formas de reparacin:
Al dao material: se le asigna la restitucin (o sea la vuelta al statu quo ante) o si eso no es posible, una
indemnizacin que sustituya o complete lo que la restitucin no alcance a compensar.
Al dao moral: si es el dao moral del Estado, sufrido en su honor, dignidad y prestigio suele asignarse la
satisfaccin. Pero el dao moral de los nacionales se cubre por medio de una indemnizacin.
El artculo 1 del proyecto nos dice que todo hecho internacionalmente ilcito del Estado genera su responsabilidad
internacional. Nos preguntamos entonces Es necesario el concepto de dao?, el artculo no exigira que se produzca
un dao para que se genere responsabilidad estatal. Sin embargo debemos decir que con la expresin
responsabilidad internacional se refiere a soportar las consecuencias que estn especificadas en la misma
resolucin: cesacin, reparacin o contramedidas. Estas 3 categoras estn destinadas a reparar y por eso
comparten la naturaleza de la reparacin. Por eso puede decirse que responsabilidad en el texto del artculo 1 es
equivalente a obligacin de reparar. La reparacin del dao causado es entonces el primer objetivo de la
responsabilidad. En el caso de Chorzow la CPJI dijo es un principio de derecho internacional, e incluso una
concepcin general del derecho, que toda violacin de un compromiso implica la obligacin de reparar.

103

Por ende, si por responsabilidad queremos decir reparacin entonces es necesario el concepto de dao. No hay
reparacin sin dao, estos son inseparables. Si no hay dao qu es lo que se repara?
Algunos distinguen el dao jurdico, cuando los Estados son afectados por la violacin de una obligacin internacional
en su derecho subjetivo. Y otros incluyen a este dao jurdico dentro del dao moral, es decir el que se produce en la
moral, honor o dignidad del Estado. Sin embargo debemos decir que el dao jurdico le sigue siempre a la violacin,
el moral no.
Al restituir al Estado en sus derechos, se restaura el derecho objetivo y la responsabilidad hace volver a la situacin a
su cauce de LEGALIDAD.
REPARACIN DEL PERJUICIO:
Ahora s, una vez que hemos hecho referencia al dao, su necesidad y sus especies, es tiempo de referirnos al tema
central de este punto que es la Reparacin. La pregunta que debemos hacernos es Cmo se repara el dao?, el
artculo 34 trae la respuesta: la reparacin INTEGRA del perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilcito adoptar la
forma de: RESTITUCIN, de INDEMNIZACIN y de SATISFACCIN, ya sea DE MANERA NICA O COMBINADA, de conformidad con
las disposiciones del presente captulo.

LA RESTITUCIN:
El art. 35 equipara la restitucin a la vuelta statuo quo ante, es decir al restablecimiento de la situacin que exista
antes de cometer el hecho ilcito. Un estado debe hacer la reparacin del dao siempre que: a) no sea imposible
materialmente, y b) no sea demasiado oneroso, esto es lo que ocurre cuando el costo de la restitucin para el Estado
autor sea desproporcionado con el beneficio que para el lesionado se derive de esta forma de reparacin en lugar
de la indemnizacin.
La restitucin tiene prioridad sobre la indemnizacin, ya que es lo que ms se acerca a borrar todas las
consecuencias del hecho ilcito como lo exige la definicin del Chorzow. La restitucin es lo que se busca primero
antes que otra forma de reparacin.
LA INDEMNIZACIN:
En la medida en que el dao no haya podido ser reparado mediante la restitucin, el Estado autor del ilcito debe
INDEMNIZAR al Estado lesionado. Est la posibilidad que no se haya podido restituir nada al estado anterior, o que
si bien se haya podido restituir algo esto ha sido insuficiente para lograr la plena reparacin del dao.
Qu comprende la indemnizacin? Todo dao econmicamente estimable, incluye los intereses en la medida que
sea necesario para lograr la reparacin integra y, cuando se compruebe, tambin procede el lucro cesante, es decir
las ganancias no obtenidas.
Desde cuando corren los intereses? Hay diversos criterios: desde el momento del hecho, desde la produccin del
dao, desde la interposicin de la demanda o desde que la sentencia fij el monto de la indemnizacin. Pero el art.
38 afirma que los intereses comenzarn a devengar desde la fecha en que debera haberse pagado la suma principal
hasta aquella en que se haya cumplido la obligacin de pago.
LA SATISFACCIN:
El Estado responsable est obligado a satisfacer el perjuicio en la medida en que ese perjuicio no pueda ser reparado
por restitucin o indemnizacin. La satisfaccin cubre el dao a la dignidad, honor o prestigio del Estado. En la
prctica ha asumido la forma de una reparacin autnoma o la forma de un agregado a otros modos de reparacin.
La satisfaccin puede tomar distintas formas segn el caso: por ejemplo las del inciso 2 del art. 37: reconocimiento
de la violacin, disculpas formales, y si hay violacin grave de los derechos del Estado lesionado, una indemnizacin
acrecida que refleje la gravedad de la violacin. Si el hecho ilcito resulta del comportamiento irregular de
funcionarios el Estado puede tomar medidas disciplinarias, y si proviene de un comportamiento criminal, su castigo
por una sancin penal. En ningn caso, las demandas de satisfaccin deben tener modalidades que menoscaben la
dignidad del Estado responsable (no puede ser humillante) ni puede ser desproporcionada.
Finalmente, el art. 39, relacionado con el tema de la reparacin, trata la contribucin al perjuicio: se trata del caso
en que la vctima de la violacin ha contribuido materialmente al perjuicio, por alguna accin u omisin, intencional
o negligente culpa concurrente. La vctima puede ser un Estado o una persona fsica. En tal caso la reparacin debe
fijarse teniendo en cuenta esta contribucin al perjuicio y su incidencia en el mismo. El artculo menciona, como
nicas causas contributorias, aquellas debidas a la intencin o negligencia de la vctima.

104

CONSECUENCIAS PROCESALES: LAS CONTRAMEDIDAS:

Cmo se hace efectiva la responsabilidad internacional del Estado?
Los Estados lesionados tienen derecho, frente al responsable/s del incumplimiento, a invocar la responsabilidad del
otro Estado y de obtener de el o de ellos la cesacin y garantas de no repeticin. Pero adems poseen la facultad de
tomar ciertas contramedidas para forzar el cumplimiento de la obligacin violada.
A) INVOCACIN DE RESPONSABILIDAD:
Invocar la responsabilidad significa reclamarle de manera formal a un Estado que ha incurrido en la violacin de una
obligacin internacional. La invocacin no puede limitarse a una mera declaracin de que se ha violado una
obligacin, sino que deben expresarse: cul es la obligacin violada, la manera en que se viol y si es posible
tambin se debe expresar el remedio buscado.
Quines pueden invocar la responsabilidad? El Estado lesionado cuando la obligacin violada existe individualmente
respecto de ese Estado. Tambin la puede invocar un Estado perteneciente a un grupo de Estados o a la comunidad
internacional en su conjunto siempre que: el incumplimiento lo afecte especialmente a ese Estado, o modifique
radicalmente la situacin de todos aquellos Estados respecto de los cuales existe la obligacin en el ulterior
cumplimiento de esta. Estas ltimas son las llamadas obligaciones integrales, donde la violacin por una de las
partes dificulta o imposibilita el cumplimiento futuro de los dems. Art. 42
Tambin pueden invocar responsabilidad un Estado distinto al que haya sido lesionado si:
a) La obligacin violada existe con relacin a un grupo de Estados, del que el Estado invocante forma parte, y
ha sido establecida para la proteccin de un inters colectivo del grupo. (obligaciones erga omnes partes)
b) La obligacin violada existe respecto de la comunidad internacional en su conjunto. (obligaciones erga
omnes)
En estos casos puede reclamar: la cesacin, el otorgamiento de garantas de no repeticin, y el cumplimiento de la
reparacin en inters del Estado lesionado o de los beneficiarios de la obligacin violada (no en su propio inters)
Art. 48
Obviamente que estos tambin seran lesionados, solo que la Comisin no saba como llamarlos, porque son
lesionados pero de una manera distinta a los del art. 42 y que se amparan en un inters colectivo.
Finalmente el tercer inciso del art. 43 somete la invocacin de responsabilidad a las condiciones de los arts. 43 (aviso
o notificacin de reclamacin), 44 (admisibilidad de las reclamaciones) y 45 (prdida del derecho a invocar
responsabilidad).
REQUISITOS DE LA INVOCACIN:
a) El Estado que invoque la responsabilidad del otro, debe notificarlo y hacer referencia a: que comportamiento
debera observar el responsable para poner fin al hecho ilcito, como se podra reparar el dao. (art. 43)
b) La invocacin debe ser admisible: no sera admisible si no est conforme a las normas aplicables en materia
de nacionalidad, o si la reclamacin est sujeta a la condicin del agotamiento de los recursos internos y
estos an no se han agotados. (art. 44)
c) No se debe haber renunciado a la reclamacin: esta renuncia puede ser expresa o tcita (si en razn del
comportamiento del Estado se entiende que este ha dado su consentimiento para la extincin de la
reclamacin) (art. 45)
d) Pluralidad de lesionados: cuando hay muchos lesionados cada uno puede invocar separadamente la
responsabilidad del Estado autor del hecho ilcito. (art. 47)
e) Pluralidad de autores: cuando varios Estados sean responsables del mismo hecho ilcito, puede invocarse la
responsabilidad de cada Estado en relacin con ese hecho.
B) LAS CONTRAMEDIDAS:
En este caso el Estado autor realiza un acto ilcito internacional, esto da lugar a que el Estado lesionado por ese
hecho ilcito REACCIONE, tome una CONTRAMEDIDA. Antes se las defina diciendo que: por adopcin de
contramedidas se entiende que el Estado no cumple con una o varias de sus obligaciones para con el Estado autor
con el objeto de inducirle a cumplir sus obligaciones
O sea que las contramedidas seran reacciones de los Estados lesionados frente a los ilcitos de los que son vctimas.
Pero ocurre un problema, no todos los Estados tienen la misma capacidad para adoptar contramedidas, por ello el
reconocimiento de adoptar contramedidas debera ser sometido a estrictas condiciones para evitar los abusos, ya
que sino se estara sometiendo al dbil bajo el poder del fuerte.

105

Por ello es que la prctica internacional establece que los fines permitidos de una contramedida son obtener la
cesacin del hecho ilcito y la reparacin en sentido amplio. De ninguna manera forma una sancin contra el Estado
autor. Las contramedidas tienen un carcter horizontal, van de Estado a Estado, a diferencia de las sanciones que
por ejemplo impone la ONU y que persiguen el inters de la comunidad internacional, que tienen carcter vertical.
A su vez las contramedidas pueden ser tomadas por un Estado lesionado, o por un Estado distinto del lesionado
(conforme art. 48) pero estas ltimas son ilegales, o a lo sumo, de legalidad dudosa, y la Resolucin prev para ellos
el art. 54.
Las contramedidas se tratan en dos partes en el texto de la CDI: primero se las menciona entre las circunstancias
que excluyen la ilicitud y luego se tratan con ms detalle como modos de hacer efectiva la responsabilidad del
Estado (3 Parte, Cap. II)
Solo sern contramedidas legales y excluirn la ilicitud aquellas que:
No involucren el uso de la fuerza (art. 50)
Estn dirigidas al Estado responsable y no a terceros Estados (art. 49)
Sean instrumentales (procuren la cesacin y la reparacin respecto del hecho internacionalmente ilcito y no
sean punitivas), tengan carcter temporario (las contramedidas se limitarn al incumplimiento temporario de
obligaciones internacionales que el Estado que toma tales medidas tiene con el Estado responsable) y en lo posible
sean reversibles, es decir que permitan la reanudacin del cumplimiento de dichas obligaciones(art. 49 y 53)
Sean proporcionadas (art. 51)
No contravengan ciertas obligaciones bsicas, en particular aquellas impuestas por normas perentorias del
derecho internacional general (art. 50)
El objeto de la contramedida debe ser inducir al Estado autor del incumplimiento a que cumpla con sus
obligaciones establecidas en la resolucin, esto es, a las que configuran la reparacin integra.
Las Limitaciones:
El art. 50 afirma que las contramedidas no deben afectar:
a) La obligacin de abstenerse de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza, como est enunciada en la Carta de las
Naciones Unidas;
b) Las obligaciones establecidas para la proteccin de los derechos humanos fundamentales;
c) Las obligaciones de carcter humanitario que prohben las represalias:
d) Otras obligaciones que emanan de normas imperativas del derecho internacional general: es natural que si estas
normas no pueden ser derogadas por tratados, mucho menos podran serlo por decisiones unilaterales.
Adems el Estado que tome contramedidas no quedar exento del cumplimiento de las obligaciones que le
incumban:
a) En virtud de cualquier procedimiento de solucin de controversias aplicable entre dicho Estado y el Estado
responsable;
O sea que las obligaciones impuestas por un procedimiento de arreglo de controversias vigente entre ellas no
podran ser afectadas por una contramedida.
b) De respetar la inviolabilidad de los agentes, locales, archivos y documentos diplomticos o consulares.
Este inciso trata las obligaciones establecidas en los regmenes diplomtico y consular.
La Proporcionalidad: Artculo 51:
Las contramedidas deben ser proporcionales al perjuicio sufrido, teniendo en cuenta la gravedad del hecho
internacionalmente ilcito y los derechos en cuestin. Un exceso de la contramedida, calculada sobre la base de
estos parmetros, hara incurrir al Estado en responsabilidad internacional.
El Procedimiento:
El art. 52 establece los pasos procesales correspondientes a la adopcin de contramedidas. Previamente a tomarlas,
hay que requerir al Estado responsable que cumpla con las obligaciones de la segunda parte y notificarlo de cualquier
decisin de tomar contramedidas, amn de ofrecerle negociar a ese respecto.
No obstante el Estado lesionado puede tomar las medidas urgentes que fueren necesarias para asegurar sus
derechos, como por ejemplo congelar los fondos que el Estado responsable pueda tener en bancos del Estado
lesionado.
Las contramedidas no pueden tomarse, y si hubiesen sido tomadas, debern cesar de inmediato si concurren dos
circunstancias: que el hecho ilcito hubiera cesado y que la controversia est sometida a un tribunal o corte
facultados para dictar decisiones vinculantes para las partes.

106

Ello porque el tribunal podra tomar medidas provisionales u otras que cumplan las mismas funciones que las
contramedidas.
Sin embargo lo anterior no es vlido si el Estado responsable no aplica de buena fe los procedimientos de solucin de
controversias.
Terminacin de las contramedidas:
El art. 53 fija la obligacin del Estado lesionado de terminar con las contramedidas cuando el Estado responsable
hubiera cumplido con las obligaciones establecidas en la parte II, esto es, si ha habido cesacin y reparacin.
Quin puede tomar contramedidas?
Dijimos que el Estado lesionado era quien tomaba la contramedida, quien reaccionaba ante el hecho ilcito de otro
Estado. Pero hay otros Estados que pueden invocar la responsabilidad del Estado que hubiera incurrido en la
violacin de una obligacin internacional, segn lo establece el artculo 48.
La cuestin abierta y no resuelta por los artculos de la CDI es hasta donde puede llegar legalmente la reaccin de
tales Estados y si pueden tomar contramedidas contra el Estado responsable.
Pues bien, el art. 54 afirma que Este captulo no prejuzga acerca del derecho de cualquier Estado, facultado por el
prrafo 1 del artculo 48 para invocar la responsabilidad de otro Estado, a tomar medidas lcitas contra este Estado
para asegurar la cesacin de la violacin y la reparacin en inters del Estado lesionado o de los beneficiarios de la
obligacin violada.
Segn el modo de ver de Barboza, la clave est en la palabra lcitas. Su significado sera que, si bien las
contramedidas no son lcitas para los Estados del art. 48, si en el futuro la prctica se convierte en costumbre
jurdica, esto es, si cuenta con la aceptacin generalizada de la comunidad internacional, se transformarn en
medidas lcitas.
Esta salvaguardia parecera innecesaria, porque la costumbre universal puede muy bien derogar una disposicin que
ni siquiera es un tratado, ya que solo es una resolucin de la AG.
Para Barboza es una prctica occidental que da por lcitas dichas contramedidas. Pero sin embargo estas han dado
lugar a reclamacin de los pases afectados por ellas, por ende no puede decirse que la generalidad de los Estados se
pliegue a esta prctica, no estn previstas por la Convencin y seran ilegales, y siendo irnico dice que no se ha
formado una prctica a menos que naturalmente se cambie el mecanismo de creacin de normas consuetudinarias
y la generalidad en cuestin se refiera a los Estados desarrollados.
CRIMENES INTERNACIONALES O VIOLACIONES GRAVES CONTRADAS EN VIRTUD DE NORMAS IMPERATIVAS DEL
DERECHO INTERNACIONAL GENERAL:
El origen de la obligacin (consuetudinario, convencional u otro) no afecta la responsabilidad que corresponde por
su violacin. Sin embargo, respecto de la gravedad de la infraccin cometida, ocurre algo diferente.
Se discuta si la violacin de las obligaciones ms importante, fundamento del derecho de gentes, merecan un
tratamiento distinto. El profesor Ago reconoci que las consecuencias de la responsabilidad eran admisible de un
tratamiento dual: para los ilcitos ordinarios la responsabilidad consista en reparar y en el caso de que no se pudiese
tener la reparacin adecuada se debera aplicar una sancin; en cambio para los ilcitos ms graves la sancin
correspondera inmediatamente, sin el requisito previo de reclamar la reparacin.
Estas violaciones graves, eran violaciones de obligaciones esenciales, fundamentales para la comunidad
internacional, tanto que, su obligacin estaba reconocida como un crimen por esa comunidad en su conjunto.
Tales infracciones constituan crmenes internacionales del Estado, que traan consecuencias diferentes a los ilcitos
comunes.
Todo esto estaba dispuesto en el Art. 19 del viejo proyecto que consagraba estas ideas y que no estableca un
catlogo de crmenes internacionales sino que remita a los que ya podran existir porque as habran sido
establecidos o a los que fueran en un futuro.
Por comunidad internacional en su conjunto, la CDI entenda no la unanimidad de los Estados, sino todos los
componentes esenciales de la comunidad, esto es, pases pertenecientes a todos los sectores de la comunidad
internacional.
El art. 19 (DEJADO DE LADO ACTUALMENTE) citaba cuatro terrenos que en los que se podan producir crmenes
internacionales: A) la paz y la seguridad internacional, como la agresin; B) la libre determinacin de los pueblos,
como el establecimiento o el mantenimiento por la fuerza de una dominacin colonial; C) ciertos derechos humanos
fundamentales, como la esclavitud, el genocidio o el apartheid; y D) el medio humano, como la contaminacin
masiva de la atmsfera o de los mares.

107

Finalmente, la CDI al emprender su segunda lectura en 1998, decidi abandonar el antiguo art. 19. Esto no debe
sorprendernos dado que se afirm desde el comienzo del debate que los Estados no tienen responsabilidad criminal,
no tienen una conducta propia en la vida real.
LAS OBLIGACIONES IMPERATIVAS:
Al desterrar la CDI la nocin de crmenes del Estado, qued sin embargo la idea de que la violacin grave de ciertas
obligaciones (las obligaciones imperativas) puede acarrear ciertas consecuencias adicionales a aquellas que siguen a
la violacin de las obligaciones comunes.
Es por ello que la CDI refleja en sus artculos esa distincin, ya que la violacin de obligaciones imperativas
(fundamentales, sustanciales para la comunidad internacional en su conjunto) acarrea consecuencias adicionales
para el Estado responsable y adems para todos los dems Estados de la comunidad internacional. Por otro lado las
obligaciones erga omnes se limitan a otorgar el derecho a todos los Estados de invocar la responsabilidad del Estado
violador.
Segn la Convencin de Viena sobre Tratados, una norma imperativa debe reunir dos consensos para ser considerada
tal: primero el necesario para ser aceptada como una norma consuetudinaria, y segundo el relativo a su carcter de
imperativa. En otras palabras Para los efectos de la Convencin de Viena sobre los tratados, una norma imperativa
de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en
su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior
de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.
El nmero de tales normas es escaso, algunos tribunales internacionales y de derecho interno han declarado que lo
son las normas que imponen prohibiciones como la agresin, genocidio, esclavitud, discriminacin racial, crmenes
contra la Humanidad y tortura o el ataque al derecho de libre determinacin. Esta enumeracin no es exhaustiva.
La CDI en el proyecto sobre responsabilidad del Estado, en su segunda parte captulo III, regula las consecuencias
respecto a las violaciones de las normas imperativas. Para que acarreen estas consecuencias establecidas en dicho
captulo, las violaciones de las normas imperativas deben ser graves, esto significa que deben ser un
incumplimiento flagrante o sistemtico de la obligacin. Flagrante se refiere a la intensidad de la violacin o de sus
efectos y sistemtico al carcter organizado y deliberado de la violacin. (Art. 40).
Las Consecuencias de este tipo de violaciones figuran en el Art. 41: tales consecuencias consisten en nuevas
obligaciones que el derecho impone sobre todos los Estados, adems de las consecuencias corrientes en un ilcito
internacional para los Estados responsables. El inciso 1 establece que todos los Estados, no solo los afectados, tienen
el deber de cooperar para poner fin al hecho ilcito (cuando se trata de violaciones mas graves puede decirse que
esa cooperacin ya existe en el marco de las organizaciones internacionales). El inciso no dice qu medidas deben
adoptarse para poner fin a las violaciones graves, aunque naturalmente deben ser medios lcitos y dependiendo de
la circunstancias de cada caso.
El inciso 2 exige especficamente:
Que ningn Estado reconozca como lcita ninguna situacin creada por una violacin de las del art. 40
(violaciones graves)
Que ningn Estado se preste ayuda ni asistencia para mantener esa situacin.
Finalmente el tercer inciso establece que las consecuencias referidas en la segunda parte del texto se aplican
tambin a las violaciones graves de obligaciones imperativas del derecho internacional general, o sea a la cesacin,
a la reparacin y eventualmente a las garantas y seguridades de no repeticin.
En sntesis Cuando se viola una obligacin internacional esencial para mantener la paz y seguridad internacional, o
cuando se viola una norma que protege intereses fundamentales de la comunidad internacional, se est violando
una norma imperativa. En tal caso, adems de la reparacin se busca el castigo, la sancin, la pena.
En cambio para aquellos ilcitos internacionales comunes, es decir cuando se viola una obligacin comn, se busca la
reparacin.
SOLUCIN DE CONTROVERSIAS:
El plan de la segunda parte del proyecto de la CDI comprende un primer captulo que contiene principios generales,
un segundo captulo que se ocupa de la reparacin del perjuicio y un captulo tercero que trata de las violaciones
graves de normas imperativas del derecho internacional general (todo esto ya lo vimos).

108

El proyecto CONTENA, en su primera lectura, un captulo relativo a la solucin de controversias. Enumeraba tres
procedimientos: negociacin y buenos oficios, conciliacin y arbitraje. La CDI decidi esta vez, no incluir por ahora
mecanismos de solucin de controversias.
Disposiciones finales:
Los arts. 55 a 59 contienen las disposiciones finales de la resolucin 56/83.
Artculo 55.- Lex specialis
Los presentes artculos no se aplicarn en el caso y en la medida en que las condiciones de existencia de un hecho internacionalmente ilcito, el
contenido de la responsabilidad internacional de un Estado o el modo de hacerla efectiva se rijan por normas especiales de derecho
internacional.

Este artculo hace saber que los presentes artculos tienen carcter supletorio, esto es, que si hay una ley especial
que rige la situacin los presentes artculos no se aplican.
Artculo 56.- Cuestiones de responsabilidad del Estado no reguladas en los presentes artculos
Las normas de derecho internacional aplicables seguirn rigiendo las cuestiones relativas a la responsabilidad del Estado por un hecho
internacionalmente ilcito en la medida en que esas cuestiones no estn reguladas en los presentes artculos.

Esta norma afirma que los temas regulados no son exhaustivos y que no afectan temas que no hubieren sido
cubiertos.
Artculo 57.- Responsabilidad de una organizacin internacional
Los presentes artculos se entendern sin perjuicio de cualquier cuestin relativa a la responsabilidad, en virtud del derecho internacional, de
una organizacin internacional o de un Estado por el comportamiento de una organizacin internacional.

Se excluye de su palio a las organizaciones internacionales, que tienen otro rgimen al presente en consideracin de
la CDI para su codificacin y desarrollo progresivo. Tampoco incluyen a la responsabilidad de los Estados por hechos
de las organizaciones internacionales de las que fueran miembros.
Artculo 58.- Responsabilidad individual
Los presentes artculos se entendern sin perjuicio de cualquier cuestin relativa a la responsabilidad individual, en virtud del derecho
internacional, de cualquier persona que acte en nombre de un Estado.

El Art. 58 se encarga de desterrar del reino de la responsabilidad de los Estados todo aquello a que se refiera la
responsabilidad de los individuos.
Artculo 59.- Carta de las Naciones Unidas
Los presentes artculos se entendern sin perjuicio de la Carta de las Naciones Unidas.

Este ltimo artculo hace una reserva de los efectos de la Carta de Naciones Unidas.
3. LA RESPONSABILIDAD SINE DELICTO. ALCANCE:
La responsabilidad sine delicto es la que se genera en ciertos casos en que se causa un dao, pero no hay violacin
de una obligacin, a diferencia de la que venamos viendo anteriormente. Se funda en la llamada responsabilidad
por riesgo y emerge precisamente de la creacin de un riesgo a travs del desarrollo de una cierta actividad
peligrosa.
Se aplica a actividades que, aunque peligrosas, son lcitas debido a su utilidad para la sociedad que las permite, y en
las que la responsabilidad por los daos causados surge aunque se hubieren empleado las precauciones debidas
para tratar de evitar los accidentes. No interesa la culpa: si se produce un dao y hay una relacin causal entre ese
dao y un hecho, debe indemnizarse sin ms.
Si bien una corriente mayoritaria considera que no existen normas de derecho internacional que consagren este tipo
de responsabilidad, ella es recogida en numerosos tratados en los que la responsabilidad se canaliza hacia el
explotador. Hay una convencin en donde se atribuye responsabilidad sine delicto al Estado:
El tema fue materia de codificacin de la CDI. En el debate, la Comisin insisti que era mejor prevenir que curar.
Se transformo en un proyecto de rgimen internacional y lo dividi en dos cuerpos normativos: uno sobre
prevencin y el otro sobre responsabilidad. El primero servira de base a una convencin que hiciera obligatorios sus
trminos para los Estados que la suscribieran y el segundo enunciara simplemente principios sobre la
responsabilidad que no tendran carcter vinculante.
Algunos miembros de la CDI queran restringir el alcance el proyecto a las actividades ultra peligrosas sin embargo
la mayora favoreci un enfoque ms amplio que emprendiera tambin aquellas actividades que pueden causar
daos de cierta significacin (daos sensibles).

109

NATURALEZA:
La indiferencia del derecho hacia la culpa en estas actividades se debe a que predominan a su respecto
consideraciones de tipo prctico: las actividades en cuestin no pueden prohibirse, porque a pesar del riesgo son
socialmente tiles.
Adems los daos originados se consideran inherentes a la actividad, por ende si no se hicieran recaer sobre el
explotador o empresario originaran un ENRIQUECIMIENTO ILCITO.
Adems, siendo social la utilidad de la actividad peligrosa, tampoco sera justo que esos costos estuvieran solo a
cargo de una persona, aunque fuera el explotador de la actividad. Es por ello que se los hace recaer sobre el
explotador, que es el mejor colocado para aumentar los precios y as trasladar el costo de las indemnizaciones al
conjunto social.
Tambin puede hablarse de una culpa condicional, es que la creacin del riesgo sera una forma de culpa, que queda
latente hasta que se produce la condicin (el dao) que la trae de la potencia al acto.
Suele llamarse a este tipo de responsabilidad objetiva. Barboza propone llamarla causal puesto que opera por el
nexo causal entre el acto y el resultado perjudicial.
DIFERENCIAS CON LA RESPONSABILIDAD POR HECHO ILCITO:
a) DISTINTO FUNDAMENTO: el fundamento de la responsabilidad por ilicitud es la violacin de la obligacin, el
hecho ilcito que causa un dao jurdico y que exige el retorno a la legalidad, el de la responsabilidad sine
delicto, por el contrario, encuentra su fundamento en el DAO producido por un hecho lcito. No hay dao
jurdico ni existe el retorno a la legalidad.
b) NORMAS PRIMARIAS Y SECUNDARI AS: a diferencias de las obligaciones que emergen del hecho ilcito para el Estado
autor, impuestas en normas secundarias, la responsabilidad sine delicto se ubica en el terreno de las normas
primarias. Esto es natural porque aqu no hay violacin a la obligacin y por ende pertenece al trecho
normativo anterior al incumplimiento. Por ende la indemnizacin, no tendra el carcter de una sancin,
sino de una prestacin establecida por la norma primaria. Es decir que en este caso hay una conducta lcita,
no hay obligacin que se incumpla sino que las consecuencias del dao se atribuyen por la norma primaria.
c) LA ATRI BUCIN DE LA CONDUCTA AL ESTADO: Otro rasgo distintivo se encuentra en el campo de la atribucin.
Hemos visto que en la responsabilidad por hecho ilcito se atribuye al Estado la conducta de ciertas personas
cuando actan en determinadas condiciones. Ej.: cuando esas personas son rganos del Estado, o ejercen
atribuciones de poder pblico, o cuando actan bajo la direccin o control del Estado, etc. En los tratados en
que se establece la responsabilidad sine delicto, en cambio las conductas que originan el dao no se
atribuyen al Estado, y las obligaciones que a este le incumben nacen simplemente porque dichas actividades
se desarrollan bajo su jurisdiccin o control, es decir por el simple hecho de que la actividad peligrosa que
caus el dao tuvo lugar bajo su jurisdiccin o el control del Estado de origen.
d) EL PAPEL DEL DAO: en uno y otro caso es distinto. Como vimos en la Responsabilidad por hecho ilcito no
asigna al dao ninguna funcin para determinar la violacin de una obligacin internacional. En cambio en la
responsabilidad sine delicto el dao es una condicin sine qua non de la responsabilidad: sin dao no existe
obligacin alguna por parte del eventual responsable.
e) LA REPARACIN: en la responsabilidad por ilicitud el principio dominante es el de la integrum restutio
(reparacin integral) es decir borrar todas las consecuencias del hecho ilcito y restablecer la situacin que
hubiera existido si el hecho no hubiera tenido lugar. Si bien en la responsabilidad sine delicto se llega a
similar resultado, el hecho de que sea una actividad lcita la que origina el dao hace posible otras
diferencias, como la de fijar topes a las indemnizaciones, rasgo contrario a la lgica de la reparacin del
dao causado por hecho ilcito, donde no hay un tope. Muchas veces se descuentan de las indemnizaciones
los gastos de prevencin hechos por el Estado de origen, algo que sera impensable en la responsabilidad
por ilicitud.
f) LA CESACIN: Es considerado como una consecuencia necesaria del hecho ilcito (siendo la otra la reparacin).
Es decir si hay una violacin de la obligacin internacional por parte de un Estado, este debe cesar y reparar
el dao que hubiere causado. Por el contrario, se ha dicho que en la responsabilidad sine delicto no hay
cesacin de la actividad, porque es igualmente de la esencia de esa responsabilidad que la actividad
contine. Ahora hay que decir que, en la responsabilidad por hecho ilcito la cesacin tiene lugar cuando la
actividad es continua. En el caso de que una actividad riesgosa de manera continuada produzca daos
transfronterizos, llegara un momento en que dicho acto, por se continuo y de resultado perfectamente
previsible cambiara el carcter de tal actividad, esas son las actividades de efectos nocivos, respecto a las
cuales la CDI dijo que hay motivos para considerar que en principio seran ilcitas en el derecho

110

internacional. En definitiva la cesacin simplemente no es aplicable a la responsabilidad sine delicto, porque

cuando aparentemente se impone es porque la naturaleza de la actividad cambi y la cesacin se aplica
entonces a un hecho ilcito continuado.
LA RESPONSABILIDAD POR DAO TRANSFRONTERIZO:
El concepto bsico es el de riesgo de causar un dao transfronterizo sensible. Se define como el que abarca desde
una baja probabilidad de causar un dao catastrfico a una alta probabilidad de causar otro dao sensible.
Cules son las consecuencias en el derecho de gentes del dao transfronterizo causado?
Bueno parte de la doctrina, ms conservadora, en el debate de la CDI, sostena que no hay ninguna regla del
derecho internacional general que obligue a indemnizar por los daos causados por un acto no prohibido.
Entonces hay alguna norma que de fundamento a la responsabilidad sine delicto?
EL DAO TRANSFRONTERIZO CAUSADO POR CULPA:
Para Barboza si se puede decir que existe una regla internacional general que impone a los Estados la obligacin de
tomar precauciones para evitar que en su territorio se desarrollen actividades que causen un dao en el territorio
personas o bienes- de otros Estados. Esto es una obligacin general de prevencin. Por ende la prctica y la
jurisprudencia internacional indican la existencia de una norma consuetudinaria que hace ilcito el dao
transfronterizo cuando no se han tomado las precauciones razonables para evitarlo, o sea con culpa lato sensu. Pero
no se ha encontrado un fundamento claro y expreso a la indemnizacin por actividades de riesgo, que producen un
dao a travs de accidentes, es decir cuando tales accidentes se han producido no obstante haberse tomado las
precauciones aconsejables.
En contra de esta obligacin general se ha dicho que en virtud de la soberana territorial, un Estado tiene la libertad
de autorizar cualquier actividad dentro de su jurisdiccin. Sin embargo la soberana territorial tiene dos caras: por un
lado el derecho exclusivo de desplegar las actividades de un Estado, y por el otro una obligacin de proteger dentro
del territorio los derechos de los otros Estados. Por ende la regla usa lo tuyo de manera que no perjudiques a los
dems es la base que obliga a los Estados a un uso inofensivo de su territorio respecto a los derechos de los dems.
El enriquecimiento sin causa, tambin podra ser una base del fundamento, ya que si no hubiera responsabilidad sine
delicto se hara soportar a terceros los costos externos de una actividad peligrosa.
Por ltimo existen, como dijimos, numerosos tratados que imponen un rgimen especial sobre las actividades de
riesgo en los cuales los Estados se obligan a tomar ciertas prevenciones o a indemnizar en caso de dao.
Adems hay antecedentes en que los Estados han reconocido y estn convencidos de que corresponde una
indemnizacin por los daos causados por el riego que crearon.
Consecuencias:
Todo esto originara un estado de cosas que crea para las partes una obligacin de negociar (no necesariamente de
llegar a un acuerdo) esas negociaciones estaran orientadas por el principio del equilibrio de intereses, segn el cual
el Estado de origen debe adoptar las mayores precauciones para evitar que la actividad produzca daos
transfronterizos y eventualmente establecer un rgimen entre ellos que afiance el equilibrio de intereses.
Si el dao ya se ha producido, en ausencia de un rgimen de derecho internacional que lo contemple, el Estado de
origen tendra adems la obligacin de negociar con el Estado afectado respecto a las indemnizaciones por los daos
causados.
Tratamiento del tema en la CDI:
En 1997 la CDI decidi separar el tema de la prevencin de los daos transfronterizos del de la responsabilidad por
tales daos, que venan tratndose conjuntamente desde el comienzo. En 2001 present a la AG un proyecto de 19
artculos y un prembulo bajo el ttulo de Prevencin de daos transfronterizos causados por actividades
peligrosas y pidi a la AG que elaborase una convencin basa en dichos textos.
En 2002 la Comisin comenz la primera lectura de otro instrumento, un proyecto de principios sobre la asignacin
de la prdida en caso de dao transfronterizo resultante de actividades peligrosas, que termin en 2004. En 2005 se
recibieron las observaciones previas de los Gobiernos al comienzo de la segunda lectura.
a) LA PREVENCIN:
El proyecto se aplica a las actividades no prohibidas por el derecho internacional que entraan el riesgo de causar un
dao transfronterizo sensible. El dao transfronterizo es el dao causado en el territorio o en otros lugares bajo la
jurisdiccin o el control de un Estado distinto del Estado de origen, tengan o no los Estados interesados fronteras comunes.

111

Se define dicho riesgo como abarcando desde la alta probabilidad de causar un dao sensible hasta la baja
probabilidad de causar un daos catastrfico.
Establece la obligacin de todos los Estados de adoptar medidas apropiadas para prevenir un dao transfronterizo
sensible, o en todo caso, minimizar el riesgo de causarlo.
Proclama principios de cooperacin entre los Estados y les impone: la obligacin de tomar medidas legislativas,
administrativas o de otra naturaleza, la autorizacin previa del Estado por actividades de riesgo, la evaluacin
del riesgo de que causen dao transfronterizo, la notificacin a los Estados presuntamente afectado, para
facilitar el paso siguiente, que es la consuta con los afectados de las medidas preventivas a adoptarse por el
Estado de origen, la obligacin de intercambiar informaciones respecto a esa actividad, la obligacin de informar
al pblico sobre la activida,d sus riesgos y el dao que pueda causar, etc.

b) LA RESPONSABILIDAD:
En el actual proyecto que es del ao 2004, se establece como un objetivo garantizar una pronta y adecuada
indemnizacin a las personas naturales o jurdicas, incluido los Estados que sean vctimas de un dao
transfronterizo. Pero cuando se describe en el art. 4 la mencionada garanta surge que no se trata de obligaciones
duras ya que se utiliza la palabra debera o deberan. Se trata entonces de principios que deberan inspirar a los
Estados en el terreno de estas clases de actividades, los rasgos ms importantes del proyecto son:
Se aplica a las mismas actividades del proyecto de prevencin.
Se definen los trminos de dao, medio ambiente, dao transfronterizo, actividad peligrosa, explotador, etc.
Se describen medidas que el Estado debera adoptar para garantizar a las vctimas una pronta y adecuada
indemnizacin, como por ejemplo la canalizacin de la responsabilidad al explotador, la constitucin de un
seguro, fianza u otra garanta financiera, la creacin de un fondo, etc.
Si se aprueba por la AG el proyecto se habr dado un paso importante en la codificacin de la responsabilidad sine
delicto, porque la comunidad internacional habr expresado como un principio la indemnizacin por los daos
causados por actividades de riesgo que benefician principalmente al Estado en cuyo territorio se realizan.

112

SEXTA PARTE: LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES

UNIDAD XIII: LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL DE LOS ORGANISMOS. ORGANISMOS DE CARCTER UNIVERSAL
1. LA SUBJETIVIDAD DE LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES.
Tambin las organizaciones internacionales son sujetos del derecho de gentes. A diferencia de los Estados, que
poseen una personalidad jurdica plena y general, la personalidad de las organizaciones internacionales va a estar
limitada al logro de sus objetivos y funciones confiadas y expresamente enunciadas en su tratado constitutivo.
El reconocimiento de la personalidad jurdica de las organizaciones ha sido el resultado de una evolucin de la
jurisprudencia y la doctrina internacional, en la que jug un rol clave la opinin consultiva de la CIJ de 1949 en el
asunto de la reparacin de daos sufridos al servicio de la ONU.
En l se plante la cuestin de si la organizacin tena capacidad para reclamar a un Estado una reparacin en
nombre de sus funcionarios. La Corte se expidi reconociendo la capacidad de obrar de las organizaciones, que no
slo son consideradas como sujetos de derecho internacional, sino tambin con capacidad de prevalecerse de sus
derechos por va de reclamacin internacional.
Las organizaciones definidas por Barboza (1999) como asociaciones de Estados que adoptan una estructura orgnica
permanente- constituyen entidades individualizadas, diferencindose unas de otras en sus funciones y
competencias, de manera que no es posible referirse a una personalidad jurdica de igual alcance para todas ellas.
Poseen una existencia jurdica propia distinta del conjunto de Estados que la componen, lo que les permite
mantener relaciones directas e inmediatas con los ordenamientos jurdicos en los que actan y constituirse en
sujetos de derecho claramente diferenciados.
Como los organismos internacionales poseen personalidad jurdica internacional, ello trae aparejado su condicin de
titular de derechos y deberes. Por ello, desde una perspectiva pasiva, son tambin responsables directamente por
sus actos jurdicos internacionales.
Estas organizaciones alteran las relaciones internacionales y adquieren importancia en el siglo XX.
Tienen 4 caracteres principales segn Barboza:
Estn compuestas esencialmente por estados, pero puede comprender otras organizaciones internacionales.
Son creadas mediante un tratado, aunque a veces pueden serlo mediante la resolucin de una organizacin internacional ya
existente.
Poseen una estructura orgnica permanente
Una personalidad jurdica propia.(voluntad distinta a la de sus miembros).

Carecen en cambio de soberana, sus competencias le estn asignadas en los tratados constitutivos, tienen ciertos
objetivos que tienden a satisfacer.
De ello surge en primer lugar que una organizacin internacional es siempre una asociacin voluntaria o
convencional, asociacin que normalmente es de Estados. En segundo lugar, las Organizaciones Internacionales
tienen una burocracia permanente, creada mediante un tratado, que trabaja de forma continua, unas instituciones
con personal propio que las hacen funcionar al margen de cmo funcionen los estados miembros. Finalmente, se
destaca el hecho de que las organizaciones tienen independencia respecto de los estados miembros no slo desde
el punto de vista institucional sino que son tambin independientes en el sentido en que expresan una voluntad
jurdica propia distinta y separada de la voluntad que cada uno de sus miembros pueda tener.
PERSONALIDAD:
La capacidad de las OI para adquirir derechos y contraer obligaciones en el plano internacional, as como la
capacidad para hacer valer los primeros y responder por la violacin de la segundas ha sido inmensamente analizado
por la doctrina. Existe hoy unanimidad en reconocerles personalidad jurdica internacional. Puede concluir acuerdos
internacionales, mantener relaciones diplomticas con los Estados miembros e incluso con terceros estados.
ANTECEDENTES HISTRICOS:
Las OI se encuentran en un plano secundario con respecto a los Estados, que ocupan en la comunidad internacional
el lugar preponderante. Estas OI adquirieron notable desarrollo en el siglo XX, y originaron un cambio en el derecho
internacional.
El fenmeno de las OI es nuevo, se remonta a principios del siglo 19. Hasta entonces el DI solo regulaba las
relaciones entre Estados. Apareci sin embargo la necesidad de cooperacin para resolver problemas de carcter
internacional y surgieron las primeras OI. Podemos ver diferentes periodos:
Primer periodo: Se ubica entre 1814 y 1915. Desde El Congreso de Viena que crea una Comisin Central para la
navegacin del Rin hasta la Primera Guerra Mundial, que termina con la Sociedad de las Naciones. El Concierto

113

Europeo es un antecedente claro de las OI, este celebrara congresos peridicos, aunque luego los limit a las
ocasiones en que se hacan necesarios por las circunstancias polticas. Aunque careca de una Carta fundamental, de
sede y de rganos permanentes.
Segundo Periodo: se desarrolla entre las dos guerras mundiales. La Sociedad de las Naciones y la Organizacin
Internacional del trabajo fueron las primeras OI permanentes de carcter poltico y universal.
Tercer periodo: va desde la segunda posguerra hasta nuestros das. El hito ms importante es en 1945 el nacimiento
de la ONU, compuesto hoy por la gran mayora de los pases del mundo para mantener la paz y seguridad
internacional.
CLASES:
CLASIFICACIN:
Por sus fines: la creacin de una OI puede responder a fines generales o especficos. En el primer caso actan
sin limitacin expresa, el segundo, que es el ms comn, actan en mbitos bien definidos. Ejemplo de
generales: SN u ONU, ejemplo de especficas: FMI.
Por su composicin: universales que son abiertas a la participacin potencial de todos los Estados (como la
ONU) o regionales como la OEA o aquellas que restringen su participacin a un nmero limitado de Estados
que renen ciertas condiciones, como la OTAN.
Por sus competencias: Las de cooperacin que son la mayor parte de OI clsicas, y las de Integracin,
surgidas recientemente, que registran una mayor cesin de competencias por parte de los Estados
Miembros.
ESTRUCTURA:
Teniendo en cuenta su personalidad jurdica propia y su autonoma respecto a las voluntades de los Estados que son
sus miembros, las OI deben adoptar decisiones a travs de sus RGANOS. Hay diversos modos de tomar decisiones.
El mtodo clsico, derivado de la igualdad soberana de los Estados, era el de la UNANNIMIDAD. Se aplic en
las Sociedad de las naciones y fue abandonado en la Carta de las Naciones Unidas.
La votacin es el modo adoptado modernamente. Un Estado un voto es la frmula de la Carta de la ONU, y
luego se establecen diversas mayoras exigidas segn la importancia de la cuestin sometida a votacin. Esta
frmula no es universal, y en ciertos organismos como el FMI, el voto es calificado y est en proporcin con
los aportes de los miembros.
Estructura: En la mayora de las organizaciones podemos encontrar tres tipos de rganos:
o Un rgano deliberativo, con funciones generales, compuesto por todos los miembros de la organizacin
(Asamblea General de las Naciones Unidas).
o Un rgano ejecutivo: con funciones delimitadas, compuesto por un nmero restringido de miembros.
Adems, el rgano ejecutivo es de funcionamiento permanente (Cons. de Seg. en ONU).
o Un rgano administrativo: generalmente unipersonal, cuyas funciones son propiamente administrativas (la
Secretaria General en la ONU).
o A veces tienen un rgano jurisdiccional: CJI o tribunal arbitral. Y otras un rgano consultivo.
Formacin de la voluntad dentro de los rganos: se reconocen distintos sistemas:
1. Sistema de la unanimidad: es el sistema ms viejo. Para que sea aprobada una decisin debe haber un voto
afirmativo de todos los miembros. Fue el sistema adoptado por la Sociedad de Naciones. Problema: un solo
voto negativo paraliza a la organizacin.
2. Sistema de la disidencia: la resolucin adoptada slo tendr efectiva vigencia para los Estados miembros que
la hayan aprobado o votado; los efectos jurdicos no alcanzan a los Estados que no votaron favorablemente
la resolucin.
3. Sistema del voto ponderado o calificado: no se aplica la regla un Estado = un voto. As, por ejemplo, en el
FMI, cada Estado tiene tantos votos como "cuotas parte" aporte.
4. Sistema de las mayoras: es el de la Asamblea General de las Naciones Unidas.
LOS FUNCIONARIOS INTERNACIONALES:
Las OI actan a travs de personas individuales, estos son los funcionarios internacionales que forman parte de su
personal. Es difcil dar una definicin amplia que abarque todos los tipos de funcionarios internacionales existentes,
pero un mnimo denominador comn es que tanto su nombramiento como el control sobre las funciones que
desarrollan estn a cargo de la OI que dependen, y que el carcter e inters de su prestacin sean internacionales.
En el desempeo de sus funciones deben lealtad a la OI y deben obedecer sus instrucciones, con independencia del
inters o voluntad de sus propios Estados Nacionales. Precisamente en el Art. 100 de la Carta de la ONU se expresa

114

que el secretario general y el personal de la ONU, no solicitarn ni recibirn instrucciones de ningn gobierno ni de
ninguna autoridad ajena a la organizacin, sino que cada uno de los miembros se compromete a respetar el carcter
internacional de las funciones.
LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DE LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES:
LAS OI TAMBIN TIENEN RESPONSABILIDAD: As lo decidi la CDI tentativamente al iniciar el examen del tema; expreso a
este respecto su opinin de que, si el examen de la responsabilidad de las organizaciones arrojaba resultados que no
diferan mucho de aquellos a que llego la Comisin en su anlisis de la responsabilidad de los Estados, deba ser este
el modelo a seguirse tanto en sus lneas generales como en sus matices particulares. Pero en este proceso deban
tenerse en cuenta, no solo las diferencias entre organizaciones y Estados, sino tambin las muy importantes
existentes entre las propias organizaciones, debido a su limitada capacidad en el derecho internacional, sus
diferentes objetivos y la gran variedad de sus reglas de organizacin.
Se admite, entonces, que las OI tienen responsabilidad internacional, como lo acepto en su momento la ONU
cuando acord las indemnizaciones a Blgica y otros Estados cuyos nacionales sufrieron danos con motivo de las
operaciones de las Naciones Unidas en el Congo. En aquella ocasin, la ONU reconoci su responsabilidad
internacional y concluyo acuerdos con los Estados en cuestin para indemnizarlos con sumas globales.
La doctrina suele identificar algunos derechos y obligaciones internacionales que conforman el contenido mnimo de
la personalidad internacional de las OI y que se despliegan en los siguientes mbitos: derecho a celebrar tratados
internacionales; derecho a establecer relaciones internacionales(gozan del derecho de legacin activa y pasiva, esto
es de enviar y recibir representantes diplomticos formndose un tringulo = Estado husped, OI y Estado que enva
al representante); derecho a participar en procedimientos de solucin de diferencias internacionales; derecho a
participar en las relaciones de responsabilidad internacional (activa y pasivamente), derecho a disfrutar de ciertos
privilegios e inmunidades internacionales: exenciones fiscales, impositivas,etc. Lo que ocurre es que no todas las OI
disfrutan con igual intensidad de estos derechos.
El proyecto de la CDI afirma que las OI son responsables por sus ilcitos internacionales con motivo de actuaciones u
omisiones suyas, realizadas a travs de sus rganos o agentes, esos actos se consideran como realizados por la
propia OI (teora del rgano).
2. LA SOCIEDAD DE LAS NACIONES:
ORGENES:
La primera Guerra Mundial puso en evidencia que el sistema de seguridad no bastaba para garantizarla, Estados
celosos de su soberana, algunos de ellos con pretensiones hegemnicas de alcance mundial. Era necesario crean
una OI que garantizara la paz en el mundo, con la fuerza suficiente para impedir que las naciones recurrieran a la
guerra. De conformidad con esta idea, el Tratado de paz de Versalles de 1919 incorpor a su articulado el pacto de
la SOCIEDAD DE LAS NACIONES (SN), contenido en los primeros artculos, la SN tuvo sede en Ginebra.
El 10 de enero de 1920 entr en vigor el tratado de Versalles y ese mismo ao inici sus actividades la SN con sede
permanente en Ginebra. Naca as la primera OI de carcter universal.
La SN fue creada a sugerencia del presidente de los EEUU Thomas Wilson paradjicamente EEUU no particip de
dicha Organizacin
Fines: La sociedad buscaba, segn el prembulo del pacto, desarrollar la cooperacin internacional, garantizar la paz
y la seguridad, objetivos que circunstancias polticas adversas impidieron lograr.
ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO:
Tres eran sus rganos principales: La asamblea, el Consejo y la Secretara permanente. Tambin haba otros dos
rganos autnomos: la Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI) y la Organizacin Internacional del trabajo
(OIT). Los rganos principales eran secundados por otros especiales, comisiones e instituciones creados por la
asamblea o el consejo, para colaborar en algunas cuestiones o ejercer tareas administrativas o ejecutiva.s
LA ASAMBLEA: Integrada por representantes de todos los Estados miembros, cada Estado tena un voto. Se reuna una
vez por ao en forma ordinaria y poda realizar sesiones extraordinarias. La admisin de nuevos Estados la haca la
asamblea. Estaba dividida en seis comisiones de trabajo, donde se analizaban los temas que luego se someteran a la
Asamblea. Las resoluciones se adoptaban por unanimidad. Las decisiones se adoptaban por unanimidad. Las
cuestiones llamadas De procedimiento requeran solo 2/3 de votos. Esta rigidez limit el accionar de la
Organizacin y fue una de las causas de su final fracaso.

115

EL CONSEJO: tena miembros permanentes y no permanentes. En un principio, los primeros fueron las principales
potencias, los no permanentes se elegan por Asamblea. Cuando el Consejo trataba temas que interesaban a Estados
no miembros se les permita su participacin mediante un representante con voz pero sin voto. El Consejo posea
facultades polticas de mucha importancia, comparta con la asamblea algunas funciones: designar miembros
permanentes del consejo, nombrar al secretario general y elegir los jueces de la CPJI. El Consejo se deba reunir
como mnimo una vez al ao, y peridicamente cuando las circunstancias lo exigieran. Necesitaba la mayora de sus
miembros como qurum para sesionar. Las decisiones se adoptaban por unanimidad. Las cuestiones llamadas De
procedimiento requeran solo 2/3 de votos. Esta rigidez limit el accionar de la Organizacin y fue una de las causas
de su final fracaso. El consejo era quien expulsaba los miembros.
LA SECRETARA: Tena a su cargo la administracin de la sociedad, preparaba los temas a tratar por la asamblea y el
consejo y actuaba como ejecutora de las resoluciones tomadas por aquellos, adems elaboraba informes y
documentos, se encargaba de las comisiones asesoras y llevaba el registro de los tratados. Su jefe era el secretario
general, designado por el consejo con la aprobacin de la mayora de la asamblea.
REALIZACIONES Y EXTINCIN:
Las resoluciones de los rganos de la SN tendan principalmente a asegurar la paz, cuando exista un conflicto se
produca un llamamiento a los Estados miembros para que resuelvan sus conflictos por algn medio pacfico. Sin
embargo los Estados quedaban obligados moralmente, y no jurdicamente.
A diferencia de la ONU, la SN nunca alcanz un alto grado de universalidad. Los Aliados se opusieron al ingreso de
Alemania, tampoco se permiti a la URSS, luego Alemania, Japn e Italia abandonaron. Tambin varios pases
sudamericanos, mientras que otros se ausentaron temporalmente de la misma.
Cabe sealar tres periodos en la evolucin de la SN:
Primer periodo: entre 1920 y 1923, corresponde a sus aos de formacin, el saldo es positivo y prepar el terreno
para una etapa de expansin. En este primer periodo se resolvi litigios importantes, se contribuy a la recuperacin
econmica de Austria, cre un clima de paz y buenas relaciones, etc.
Segundo Periodo: entre 1924 y 1930, la SN consigue sus principales realizaciones. Se expandi el clima de paz con el
ingreso de Alemania, y se firm un instrumento de renuncia a la guerra, primera vez que la guerra es formalmente
prohibida.
Tercer periodo: En 1930 estuvo la crisis econmica, se expandi el fascismo en Europa, la dcada del 30 marca el
ltimo periodo de la SN y se caracteriza por una agudizacin de los conflictos internacionales y cul,ima con el
Estallido de la SGM en 1939. A pesar de que no fue capaz de enfrentarse a esto, sirvi como una experiencia para el
establecimiento de una nueva organizacin, ms permanente y eficaz que la anterior LA ONU .
3. LA ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS: ANTECEDENTES.
La ONU constituye el logro ms importante y universal en la seguridad colectiva y en la cooperacin internacional.
Se crea en 1945, y hoy en da cuenta con la participacin de 191 Estados, casi la totalidad de quienes componen la
Comunidad Internacional.
Ante el fracaso de la SN haca falta una nueva organizacin, y as lo de muestran los diversos acontecimientos y
documentos que fueron llevando paso a paso hacia la creacin de las Naciones Unidas:
La declaracin Inter Aliada de 1941: firmada en Londres por las potencias aliadas, se manifiesta el propsito de
trabajar juntos con otros pueblos libres tanto en la guerra como en la paz.
La Carta del Atlntico de 1941, en esta el presidente Roosevelt de EEUU y el primer ministro Britnico Churchill
propusieron una serie de principios para la colaboracin internacional hacia el mantenimiento de la paz y la
seguridad. Fue firmado durante una reunin a bordo de un barco, en algn lugar del mar, se conoce como Carta
del Atlntico.
La Declaracin de las Naciones Unidas en 1942: el 1 de enero de 1942 representantes de 26 naciones se
reunieron en Washington para apoyar a la Carta atlntica mediante la firma de la Declaracin de Naciones
Unidas. En este documento se utiliza por primera vez el trmino Naciones Unidas, sugerido por Roosevelt.
La Declaracin de Mosc de 1943, firmada en Mosc los gobiernos de la Unin Sovitica, Reino Unido, EEUU y
China, apelaron a la pronta creacin de una OI para mantener la paz y seguridad.

116

 Las Propuestas de la Conferencia de Dumbarton Oaks en 1944: en reuniones que se realizaron durante dos o tres
semanas, las principales potencias prepararon un proyecto bsico de una OI, EEUU, el Reino Unido, la URSS y
China.
Finalmente en la CONFERENCIA DE SAN FRANCISCO, representantes de 50 naciones se reunieron para la
Conferencia sobre la OI. All se aprob por unanimidad la Carta de las Naciones Unidas el 25 de junio de 1945 y
se jur al da siguiente. Las Naciones Unidas comenzaron a existir oficialmente el 24 de octubre de 1945.
Las N.U tienen bandera, correo y sellos propios. Utilizan 6 idiomas oficiales: rabe, chino, espaol, francs, ingls y
ruso. El funcionamiento de la ONU se cubre con aportes de los miembros y algunos aportes voluntarios. Sin embargo
las N.U son algo ms que un sistema de mantenimiento de la paz, sino que abarcan un amplio espectro de
actividades de cooperacin entre los Estados: comercio, salud, clima, aviacin, trabajo, navegacin, medio
ambiente, etc.
LA CARTA DE LAS NACIONES UNIDAS. NATURALEZA:
En la conferencia de San Francisco, que da nacimiento formal a la ONU, participaron 40 pases. Esta carta estableci
una estructura ms compleja que la de su predecesora y entre otras cosas, elimin la unanimidad de otos como
requisito para aprobar las resoluciones de los rganos de la OI. En cuanto a su naturaleza algunos dicen que es una
verdadera constitucin en tanto otros afirman que es un tratado con caracteres particulares, dado que crea una OI y
est en una posicin suprema respecto a los dems tratados suscriptos por sus miembros. La Carta es un tratado
internacional con caractersticas especiales: jerarqua superior (103), procedimiento de reformas y revisin (108 y
09) entrada en vigor (110)
PROPSITOS:
En su art. 1 la Carta establece los propsitos, es decir los fines que constituyen la razn de ser de la Organizacin:
- El mantenimiento de la paz y seguridad internacional es la tarea principal.
- El fortalecimiento de las relaciones de amistad, basndose en la igualdad soberana y el respeto de la libre
determinacin de los pueblos
- La Cooperacin internacional, en campos como economa, cultura, derechos humanos, etc.
- La finalidad de convertir a las Naciones Unidas en un centro armonizador de los esfuerzos desplegados por los
Estados para el logro de los anteriores propsitos.
PRINCIPIOS:
Para la consecucin de esos objetivos, el Art. 2 de la Carta enumera los principios dentro de los cuales ha de
desenvolverse la OI, estos son el marco general de la actuacin de sus rganos:
- La IGUALDAD SOBERANA de todos los Estados miembros.
- El cumplimiento de BUENA FE por ellos de las obligaciones internacionales contradas de conformidad con la
carta.
- El ARREGLO DE CONTROVERSIAS INTERNACIONALES POR MEDIOS PACFICOS, sin comprometer la paz o
seguridad internacionales.
- LA ABSTENSIN DE RECURRIR A LA AMENAZA O USO DE LA FUERZA, contra la integridad territorial o la
independencia poltica de cualquier Estado, que no admite otra excepcin sino la legtima defensa.
- La ASISTENCIA a las N.U en cualquier accin que esta cumpla en conformidad a la Cara, y la abstencin de
ayudar a cualquier Estado contra el cual la Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva.
- LA NO INTERVENCIN EN LOS ASUNTOS INTERNOS DE LOS ESTADOS, tanto de la ONU como los dems Estados.
- EL PRINCIPIO DE COOPERACIN PACFICA entre los Estados.
REFORMAS:
La reforma est prevista en el Art. 108, que exige para ello el voto de las 2/3 parte de la Asamblea General y la
posterior ratificacin, de conformidad con sus procedimientos constitucionales, de las 2/3 partes de los Miembros
de las Naciones Unidas, incluyendo los cinco permanentes del Consejo de Seguridad. As adoptadas dichas reformas
entrarn en vigor para la totalidad de los miembros de la Organizacin, inclusive los que se hubieren opuesto. Por
este medio se han efectuado algunas modificaciones a la carta, por ejemplo, la que aument el n de los miembros
no permanentes del Consejo de Seguridad.

117

 MIEMBROS DE LA ORGANIZACIN: PROCEDIMIENTOS DE ADMISIN, SUSPENSIN Y EXPULSIN:

La carta distingue entre miembros originarios, que son los que suscribieron la Carta de San Francisco (Argentina es
originario) y los admitidos, que ingresaron de acuerdo al procedimiento de admisin de socios. En la prctica dicha
distincin carece de importancia, ya que con la salvedad de los miembros permanentes del Consejo de Seguridad,
todos gozan de los mismos derechos y obligaciones. (Son miembros los originarios y los admitidos).
Para ser miembros los Estados deben ser amantes de la paz, aceptar las obligaciones de la carta, y a juicio de la
Organizacin, estar capacitados para cumplir dichas obligaciones y que hallarse dispuesto hacerlo.
La admisin se realiza por decisin de la asamblea General a recomendacin del Consejo de seguridad.
Puede suspenderse a un miembro cuando haya sido objeto de accin coercitiva por parte del consejo de seguridad, a
recomendacin del mismo consejo, pero a decisin de la asamblea. En la prctica esta sancin no se ha tomado en
ninguna oportunidad.
Todo miembro que haya violado repetidamente los principios contenidos en la carta podr ser expulsado de la
Organizacin por la asamblea general a recomendacin del consejo. Tampoco hay ejemplo de dicha medida en la
prctica de la Organizacin.

RETIRO: No est previsto en la cara como si lo estaba en la Sociedad de las Naciones. Indonesia se retir en 1965
pero luego reingres.

LOS ESTADOS NO MIEMBROS Y LA ORGANIZACIN:

Los Estados no miembros deben conducirse de acuerdo a los principios de la ONU en la medida que sea necesaria
para mantener la paz y la seguridad internacionales. Adems se les concede el derecho de presentar diversas
cuestiones ante la asamblea general y cuando es parte de una controversia es invitado a participar sin derecho a
voto en la discusin de dicha controversia.
Anexo: Emblema y Bandera de la ONU

LA CDI:
En cumplimiento del art. 13.a de la Carta, con el fin de impulsar el desarrollo progresivo del derecho internacional y su codificacin se cre la
Comisin de Derecho Internacional. Tiene Estatuto propio. Se rene en un perodo de sesiones anual en Ginebra y presenta sus informes a la
Asamblea General.

118

UNIDAD XIV: ESTRUCTURA DE NACIONES UNIDAS: RGANOS Y COMPETENCIAS

1. LOS RGANOS DE NACIONES UNIDAS Y SUS COMPETENCIAS.
Los organos principales de las Naciones Unidas son: La asamblea general (AG), el Consejo de Seguridad (CS), el
Consejo Econmico y social (ECOSOC), el Consejo de tutela o administracin fiduciaria, la Corte Internacional de
justicia (CIJ) y la Secretaria General (SG). Estos tienen sede en Nueva York, pero la CIJ tiene sede en la Haya. Adems
se pueden establecer los rganos subsidiarios que se estimen necesarios.
LA ASAMBLEA GENERAL: COMPOSICIN Y FUNCIONAMIENTO.
Es el rgano principal de la ONU, y es de carcter deliberativo. Est compuesta por representantes de todos los
Estados miembros (mximo 5 representantes por Estado miembro), cada representante tiene derecho a un voto. El
miembro de las N.U que no haya pagado la cuota para los gastos de la organizacin, no tendr voto salvo que la
mora se deba a circunstancias ajenas al deudor. Las decisiones sobre cuestiones importantes (paz, seguridad,
admisin de nuevos miembros, cuestiones presupuestarias) requieren una mayora de 2/3, las otras cuestiones solo
requieren una mayora SIMPLE de los miembros presentes con derecho a voto.
La AG sesiona en forma ordinaria anualmente, desde el tercer martes de septiembre hasta mediados de diciembre.
Tiene tres comisiones principales: la primera trata sobre asuntos de desarme y seguridad internacional, la segunda
sobre cuestiones econmicas y financieras, la tercera sobre cuestiones sociales, humanitarias y culturales, la cuarta
sobre asuntos relativos a la descolonizacin, la quinta sobre cuestiones administrativas y de presupuesto y la sexta
sobre cuestiones jurdicas. Adems la AG puede reunirse en perodos extraordinarios, a solicitud del Consejo, de una
mayora de los miembros de las UN, o de un miembro si la mayora est de acuerdo.
COMPETENCIA:
Las funciones y poderes de la asamblea versan sobre:
Paz y seguridad internacional.
Puede CONSIDERAR Y HACER RECOMENDACIONES sobre tales asuntos.
Cualquier cuestin dentro de los lmites de la carta o que afecte los poderes o funciones de cualquier rgano de
naciones unidas.
Cooperacin poltica internacional, desarrollo del derecho internacional y su codificacin, derechos humanos,
libertades fundamentales, colaboracin internacional en los campos econmicos, social, cultural, educativo y
sanitario.
Puede INICIAR ESTUDIOS Y HACER RECOMENDACIONES al respecto.
RECIBIR Y CONSIDERAR INFORMES DEL CS y otros rganos de naciones unidas.
PRESUPUESTO DE LAS N.U y cuotas de los miembros.
ELECCIN DE LOS MIEMBROS NO PERMANENTES DEL CS, los del ECOSOC y los elegibles del CONSEJO DE
ADMINISTRACIN FIDUCIARIA, participacin junto con el CS EN LA ELECCIN DE LOS MAGISTRADOS DE LA CIJ, y
a recomendacin del CS, NOBRAMIENTO DEL SECRETARIO GENERAL.
La AG puede realizar recomendaciones en situaciones de controversia que no hayan sido atendidas por el CS.
Aprueba el presupuesto de la organizacin.
La AG dicta su propio reglamento y elige su presidente.
LAS DECISIONES DE LA AG CARECEN DE OBLIGATORIEDAD JURDICA para los gobiernos, pero generan una obligacin
moral y tiene peso en la opinin pblica mundial. Adems pueden servir de base para la transformacin de algunas
normas, como reglas consuetudinarias y en algunos casos expresar derecho. LA AG es el rgano ms democrtico de
la organizacin ya que en el participan todos los miembros y no existen privilegios para ninguno de ellos.
RELACIN CON OTROS RGANOS:
EL CS Puede convocar asamblea EXTRAORDINARIA.
El CS le enva INFORMES, los otros organismos tambin, y la AG los considera.
Junto con el CS, la AG elige ciertos cargos (Secretario general propone el CS y selecciona la AG, y juntos eligen
los miembros de la CIJ).
La AG elige miembros de los otros rganos.
La AG llama la atencin del CS en situaciones de controversia.
ORGANISMOS SUBSIDIARIOS: La Asamblea General podr establecer los organismos subsidiarios que estime
necesarios para el desempeo de sus funciones. (Conf. Art. 22 Carta ONU).

119

2. EL CONSEJO DE SEGURIDAD: COMPOSICIN Y FUNCIONAMIENTO.

Est compuesto por 15 miembros. 5 Permanentes (China, Francia, EEUU, Reino Unido y Rusia (anteriormente
URSS) y 10 que duran dos aos, elegidos por la Asamblea General (no son reelegibles). La presidencia rota
mensualmente. El CS est organizado con el fin de velar constantemente por la seguridad colectiva y por ello
FUNCIONA DE MANERA PERMANENTE, por eso es que un representante de cada uno de sus miembros debe estar
presente EN TODO MOMENTO en la sede de Naciones Unidas. Cada miembro del consejo tendr un
representante. El Consejo de Seguridad celebrar reuniones peridicas en las cuales cada uno de sus miembros
podr, si lo desea, hacerse representar por un miembro de su Gobierno o por otro representante especialmente
designado. El Consejo de Seguridad podr celebrar reuniones en cualesquiera lugares, fuera de la sede de la
Organizacin, que juzgue ms apropiados para facilitar sus labores. El Consejo de Seguridad podr establecer los
organismos subsidiarios que estime necesarios para el desempeo de sus funciones. El Consejo de Seguridad
dictar su propio reglamento, el cual establecer el mtodo de elegir su Presidente. Cualquier Miembro de las
Naciones Unidas que no sea miembro del Consejo de Seguridad podr participar sin derecho a voto en la
discusin de toda cuestin llevada ante el Consejo de Seguridad cuando ste considere que los intereses de ese
Miembro estn afectados de manera especial.
COMPETENCIA:
De conformidad a la Carta al Consejo de Seguridad le compete la responsabilidad primordial por el mantenimiento
de la paz y la seguridad internacional.
SISTEMA DE VOTACIONES:
Cada miembro del Consejo tiene un voto. Las decisiones sobre procedimiento se adoptan mediante voto afirmativo
de por lo menos 9 de sus 15 miembros. Las decisiones sobre cuestiones sustantivas requieren tambin 9 votos, pero
incluidos en estos los votos afirmativos de los 5 miembros permanentes.
El derecho de veto es con el que las grandes potencias se aseguraron la posibilidad de bloquear cualquier resolucin
que no convenga a sus intereses ya que basta el voto negativo de una de ellas para que una propuesta no pueda ser
aprobada. Se ha intentado limitar este privilegio, por ejemplo, cuando se resolvi que la abstencin o la ausencia de
una de ellas no significaban un voto negativo o cuando la Asamblea decidi considerar cuestiones de procedimiento,
ciertos asuntos, que consecuentemente no requeran la mayora especial de las cuestiones sustantivas.
PODER DECISORIO:
De acuerdo a la Carta, todos los miembros de las Naciones Unidas convienen aceptar y cumplir las decisiones del
consejo. Aunque otros rganos de las N.U realizan recomendaciones a los gobiernos, slo el Consejo est facultado
para adoptar algunas decisiones que, en el campo de la paz y de la seguridad, son de obligatorio cumplimiento para
los Estados miembros. Las funciones y poderes que la carta le asigna al Consejo son las siguientes:
MANTENER la paz y seguridad internacionales de conformidad con los propsitos y principios de las N.U
INVESTIGAR toda controversia o situacin que pueda crear friccin internacional.
RECOMENDAR mtodos de ajustes de tales controversias o condiciones de arreglo.
DETERMINAR si existe amenaza a la paz, acto de agresin y recomendar qu medidas adoptar.
INSTAR a los miembros que apliquen sanciones econmicas y otras medidas que no entraen el uso de la fuerza,
con el fin de impedir o detener la agresin.
RECOMENDAR la admisin de nuevos miembros.
RECOMENDAR a la AG la designacin del secretario general, y junto con la asamblea, elegir a los miembros de la
Corte Internacional de Justicia.
ELABORAR planes para establecer un sistema de regulacin de los armamentos.
Controversias:
Cuando hay una controversia, o una situacin que sin llegar a serlo, es susceptible de generar friccin internacional u
originar controversia, esta puede ser llevada al CS por CUALQUIER MIEMBRO de la Organizacin, o por cualquier
Estado no miembro que sea parte en la controversia, si acepta las obligaciones de arreglo pacfico de la Cara.
Tambin la Asamblea y el Secretario General pueden llamar la atencin del CS sobre controversias. En algunos casos
el Consejo procede a la investigacin, nombrando representantes especiales o pide al Secretario General que
interponga sus buenos oficios.
Medidas del CS:
El CS si lo estima necesario, instar a las partes a que resuelvan su diferencia por alguno de los medios pacficos
(negociacin, investigacin, conciliacin, arbitraje, arreglo judicial o cualquier otro medio que de comn acuerdo

120

elijan). Si las partes no logran un acuerdo mediante estos procedimientos, la sometern al CS y si este estimare que
la controversia pone en peligro la paz y seguridad internacional, decidir si proceder de acuerdo al art. 36 esto es,
recomendar un procedimiento o mtodo de ajuste- o recomendar directamente los trminos del arreglo que
considere apropiados. El CS no puede IMPONER a las partes los trminos del ajuste, sino slo recomendarlos.
Excepto que el Consejo encuentre que una situacin equivalga a la violacin del art. 39 (amenaza la paz, quebranta
la paz o es un acto de agresin).
Accin en caso de amenazas o quebrantamientos a la paz o actos de agresin:
En estos casos se autoriza al CS a tomar las medidas de los art. 41 y 42 que son sanciones destinadas a impedir o
subsanar aquellos actos destinados a la seguridad colectiva. Es el consejo quien determina cuando se da una de
estas situaciones (violacin de paz, agresin). Sus acciones no estn supeditadas a revisin judicial. Pero a fin de
evitar estas situaciones podr ordenar el Estado en cuestin cumpla con ciertas medidas provisionales. Si la
situacin subsiste El Consejo de Seguridad podr decidir qu medidas que no impliquen el uso de la fuerza armada
han de emplearse para hacer efectivas sus decisiones, y podr instar a los Miembros de las Naciones Unidas a que
apliquen dichas medidas, que podrn comprender la interrupcin total o parcial de las relaciones econmicas y de
las comunicaciones ferroviarias, martimas, areas, postales, telegrficas, radioelctricas, y otros medios de
comunicacin, as como la ruptura de relaciones diplomticas. Art. 41.
Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas de que trata el Artculo 41 pueden ser inadecuadas o han
demostrado serlo, podr ejercer, por medio de fuerzas areas, navales o terrestres, la accin que sea necesaria para
mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales. Tal accin podr comprender demostraciones,
bloqueos y otras operaciones ejecutadas por fuerzas areas, navales o terrestres de Miembros de las Naciones
Unidas.
La Carta prevea en su art. 43 que el CS iba a disponer de una fuerza compuesta por contingentes de diversos
Estados miembros, puestos a disposicin del CS por stos segn acuerdos celebrados entre este y aquellos. Pero las
disidencias que surgieron entre EEUU y la URSS imposibilitaron la concrecin de los acuerdos. Nunca funcion el
sistema como fue concebido originariamente. A lo que se acudi fue a RECOMENDACIONES DEL CS: este
recomendaba o autorizaba a los Estados miembros a promover acciones militares contra los Estados agresores o
que amenazaban la paz. Esto es diferente a la legitima defensa colectiva, ya que esta opera antes de la autorizacin
de cualquier organismo internacional.
Lo ms interesante es que el CS ha adoptado medidas complementarias en virtud de sus poderes implcitos. As le
impuso a Irak la aceptacin de un arreglo de paz y le fij su frontera con Kuwait, lo oblig a destruir armamentos y le
impuso sobre su renta petrolera una serie de descuentos destinados a indemnizaciones por los daos que produjo
su invasin a Kuwait.
RELACIONES CON OTROS RGANOS:
I)
la Asamblea y el Secretario General pueden llamar la atencin del CS sobre controversias. En algunos casos
el Consejo procede a la investigacin, nombrando representantes especiales o pide al Secretario General
que interponga sus buenos oficios.
II)
La Asamblea debe abstenerse de hacer recomendaciones sobre controversias o situaciones respecto de la
cual el CS est desempeando funciones que le asigna la carta, a no ser que el CS mismo lo solicite.
III)
El CS presentar a la AG informes anuales y especiales, para su consideracin.
IV)
En muchas situaciones ocurra que como resultado del abuso del veto por las grandes potencias cuestiones
importantes quedaban sin actuacin. Por ello la AG trat de suplir esto a travs de la famosa resolucin
Unidos para la paz que estableca que en caso de que el Consejo no pudiere actuar en materia de
seguridad colectiva por el veto de alguno de sus miembros permanentes, la AG poda abocarse
inmediatamente a ese asunto con vistas a emitir recomendaciones a los miembros.
3. EL CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL: COMPOSICIN Y FUNCIONAMIENTO:
Este rgano es el principal coordinador de la labor econmica y social de la ONU. Actualmente tiene 54 miembros
elegidos por la asamblea. Sus decisiones se adoptan por mayora simple y son slo recomendatorias, cada miembro
tiene derecho a un voto. Su tarea permanente la llevan a cabo sus organismos subsidiarios, que le presentan
informes.
Cada miembro tiene un representante en el ECOSOC, cada uno de estos tiene un voto y las decisiones se toman por
mayora de los miembros presentes.
El Consejo Econmico y Social dictar su propio reglamento, el cual establecer el mtodo de elegir su Presidente.

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El Consejo Econmico y Social se reunir cuando sea necesario de acuerdo con su reglamento, el cual incluir
disposiciones para la convocacin a sesiones cuando lo solicite una mayora de sus miembros. El ECOSOC celebra
anualmente dos perodos de sesiones de un mes de duracin, uno en Nueva York y otro EN Ginebra.
COMPETENCIA:
Sus funciones son amplsimas, aunque fundamentalmente acte como rgano preparatorio de resoluciones de la
asamblea. Son las ms importantes:
Servir como mbito central para el EXAMEN DE LOS PROBLEMAS ECONMICOS Y SOCIALES INTERNACIONALES.
HACER ESTUDIOS, INFORMES Y RECOMENDACIONES SOBRE ASUNTOS de carcter social, econmico, cultural.
PROMOVER EL RESPETO POR LOS DDHH Y LAS LIBERTADES FUNDAMENTALES
CONVOCAR a conferencias internacionales y preparar proyectos para someterlos a consideracin de la AG.
Las decisiones del ECOSOC SE ENVAN COMO RECOMENDACIONES A LA AG.
LOS ORGANISMOS AUXILIARES. LOS ORGANISMOS ESPECIALIZADOS: NATURALEZA JURDICA. CLASES:
Dependen del ECOSOC muchos rganos subsidiarios como: las comisiones de derechos humanos, de estadsticas, de
desarrollo social, de poblacin de condicin de la mujer y de control de estupefacientes.
Existen adems bajo la rbita del ECOSOC comisiones que atienden asuntos regionales y diversos organismos
permanentes de expertos que se ocupan de diversos temas como la prevencin del delito, el transporte de mercaderas
peligrosas y la planificacin del desarrollo. El Consejo Econmico y Social podr tomar las medidas apropiadas para
obtener informes peridicos de los organismos especializados.
El Consejo Econmico y Social establecer comisiones de orden econmico y social y para la promocin de los derechos
humanos, as como las dems comisiones necesarias para el desempeo de sus funciones.
En conclusin, el trabajo del ECOSOC se opera a travs de sus organismos subsidiarios que presentan sus informes al
Consejo. Hay comisiones orgnicas y regionales.
COMISIONES ORGNICAS: DE ESTADSTICAS, DE DESARROLLO SOCIAL, DE POBLACIN, DE PREVENCIN DEL DELITO, DE LA
MUJER, DE ESTUPEFACIENTES, ETC.
COMISIONES REGIONALES: COMISIN ECONMICA PARA AFRICA (CEPA), PARA AMRICA LATINA Y EL CARIBE (CEPAL),
PARA EUROPA (CEPE), PARA ASIA Y EL PACFICO (CESPAP) Y PARA ASIA OCCIDENTAL (CESPAO).
4.
EL CONSEJO DE ADMINISTRACIN FIDUCIARIA: COMPOSICIN Y FUNCIONAMIENTO:
Este consejo se estableci como rgano principal de supervisin de la ONU sobre el rgimen creado por la carta para
administrar territorios en fideicomiso, cuyo objeto era promover el adelanto de los habitantes de los territorios en
fideicomiso y su desarrollo progresivo hacia el gobierno propio o la independencia. Dichos objetivos se han cumplido a tal
punto que alcanzaron un nuevo status ya sea como Estados independientes o mediante su unin a otros pases.
El Consejo de Administracin Fiduciaria acta bajo la autoridad de la AG o, en caso de zona estratgica, bajo la autoridad
del CS. Como la situacin actual ha privado de objeto al Consejo es innecesario explayarnos sobre su descripcin. Su
nmero de miembros se ha reducido al ir disminuyendo el nmero de pases administradores.
El consejo consta ahora de solo 5 miembros: EEUU y los dems miembros permanentes del CS (China, Rusia, Francia y
Reino Unido). La votacin se realiza por simple mayora y cada miembro tiene derecho a un voto.
El Consejo de Administracin Fiduciaria dictar su propio reglamento, el cual establecer el mtodo de elegir su
Presidente. El Consejo de Administracin Fiduciaria se reunir cuando sea necesario, segn su reglamento.
COMPETENCIA:
Sus funciones principales se limitan a examinar y considerar los informes reconocidos por la autoridad administradora
respecto del adelanto poltico, social, cultural y educativo de los habitantes de los territorios en fideicomiso, asimismo
examinar peticiones provenientes de los territorios en fideicomiso y realizar visitas peridicas a estos.
5.
LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA: INTEGRACIN Y ORGANIZACIN.
La Carta le dedica a la CIJ un corto capitulo. El resto de las normas se encuentran en el Estatuto, anexo a la Carta, y en las
reglas de procedimiento que la misma corte se dio. La CIJ es la sucesora de la Corte Permanente de Justicia Internacional
CPJI creada por el tratado de Versalles en la Sociedad de las Naciones. Su estatuto forma parte de la Carta y est basado
en el de la CPJI. Todo miembro de la ONU es ipso facto parte en el Estatuto y an los no miembros pueden serlo en las
condiciones que en cada caso determine la AG por recomendacin del Congreso.
La CIJ est integrada por 15 jueces, elegidos conjuntamente por la AG y el CS en votaciones separadas. Este tribunal tiene
sede en la HAYA. Los idiomas de la corte son el ingls y el francs. Los jueces duran en su cargo 9 aos y pueden ser
reelegidos. Se los elige por sus mritos y no por su nacionalidad, aunque se trata que estn representados los
principales sistemas jurdicos del mundo. No puede haber 2 magistrados de un mismo Estado. Los magistrados no
pueden tener otra ocupacin mientras dure su mandato. La Corte nombra sus funcionarios y sus secretarios.

122

MODOS DE ACEPTACIN DE LA JURISDICCIN:

El Art. 94 de la Carta establece el compromiso de todos los miembros de la ONU de cumplir con las decisiones de la CIJ en
los casos en que sean parte, y en caso de que alguien se negare a cumplirla, faculta a la otra para dirigirse al CS. Este si lo
considera necesario, har recomendaciones o tomar medidas para que el fallo incumplido se ejecute.
Los Estados miembros tienen la posibilidad de concurrir a otros tribunales, por ejemplo sometindose a otro tribunal
mediante un acuerdo. La Corte ejerce dos tipos de funciones, una contenciosa, y otra consultiva.
Los Estados pueden obligarse por anticipado a aceptar la jurisdiccin de la corte, mediante la firma de un tratado o
convencin, o mediante una declaracin especial en ese sentido.
COMPETENCIA CONTENCIOSA: PROCEDIMIENTO.
La jurisdiccin de la Corte se extiende a todos los litigios que los Estados sometan y a todos los asuntos previstos en la
Carta de la ONU o en tratados y convenciones vigentes. Los conflictos pueden llegar a la CIJ de dos maneras:
a) Por un acuerdo especial: de comn acuerdo las partes presentan el problema ante la CIJ
b) Por una peticin unilateral, una de las partes en disputa presenta una pretensin.
El Procedimiento est compuesto de 2 etapas:
La escrita: en donde las partes invocan hechos, derechos y presentan prueba documental.
La oral: donde las partes deliberan sobre argumentos y pruebas presentadas.
Dado por terminado el procedimiento con el dictado de la sentencia que debe estar fundada en derecho internacional.
La sentencia de la corte es DEFINITIVA, VINCULANTE E INAPELABLE. La corte tiene la potestad para tomar medidas que
impogan su decisin si las partes no la cumplieran. Generalmente los Estados cumplen, aunque hubo casos en que no lo
hicieron. Ej. Estados Unidos e Irn porque desconocieron la jurisdiccin de la CIJ.
La Corte decide las controversias aplicando: los tratados y convenciones internacionales, la costumbre internacional, los
principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas, las decisiones judiciales y la doctrina de los
autores ms calificados en los distintos pases, como medio subsidiario para la determinacin de las reglas jurdicas y si las
partes convienen en ello la Corte puede decidir un litigio en base a la equidad.
COMPETENCIA CONSULTIVA:
Adems de juzgar, la Corte tiene una funcin consultiva, consistente en que puede dar su opinin (no vinculante) sobre
una cuestin jurdica cuando la AG el CS u otros rganos se lo pidan, tambin los Estados. Tiene el mismo procedimiento
pero a diferencia de los fallos, no es obligatoria.

6. LA SECRETARA GENERAL: COMPOSICIN Y FUNCIONES. LA LABOR DEL SECRETARIO GENERAL:

La secretaria es el rgano que se encarga de la labor cotidiana de las N.U, a efectos de asegurar el funcionamiento normal
y eficaz. Se compone de un Secretario y de otras personas que integran el personal de la secretara. El personal de la
secretara es nombrado por el secretario. En 1998 se cre el cargo de Vicesecretario general.
La ONU tiene un Secretario General y funcionarios que dependen de l. El secretario es el ms alto funcionario de la
Organizacin y asume la direccin de los servicios administrativos de las Naciones Unidas.
Pero adems de sus funciones burocrticas tiene importantes competencias polticas y diplomticas. De hecho representa
a la Organizacin frente al exterior y ante la opinin pblica, le corresponden funciones de mediacin y conciliacin en
caso de conflictos entre Estados.
La Carta incluso faculta al Secretario a convocar una reunin del CS en caso de urgencia y a llamar la atencin de este en
cualquier cuestin que ponga en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional.
Conforme al art. 100 de la Carta cada Estado miembro se compromete a respetar el carcter exclusivamente internacional
de las funciones del Secretario y del personal de la secretara y a no tratar de influir en el desempeo de sus funciones.
La labor de la secretara es muy variada. Administracin de operaciones de mantenimiento de la paz, organizacin de
conferencias internacionales, preparacin de estudios, interpretacin de discursos, traduccin de documentos, mediar en
controversias internacionales, analizar problemas econmicos, sensibilizar e informar a los medios de comunicacin del
mundo sobre la labor de las N.U, etc.
El secretario es elegido conjuntamente por la asamblea a propuesta del CS por periodos que suelen fijarse por 5 aos,
pudiendo ser reelegido. El Secretario General rendir a la Asamblea General un informe anual sobre las actividades de la
Organizacin. Realiza viajes a los Estados miembros para reunirse con lderes mundiales, toma medidas para prevenir
conflictos , para establecer mantener o consolidar la paz, tiene a su cargo las funciones que le encomiende el CS, la AG y
otros rganos de N.U.

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UNIDAD XV: PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL

1. CONSIDERACIONES GENERALES: LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL: EVOLUCIN DESDE LA
CARTA HASTA LA ACTUALIDAD:
Se dice que los principios generales representan los derechos y deberes fundamentales de los Estados. Este tema
fue objeto de una resolucin de la Asamblea General de la ONU, la 2625 del 24 de octubre de 1970. Los principios
contenidos en la declaracin son los siguientes:
a) No uso de la fuerza
b) Arreglo pacfico de controversias internacionales
c) No intervencin
d) Cooperacin (Barboza entiende que este no da lugar a reales obligaciones)
e) Igualdad de derechos y libre determinacin de los pueblos
f) Igualdad soberana de los Estados
g) Buena fe en el cumplimiento de las obligaciones internacionales
2. ABSTENCIN DEL USO DE LA FUERZA:
La expresin fuerza se refiere exclusivamente a la fuerza armada que utiliza un Estado contra otro, no a la llamada
agresin econmica ni a la presin poltica. Hoy en da la prohibicin del uso o amenaza de la fuerza constituye
una norma de jus cogens: sin embargo la doctrina se divide, mientras una parte considera que la norma de jus
cogens cubre cualquier caso de uso de la fuerza, otra parte la limita solo a los usos de la fuerza que configuran un
ataque armado.
EVOLUCIN DEL USO DE LA FUERZA:
A) El uso de la fuerza hasta la Sociedad de las Naciones:
La guerra, en el derecho internacional clsico, se consideraba como una facultad inherente a la soberana: no estaba
prohibida. No obstante ya en el siglo 16 se intent una distincin entre guerras justas (aquellas que tenan una justa
causa, haba necesidad, carencia de otro medio para obtener justicia, eran precedidas de una declaracin por el
soberano) de las injustas. Segn Grocio la guerra no era legtima a menos que respondiera a una causa justa, pero
esto era un problema ya que al Estado le bastaba creer que actuaba en presencia de una causa justa para que la
guerra fuera legtima.
Pero en el siglo 17 se vuelve a un derecho de guerra ilimitado, declarar la guerra era un derecho soberano, y el
derecho internacional no poda hacer nada aunque la guerra fuera injusta.
B) El derecho de la Sociedad de Naciones:
En el pacto se recogi cierta reglamentacin de la guerra que originaron restricciones a la misma. Consider a la
guerra el ltimo extremo para arreglar sus diferencias internacionales, un recurso excepcional. Sin embargo no la
descartaba, cuando el Consejo no tomaba su decisin por unanimidad los pases podan proceder como lo juzgaran
necesario para el mantenimiento del derecho y de la justicia. Tambin las limitaciones y prohibiciones eran
demasiado dbiles, en muchos casos eran recomendaciones.
Segn el art. 12 del Pacto los miembros de la Sociedad se comprometen a resolver sus controversias por medios
pacficos y, adems, convienen en que en ningn caso debern recurrir a la guerra antes de que haya transcurrido
un plazo de tres meses despus de la sentencia de los rbitros o de la decisin judicial o del dictamen del Consejo.
En virtud de este plazo de tres meses, se ha dicho que el Pacto, ms que prohibir la guerra estableca una
moratoria de guerra.
C) El pacto Kellogg - Briand
En 1928 se firm el Tratado general de renuncia a la guerra, originalmente entre el secretario de Estado de EEUU
(Kellog) y el canciller francs (Briand), pero al que fue accediendo posteriormente casi la totalidad de los pases
independientes. El art. 1 condenaba el recurso de la guerra para resolver las controversias y consignaba la renuncia
de las partes a la guerra. No abarcaba supuestos que no fueran considerado como una guerra.
El pacto dio fundamento a la doctrina Stimson segn la cual no se debe reconocer situaciones originadas en la fuerza
y fue confirmado en varios instrumentos internacionales, por ejemplo en el Pacto antiblico Saavedra Lamas.

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D) El pacto antiblico de Saavedra Lamas:

En 1932 el gobierno argentino a travs de su Canciller (Saavedra Lamas) propuso al Brasil la conclusin de un pacto
antiblico. Fue suscrito por Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguay y Uruguay, y luego se adhiri Bolivia, Costa
Rica, EEUU, Cuba, Venezuela, Italia, etc. En su art. 1 el pacto condenaba las guerras de agresin y propugnaba el
arreglo pacfico de controversias. En el art. 2 afirmaba que no se reconoceran los arreglos territoriales obtenidos
violentamente ni la validez de la ocupacin o adquisicin de territorios por la fuerza de armas. Inclua tambin un
procedimiento de conciliacin.
E) El Derecho de la Carta:
L a carta introduce en el uso de la fuerza modificaciones importantes ayud a formar un sistema consuetudinario,
que se completa con las resoluciones que dict la AG.
La doctrina mayoritaria considera en que el derecho consuetudinario en cuestin adopt, tras la sancin de la Carta,
un sistema consistente en: una prohibicin general del uso de la fuerza por los Estados y una nica excepcin que es
la legtima defensa individual o colectiva. Dentro de este sistema el Consejo de Seguridad puede autorizar el uso de
la fuerza dentro de los poderes que le confiere el captulo 7 de la Carta, o sea en situaciones de amenaza contra la
paz, quebrantamiento de la paz o de actos de agresin.
La regla general:
Est contenida en el artculo 2.4 de la Carta de Naciones Unidas: los miembros de la organizacin se abstendrn, en
sus relaciones internacionales, de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de Naciones
Unidas.
Aqu ya se refiere al uso de la fuerza, no a la guerra, dado que antes no quedaban comprendidos supuestos que no
podan ser considerados guerra. Adems incluye la amenaza del uso de la fuerza.
No hay dudas de que la prohibicin general del uso de la fuerza es una norma imperativa. Lo que si est en duda es
el alcance de la regla, el alcance de la excepcin de legtima defensa, y otras variantes que examinaremos. Sobre
estos ltimos temas hay discrepancia.
Alcance de la regla general del art. 2.4:
Hasta donde llega la norma general de la Carta? Su alcance tiene una prohibicin absoluta o deja terreno sin
cubrir?, por otra parte Cul es el alcance de la excepcin de legtima defensa?
En la doctrina hay dos posiciones: una ms bien permisiva del uso de la fuerza y otra ms bien restrictiva.
Los permisivos sostienen que no es lcito utilizar la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica
de un Estado miembro, tal como lo dice la regla general. Pero cuando la fuerza no est dirigida contra esos dos
bienes jurdicos podra usarse. No constitua un obstculo la otra frase del artculo, que prohbe la fuerza cuando es
incompatible con los propsitos de Naciones Unidas, ya que hay algunos usos de la fuerza que podran ser
considerados compatibles con aquellos propsitos.
En cambio, los restrictivos, como el profesor Ian Brownlie por ejemplo, sostienen que la integridad e independencia
poltica se refieren a la totalidad de los derechos de un Estado y es comprensiva de todo lo que el Estado es. La frase
relativa a los propsitos de las Naciones Unidas, habra sido incluida para asegurar que la fuerza tampoco deba
emplearse contra entidades no estatales. Dicha frase se incorpor para reforzar el principio.
Sin embargo, en todos los casos del uso de la fuerza en los ltimos 50 aos, fueron calificados por los Estados
protagonistas como formas de legtima defensa, es decir que se ampararon en la excepcin sin poner en tela de
juicio el alcance universal del art. 2.4 o sea que la interpretacin amplia de los conceptos de integridad territorial e
independencia poltica prevalece en la prctica. Es menester analizar entonces el alcance del concepto de legtima
defensa, pero ello lo veremos en el punto posterior referido a este tema.
La Resolucin de la AGNU 2625 de 1970:
Enuncia el contenido del principio del art. 2.4 de la Carta de UN, y expresa entre otras cosas que:
-

Una guerra de agresin constituye un crimen contra la paz y entraa responsabilidad.

Los Estados tienen el deber de abstenerse de recurrir al uso de la fuerza para violar fronteras internacionales, incluyendo
las lneas de demarcacin que se establezcan por acuerdo internacional del que sea parte o este obligado a respetar por
otras razones.
Deben abstenerse de emplearla para la solucin de controversias internacionales, incluyendo las territoriales y las relativas
a fronteras de los Estados.

125

Deben abstenerse de realizar actos de represalia que impliquen el uso de la fuerza

As mismo, de cualquier medida de fuerza que prive el derecho a la libre determinacin, libertad e independencia de los
pueblos.
Tambin deben abstenerse de organizar o fomentar la organizacin de fuerzas irregulares, bandas armadas, etc., para
hacer incursiones en el territorio de otro Estado.
As como tambin de organizar, instigar, ayudar o participar en actos de guerra, actos de terrorismo cuando estos actos
impliquen recurrir a la amenaza o uso de la fuerza.

DEFINICIN DE LA AGRESIN:
La Resolucin 3314 del ao 1974 define por primera vez a la agresin, y se reafirma su carcter de crimen
internacional.
D e f i n i c i n d e a g r e s i n : La Asamblea General comenz a ocuparse del tema en 1950, en respuesta a una
iniciativa de la URSS, y el mismo ao encarg su estudio a la Comisin de Derecho Internacional, la cual se plante el
dilema de si seguir el camino de la lista de los casos que constituyen agresin, o proceder a una definicin legal o
abstracta. Esta tima fue la solucin adoptada, pero no pudo enunciar esa definicin, quedando la tarea inconclusa.
Recin en 1967 se crea un "Comit especial sobre la cuestin de la definicin de la agresin", compuesto por 35
Estados miembros. El mismo elabor el proyecto que luego se convertira en la Resolucin 3314, cuyos puntos ms
salientes son:
Define por primera vez la agresin, "como el uso de la fuerza armada de un Estado contra la soberana, la
integridad territorial o la independencia poltica de otro Estado, o en cualquier forma incompatible con la Carta de
las UN".
Se establece la presuncin de que el primer Estado que hace uso de la fuerza armada es el Estado agresor. Sin
embargo esa presuncin es Juris Tantum, es decir, admite prueba en contrario.
o Se caracterizan como actos de agresin, o constitutivos del delito de agresin:
o La invasin o el ataque por las fuerzas armadas de un Estado al territorio de otro Estado.
o Toda ocupacin militar que resulte de dicha invasin o ataque.
o Toda anexin mediante uso de la fuerza, del territorio de otro Estado o parte de l.
o El bombardeo del territorio de otro Estado por las fuerzas armadas de un Estado.
o El empleo de cualesquiera armas por un Estado contra el territorio de otro Estado
o El bloqueo de los puertos o de las costas de un Estado por las fuerzas armadas de otro E.
o El ataque por las fuerzas armadas de un Estado:
Contra las fuerzas armadas o contra su flota mercante o aeronaves comerciales
Toda prolongacin de su presencia en dicho territorio despus de terminado el acuerdo
La accin de un Estado que permite que su territorio sea utilizado por otro Estado para perpetrar un acto de
agresin contra un tercer Estado.
El envo por un Estado de bandas armadas, grupos irregulares (mercenarios) que lleven a cabo acots de fuerza
armada contra otro Estado.
Esta enumeracin no es exhaustiva ni numerus clausus, y podr ser ampliada por el Consejo de Seguridad. Se declara
que la guerra de agresin es un crimen internacional, un crimen contra la paz internacional, y que la agresin origina
responsabilidad internacional.
Cundo se considera a un Estado como agresor? a) cuando recurre la guerra en violacin de los compromisos
previstos en el pacto o en el protocolo, b) cuando ya comenzadas las hostilidades se niega a someter la disputa al
procedimiento de arreglo pacfico, o c) cuando viole medidas provisionales prescritas por el CS de la ONU.
Excepciones a la abstencin del uso de la fuerza:
A pesar de la generalidad con que est redactado el art. 2.4 de la propia Carta de las Naciones Unidas, en otras
disposiciones se admite que se puede recurrir a la fuerza armada en determinadas ocasiones. Estos casos en que se
prev expresamente el uso de la fuerza son: el uso de la fuerza en legtima defensa (art. 51), la accin mediante
fuerzas armadas necesarias para mantener o restablecer la paz y seguridad internacionales decidida por el CS (art.
42) y la accin contra Estados enemigos para reprimir el rebote de hostilidades al fin de la Segunda Guerra Mundial
(art. 107). A estos le debemos agregar, en virtud de la prctica de la organizacin, los casos de autorizacin del uso
de la fuerza por las Naciones Unidas.
LA LEGTIMA DEFENSA: CONCEPTO. MODALIDADES DE EJERCICIO:
El concepto de legtima defensa se entiende en el derecho de la carta contra un ataque armado, una resistencia a un
ataque violento de otro sujeto. La legtima defensa es excepcional, es la excepcin de la regla general. Sin embargo

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reserva el monopolio de la fuerza en la autoridad central, dado que solo cuando esta no pueda asegurar la defensa
de los particulares en forma suficientemente rpida o eficaz, recin all se podra recurrir a la legtima defensa.
Es la nica forma de autoproteccin que regula el derecho de gentes y tiene por objetivo repeler un ataque y debe
terminar all donde ese objetivo se ha logrado.
El artculo 51 al que nos estamos refiriendo reza as:
Ninguna disposicin de esta Carta menoscabara el derecho inmanente de legitima defensa, individual o colectiva,
en caso de ataque armado contra un Miembro de las Naciones Unidas hasta tanto el Consejo de Seguridad haya
tomado las medidas necesarias para restablecer la paz y seguridad internacionales. Las medidas tomadas por los
miembros en ejercicio del derecho de legitima defensa sern comunicadas inmediatamente al Consejo de Seguridad
y no afectaran en manera alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a la presente Carta para
ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con el fin de mantener o restablecer la paz y seguridad
internacionales.
No define lo que es un ataque armado, no menciona rasgos necesarios de la proporcionalidad y por ello remite al
derecho consuetudinario.
He aqui, entonces, las condiciones de ejercicio de la legitima defensa a que se refiere el recien mencionado texto:
Debe haberse producido un ataque armado.
El Consejo de Seguridad no debe haber adoptado todavia las medidas necesarias para mantener o restablecer la paz
y seguridad internacionales.
El art. 51 refleja el carcter excepcional de la legtima defensa. El CS se reserva el manejo del asunto: normalmente
dicta recomendaciones o resoluciones que, si son obedecidas, conducen al restablecimiento de la paz y seguridad
internacionales (cese de la fuerza, retiro de las tropas) pero si estas no son acatadas puede dictar otras medidas
necesarias para aquellos fines, por ejemplo autorizar el uso de la fuerza a una coalicin de Estados voluntarios.
El Estado que acta en reaccin defensiva debe comunicarle las medidas adoptadas al Consejo, y este puede
aceptarlas o bien interferir dictando otras.
Si bien la Carta no lo menciona la defensa debe ser inmediata, sino poda considerarse una represalia. Tampoco dice
que el objetivo de la defensa debe ser de repeler el ataque y que debe mantenerse dentro de los lmites de la necesidad
defensiva, so pena de exceder la proporcionalidad y transformarse en una agresin.
La expresin ataque armado no est definida en la Carta pero tiene una dimensin establecida: debe ser una
operacin blica de cierta intensidad y magnitud. Ejemplos de ataque armado: la invasin o ataque por fuerzas de
un Estado a otro, ocupacin militar (aunque fuera temporal) que resulte de la invasin o ataque, el bombardeo, el
empleo de armas, el ataque por las fuerzas armadas terrestres, navales o aereas. Se descartan as, los usos menores
de la fuerza, como los incidentes fronterizos, el apoyo a bandas armadas irregulares para que incursionen en el
territorio de otro Estado, la organizacin, instigacin, ayuda o participacin en actos de guerra civil o terrorismo, etc.
El ataque armado indirecto, esto es, el envo de bandas armadas, no regulares, de un Estado a otro para ejercer la
violencia se considerara un ataque armado siempre que su accin tuviera entidad suficiente y que dichas bandas se
encontraran en una situacin de dependencia respecto al Estado que las enva como para ser consideradas rganos
de facto suyos. Tambin puede suceder que usos menores de la fuerza se repitan, de modo tal que sus efectos traigan
consecuencias graves para el Estado que los soporta. En este caso, la acumulacin de eventos, hace concebible que
su acumulacin justamente, equivalga por su gravedad a un acto que pueda equipararse a un ataque armado
justificativo de la legtima defensa.
La legtima defensa autoriza a la utilizacin transfronteriza de la fuera, es decir poder usar la fuerza en el territorio
del propio pas y atacante (solo si esto fuera necesario para lograr sus objetivos).
Para usos de la fuerza menores que un ataque armado se autoriza una reaccin defensiva siempre que se confine al
territorio del Estado bajo ataque.
Objetivo: Para ser legtima, el uso de la fuerza debe tener por objetivo proteger y defender la integridad territorial
del Estado atacado, y no uno diferente como por ejemplo castigar al Estado atacante.
Proporcionalidad: ya dijimos que deba ser proporcional al ataque. La respuesta debe ser proporcional tambin con
el objetivo de proteger al territorio del ataque. No debe convertirse dicha accin defensiva en una accin agresiva u
ofensiva, sin embargo se ha dicho que la Carta no contiene referencia alguna a la proporcionalidad, pero sin duda el
art. 51 remite al derecho internacional general en el que sin duda la proporcionalidad es principio vigente. Cmo se
mide esa proporcionalidad? Hay dos doctrinas respecto a esta cuestin: a) la que proporciona un criterio cualitativo
que pone en relacin la fuerza transfronteriza utilizada con el fin defensivo que la alienta, es decir que tiene en

127

cuenta los objetivos. Y b) el criterio cuantitativo que la relaciona con el ataque previo, con su gravedad y con los
medios empleados, es el criterio de los actos. La doctrina de los objetivos (criterio cualitativo) es mayoritaria,
relaciona la accin defensiva con su aptitud para alcanzar el resultado buscado y afirma que, en ciertas ocasiones la
LD, para ser eficaz, deber tener proporciones que no se corresponden necesariamente con las de la agresin
sufrida. Como suele suceder, existe una doctrina intermedia, segn la cual la doctrina de los actos sera adecuada
para los ataques de menor cuanta o intensidad, mientras que la de los objetivos se adecuara mejor a las reacciones
ante ataques militares de cierta entidad, o bien frente a las sucesiones de actos diferentes de agresin armada,
siempre que se puedan equiparar a un nico ataque armado por su escala y efectos.
Finalmente la necesidad de la propia defensa debe ser urgente, abrumadora, no dejar lugar a la eleccin de medios, ni
tiempo para la deliberacin.
EL USO DE LA FUERZA FUERA DE LA LEGTIMA DEFENSA
Estas son situaciones que, donde si bien no se daran todos los supuestos de la legtima defensa, han servido como
causales para justificar el uso de la fuerza.
Defensa preventiva?
Muchos afirman que no solamente corresponde la legtima defensa en respuesta de un ataque armado en
desarrollo, sino que tambin es procedente, incluso cuando el ataque aun no se hubiere producido, si aquel es
inminente e implica una necesidad de defensa propia urgente, abrumadora, que no deja lugar a la eleccin de
medios, ni tiempo a la deliberacin. Esta es la llamada defensa preventiva.
Brotons dice que el DI no obliga a los Estados a diferir su accin defensiva hasta el momento en que el agresor
consuma su ataque, sino que ha de entenderse que el ataque armado existe a partir del momento en que se pone
en marcha.
Sin embargo es una institucin criticada de legalidad, ya que muchos sostienen que va en contra del artculo 51, que
necesita s o s de la presencia de un ataque armado. La cuestin es debatida.
Las Represalias armadas:
Son aquellas que implican el uso de la fuerza y estn prohibidas por el principio de abstencin del uso de la fuerza.
Sin embargo existe una doctrina permisiva que sostiene que si bien en la originalidad de la Carta estaban
prohibidas, las fallas que se originaron en el mecanismo de seguridad colectiva dieron origen a una costumbre nueva
que las permite.
Sin embargo, cualquiera sea la posicin doctrinaria al respecto, lo cierto es que en la realidad los Estados han
tomado represalias y han sostenido que son legtima defensa por ende se traduce as su opinio juris en contra de
la legalidad de las represalias. Adems la AG el CS y la CIJ se han pronunciado siempre en contra de la legalidad de
las represalias.
Aunque para Barboza represalias y Legtima defensa estn ntimamente ligadas y hasta parecen tener zonas de
tangencia, se diferencian en que mientras la LD se aplica mientras el ataque se desarrolla, la represalia es una
medida aplicada despus de producido el episodio de fuerza, respecto de un episodio pasado y con el cual hay una
diferencia de tiempo entre accin y reaccin.
De todas maneras esto tampoco es tan tajante: Un Estado se apodera de la fuerza de una regin de otro Estado y la
ocupa. Un contraataque posterior no dejara de ser legtima defensa por el hecho de que entre ataque y
contraataque haya transcurrido un periodo como para hacerlo parecer represalia.
Se dice tambin que la finalidad de la LD es frustrar un ataque actual, y que la represalia es una disuasin de ataques
futuros. Sin embargo esto tambin es relativo ya que la legtima defensa puede continuar hasta donde sea
necesario para que el ataque no pueda ser reanudado en un futuro.
A veces, en la prctica, es muy difcil distinguir legtima defensa de represalia armada.
Proteccin de Nacionales y Bienes en el exterior:
Esta ha sido otra de las causales invocadas por un Estado para usar la fuerza en contra de otro, alegando que estaba
en peligro la vida de sus nacionales y que el gobierno de ese Estado no poda o no quera protegerlos.
Los que justifican el uso de la fuerza en este caso dicen que el ataque a la vida de los nacionales de un Estado
equivale a un ataque contra ese Estado, y que el Estado tiene el derecho a usar la fuerza para defender a sus
nacionales en ciertas condiciones.
Los que estn en contra dicen que no se poda usar la fuerza, ya que la accin no va dirigida contra la integridad
territorial ni la independencia poltica del Estad territorial.
Para algunos autores, esta es una norma de derecho consuetudinario anterior a la Cara que pervive por las fallas del
CS para conjurar la paz. Para que funcione se requieren ciertas condiciones: peligro serio, no disponibilidad de otro

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medio, exclusivo propsito de salvar nacionales, proporcionalidad fuerza-peligro, terminacin tan pronto
desaparezca la amenaza, comunicacin al CS tan pronto se use la fuerza, etc.
De todos modos, al comparar este tipo de accin con la LD tropieza con dificultades tcnicas y conceptuales
demasiado grandes, por eso quienes son favorables a esta institucin en realidad la consideran como una
intervencin lcita.
Intervencin Humanitaria:
Ocurre cuando un Estado emplea la fuerza contra otro que somete a sus propios nacionales, o a nacionales de
terceros Estados, a tratamientos que importan una violacin masiva y grave de sus derechos humanos y de esa
manera pone en peligro sus vidas o su integridad fsica. Esta es otra causal, que fuera de la legtima defensa, servira
como excepcin al principio de abstencin del uso de la fuerza.
La legalidad de la intervencin humanitaria es sumamente dudosa. La intervencin humanitaria no se ha cristalizado
en regla general por el escaso uso y la falta de generalidad en cuanto a la opinio juris, adems Cassesse dice que la
Carta hace prevalecer la paz y la seguridad por sobre la prevencin de atrocidades. La oposicin de varios Estados
a esta forma de intervencin es suficiente como para asegurar que el proceso consuetudinario no se ha operado a
este respecto.
LA SEGURIDAD COLECTIVA: CONCEPTO:
La legtima defensa colectiva puede entenderse como la respuesta colectiva ante un ataque armado de un Estado
dirigido contra varios Estados o bien como la defensa por uno o ms Estados de otro Estado vctima de un ataque
armado, no porque los primeros hayan sido tambin agredidos sino basada en el inters general de que se
mantengan la paz y la seguridad internacionales.
La Corte Internacional de Justicia, en el tantas veces citado asunto sobre las actividades militares y paramilitares en
Nicaragua y en contra de Nicaragua consider que la legtima defensa colectiva deban darse dos condiciones: 1)
que el Estado en cuyo beneficio va a ejercerse el derecho de legtima defensa declare que ha sido vctima de un
ataque armado y 2) que el Estado que se considere vctima de un ataque armado solicite la ayuda de los dems.
MONOPOLIO DEL USO DE LA FUERZA EN LA CARTA DE NACIONES UNIDAS. MEDIDAS COERCITIVAS: PRESUPUESTOS
PARA SU APLICACIN:
El Consejo de Seguridad ha sido investido de los poderes necesarios para velar por el cumplimiento del principio
otorgndosele la potestad de decidir medidas coercitivas para los Estados que lo violen.
El art. 24 de la Carta dice que los miembros de las N.U confieren al CS la responsabilidad primordial del
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales. Para ejercer esta responsabilidad el CS tiene potestad d e
investigar si existe una controversia y puede determinar si existe una amenaza, quebrantamiento a la paz o acto de
agresin y recomendar o decidir las medidas que pueden adoptarse. Dichas medidas podrn ser medidas queno
impliquen el uso de la fuerza, o medidas que impliquen una accin realizada por medio de fuerzas areas, navales o
terrestres (art. 42). Estas acciones militares constituyen una excepcin al principio de prohibicin del uso de la
fuerza claramente establecido en la carta y un mecanismo de seguridad colectiva diseado para sancionar a
cualquier Estado, miembro o no, que viole dicho principio.
Para cumplir dicho objetivo la carta prev que los miembros mediante convenios especiales las fuerzas armadas que
sean necesarias. Estos no han sido concluidos y por ello se ha impedido la accin coercitiva prevista en el art. 42 de
la Carta.
Sin embargo las Naciones Unidas han recomendado en algunos casos que los Estados ayudaran a repeler las
agresiones sufridas por un Estado y a utilizar la fuerza en determinados casos. Se ha criticado si estas autorizaciones
estn o no dentro de la competencia asignada al Consejo por la Carta, se ha dicho que si bien no est expresamente
cumple con el mandato del prembulo que expresa que no se usar la fuerza armada sino en servicio del inters
comn. En definitiva en los casos de amenaza, ruptura de la paz, o actos de agresin, el Consejo puede tomar las
medidas de los art. 41 y 42 que son sanciones destinadas a impedir o subsanar aquellos actos contrarios a la
seguridad colectiva. Si las medidas del artculo 41, de carcter econmico y poltico, no son suficientes el art. 42
autoriza a usar la fuerza armada. El art. 43 prevea que aquella fuerza iba a estar compuesta por rganos puestos a
disposicin del CS por los Estados a partir de acuerdos celebrados entre s. Pero al disidencia entre los EEUU y la
URSS, respecto a varios puntos hizo que fracasara esta disposicin.
Por ello se acudi a la recomendacin o autorizacin del CS: este recomendaba o autorizaba a los Estados miembros
a promover acciones militares contra los Estados agresores o que amenazaban la paz.

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La parlisis que afecto al Consejo de Seguridad como consecuencia del abuso del veto por las grandes potencias,
motivo que la Asamblea General tratara de suplir su accin a trabes de la famosa resolucin Unidos para la paz
(Resolucin 377 (V) de 1950), que establecia que en caso de que el Consejo de Seguridad no pudiere actuar en
materia de seguridad colectiva por el veto de alguno de sus miembros permanentes, la Asamblea General poda
abocarse inmediatamente a ese asunto con vistas a emitir recomendaciones a los miembros, incluyendo en el caso
de la ruptura de la paz o de un acto de agresin, el uso de la fuerza armada si fuere necesaria para restaurar la paz y
seguridad internacionales.
No se deben confundir estas operaciones, llevadas a cabos por recomendacin del Consejo, con la legtima defensa
colectiva emprendida por los Estados mismos. Hay diferencias, ya que ambas situaciones estn regidas por normas
diferentes, y la defensa colectiva puede tener lugar antes de la autorizacin de cualquier organismo internacional.
La Accin contra Estados Enemigos (art. 107):
El nombrado artculo de la carta dice que ninguna de las dispociones de ella invalidar o impedir cualquier accin
ejercida o autorizada como resultado de la Segunda Guerra Mundial con respecto a un Estado enemigo. Cuando se
adopt la carta, la SGM no haba terminado y poda ser que rebrotara algn foco de hostilidades.
Hoy en da con el ingreso a las N.U de Japn y Alemania como Estados amantes de la paz hay que considerar que
el artculo es una disposicin en desuetudo o costumbre contraria a la norma.
OPERACIONES DE NACIONES UNIDAS PARA EL MANTENIMIENTO DE LA PAZ:
LOS PACTOS DE SEGURIDAD COLECTIVA EN EL TIAR Y OTROS TRATADOS:
A travs de este sistema de seguridad colecita los Estados se alan con el fin de impedir y eliminar las amenazas a la
paz y los actos de agresin. De esta forma cuando un Estado ha sido victima de una agresin, todos los Estados
partes (participantes del sistema) acuden en su ayuda y reaccionan contra el Estado infractor.
TIAR: los Estados partes condenan la guerra y se obligan en sus relaciones internacionales a no recurrir a la amenaza
ni al uso de la fuerza en cualquier forma incompatible con las disposiciones de la carta de la OEA, ONU o el presente
tratado. (Tratado interamericano de asistencia recproca)
Tratado del Atlntico Norte: prev la obligacin de las partes de prestarse ayuda militar y crea un organismo: la
OTAN.
Pacto de Varsovia: prev la obligacin de las partes de prestarse ayuda militar.
3. SOLUCIN PACFICA DE CONTROVERSIAS INTERNACIONALES:
El DIP busca que los conflictos entre los Estados se resuelvan pacficamente, sin violencia, es por ello que, como
vimos, est prohibido el uso de la fuerza, de forma que el principio que estudibamos anteriormente (uso de la
fuerza) y este son complementarios.
El art. 2.3 de la Carta dice que Los miembros de la organizacin arreglarn sus controversias internacionales por
medios pacficos de tal manera que no se pongan en peligro la paz y la seguridad internacionales ni la justicia.
Para que el arreglo de las mismas sea pacfico, la Carta de la ONU en su art. 33 otorga diversos mtodos de solucin
de controversia: negociacin, buenos oficios, mediacin, conciliacin, arbitraje y arreglo judicial.
Qu es una controversia? La definicin fue dada por la CPJI en el ao 1924 en una sentencia. All defina a una
controversia como un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una oposicin de tesis jurdicas o de
intereses entre Estados.
La doctrina y la prctica distinguen dos tipos de controversias internacionales:
a) las de tipo jurdico: son aquellas en las cuales las partes se hallan en desacuerdo acerca de la interpretacin
o aplicacin del derecho vigente a un conjunto determinado de hechos.
b) Las de tipo poltico: son aquellas en las cuales una de las partes busca la modificacin del derecho existente.
Naturaleza del Arreglo Pacfico de Controversias:
El arreglo pacfico de controversias tiene 2 caractersticas:
a) La primera es que se trata de una obligacin general, por la cual los Estados deben arreglar sus controversias
por medios pacficos y segn algunos autores dicha obligacin procede de una norma de jus cogens.
b) La segunda es que los Estados conservan una amplia libertad en la eleccin del medio que emplearn para
resolver sus diferencias.

130

NORMA DE JUS COGENS?

El art. 33 ya citado dice que las partes tratarn de buscarle solucin y la resolucin 2625 afirma que las partes
deben procurar un arreglo pronto y justo y al mismo tiempo se otorga la facultad a las partes de elegir cualquier
otro medio pacfico, que no involucre el uso de la fuerza. Por ello al modo de ver de Barboza, se trata de una
obligacin sui generis de contenido especial. En efecto hay que tratar de llegar a un acuerdo, hay una obligacin
de sentarse a la mesa del arreglo pacfico, esa obligacin s est, pero de no de alcanzar dicho acuerdo, ya que la
obligacin tambin depende de la actitud del otro.
La CIJ en el asunto de la plataforma continental del Mar del Norte, defini la obligacin de negociar: Las partes
estn obligadas a entablar negociaciones a fin de lograr un acuerdo y no simplemente proceder a una negociacin
formal estn obligadas a comportarse de manera que las negociaciones tengan sentido, lo que no sucede cuando
una de ellas insiste en su propia posicin sin pensar en la posibilidad de modificarla. En tal sentido, lo que sera una
norma de jus cogens es la obligacin de no resolver las controversias por la fuerza.
ANTECEDENTES EN EL DERECHO INTERNACIONAL CLSICO:
Los primeros intentos de codificacin de estos mtodos pacficos tuvieron lugar en las conferencias de la paz de la
Haya en 1899 y 1907, en donde se suscribieron convenciones sobre la materia. Posteriormente los tratados
multilaterales que codifican el derecho internacional incluyeron procedimientos de solucin pacfica. Por ejemplo la
Convencin de Viena sobre el derecho de los Tratados de 1969 en la seccin relativa a los procedimientos remite al
art. 33 de la Carta de Naciones Unidas.
LAS DISPOSICIONES EN LA CARTA DE NACIONES UNIDAS Y OEA:
La Carta de la ONU establece en el artculo 33 lo siguiente:
1. Las partes en una controversia cuya continuacin sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz
y seguridad internacionales tratarn de buscarle solucin, ante todo, mediante la negociacin, la investigacin, la
mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros
medios pacficos de su eleccin.
2. El Consejo de Seguridad, si lo estimase necesario instar a las partes a que arreglen sus controversias por dichos
medios.
Como vemos determina cuales son los medios de solucin pacfica que deben utilizar los sujetos del DIP, aunque
deja librado a su libertad de eleccin otros medios de solucin pacfica.
Libre eleccin de medios:
Cada las partes en una controversia no est obligada en el derecho internacional general a seguir un procedimiento
en particular, pero s a elegir algn medio. Su obligacin es tratar de resolver la controversia por algn medio.
CLASIFICACIN: PROCEDIMIENTOS DIPLOMTICOS Y PROCEDIMIENTOS JURISDICCIONALES:
Generalmente se distingue entre procedimientos diplomticos o no jurisdiccionales, que son la negociacin, buenos
oficios, mediacin, la investigacin o encuesta y la conciliacin. De los procedimientos jurisdiccionales o judiciales que
son el arbitraje y el arreglo judicial.
I) PROCEDIMIENTOS DIPLOMTICOS:
Los procedimientos diplomticos son aquellos en los que intervienen los rganos normales de las relaciones
internacionales, como los agentes diplomticos, ministros de relaciones exteriores, etc.
a) LA NEGOCIACIN:
La negociacin diplomtica directa es el mtodo ms utilizado. Como su nombre lo dice, consiste en la discusin
bilateral entre las partes para resolver un conflicto determinado.
Puede hacerse de manera escrita a travs de notas diplomticas, o en forma verbal por medio de conversaciones en
Conferencias. Una ve que la negociacin termina los Estados deben dar a conocer el resultado de la misma y si este
es la solucin del conflicto, su publicidad se hace a travs de un tratado, en actas o protocolos.
La negociacin diplomtica es el mtodo ms utilizado. Ofrece ventajas que derivan de la relacin directa y exclusiva
entre las partes y de la falta de formalismo en el procedimiento. Entre los inconvenientes est la asimetra poltica y
econmica de los Estados, que posibilita la presin de los ms fuertes para imponer sus intereses. Es el
procedimiento por excelencia al que se acude para iniciar cualquier otro de los mtodos existentes y ms de una vez
tambin para aplicar las soluciones emergentes de aquellos.

131

b) BUENOS OFICIOS Y MEDIACIN:

En estos mtodos ya interviene un tercero, generalmente otro Estado o una personalidad internacional y
modernamente tambin un representante de un organismo internacional que busca facilitar la solucin. En el
procedimiento de buenos oficios el tercero toma la iniciativa para acercar a las partes distanciadas en el conflicto sin
participar directamente en las negociaciones, sin proponer soluciones, normalmente pone a las partes en contacto y
se retira de la escena. En la mediacin en cambio, el tercero elabora una propuesta de solucin luego de escuchar
ambas partes, sobre las que estos tendrn que pronunciarse. La propuesta no es vinculante y por ende las partes
pueden no aceptarla, y el mediador puede presentar nuevas propuestas. La mediacin y los buenos oficios pueden
ser solicitados por las partes u ofrecidos por los terceros Estados o personalidades internacionales.
c) LA INVESTIGACIN O ENCUESTA (DETERMINACIN DE HECHOS):
Este mtodo se aplica fundamentalmente para determinar los hechos motivo de la controversia, puesto que muchas
veces son los hechos mismos los cuestionados por las partes. Una vez determinados los hechos suele suceder que el
derecho es claramente aplicable, o bien que sobre su base, puedan instalarse otros procedimientos. En la prctica se
crea generalmente una Comisin Mixta de expertos que elaboran un dictamen sobre la realidad de los hechos
planteados.

d) LA CONCILIACIN:
Este mtodo es parecido a la investigacin ya que busca determinar los hechos de la controversia, y a la mediacin,
puesto que busca finalizar la controversia mediante una propuesta de la comisin de conciliacin basa en del
derecho internacional.
Normalmente se designa una comisin de conciliacin compuesta por 3 o 5 miembros: Cada Estado nombra uno o
dos de su nacionalidad y el restante se designa de comn acuerdo entre las partes o se deja librado a la eleccin de
los ya nombrados o es nombrado por un tercero, por ejemplo por el secretario general de la ONU u otro personaje
que merezca la confianza de las partes. La comisin elabora un informe en el cual se determinan los hechos, se
estudian todos los aspectos del caso y se propone una solucin que no es obligatoria para las partes.
La conciliacin es el mtodo ms utilizado en los grandes convenios multilaterales o de codificacin, y en algunos
casos se establece su obligatoriedad, o sea, que las partes tienen la obligacin de sentarse a la mesa de la
conciliacin aunque, desde luego, las propuestas que la comisin les someta no son vinculantes.
II) PROCEDIMIENTOS JURISDICCIONALES:
Puede tambin utilizarse un rgano jurisdiccional (rbitro o juez) para resolver la controversia. Aunque la aceptacin
de su jurisdiccin sea voluntaria, una vez aceptada las partes quedan obligadas a cumplir el laudo arbitral o el fallo
judicial en su caso, so pena de incurrir en responsabilidad internacional.
Existen dos modos jurisdiccionales: el arbitraje y el arreglo judicial. El arbitraje es ad hoc y por ello requiere el
establecimiento por las partes para cada caso, de un tribunal con competencia determinada y de un procedimiento.
El arreglo judicial utiliza un tribunal permanente, con sus jueces ya designados, con un procedimiento establecido de
antemano y una competencia general. La CJI es la ms importante instancia judicial de las Naciones Unidas.
a) EL ARBITRAJE:
El arbitraje consiste en someter una divergencia internacional, mediante acuerdo formal entre las partes, a la
decisin de un tercero (que puede ser una persona o varias) a fin de que, previo un procedimiento contencioso ante
ese tribunal, dicte un fallo definitivo (laudo arbitral).
En la edad media, el Papa y el Emperador arbitraron muchas disputas entre prncipes. Tras el surgimiento de los
grandes Estados cay en desuso pero volvi a utilizarse. Inicialmente fue desempeado por Jefes de Estado, luego
por juristas especializados nombrados por las partes, generalmente designan un rbitro cada una y alguno neutro
de comn acuerdo, o por un presidente, el presidente debe ser necesariamente neutral.
Los Convenios de la Haya de 1899 y 1907 se refirieron al arbitraje, y crearon la Corte Permanente de Arbitraje, que
no es otra cosa que una lista de juristas formada a razn de cuatro por cada Estado signatario, de entre los cuales los
litigantes pueden elegir libremente, y con una oficina con sede en La Haya. Este tribunal en la prctica ha funcionado
poco, pero ha servido como antecedente para promover el arbitraje internacional.

132

Arbitraje facultativo y obligatorio:

El arbitraje facultativo tiene lugar cuando las partes pactan el arbitraje despus del nacimiento de la controversia,
mediante un tratado en el que se eligen los rbitros, se establece cmo funcionar el tribunal (lugar, plazos, etc.), se
delimita el objeto, se pacta el derecho aplicable y eventualmente el procedimiento, etc.
El arbitraje obligatorio en cambio, tiene lugar cuando antes de surgir la controversia, las partes acordaron someter
las futuras disputas ante un rgano arbitral. El criterio para distinguir entonces es el momento en que se presta el
consentimiento.
El Compromiso Arbitral:
En todos los casos, el arbitraje se instrumental a travs de un compromiso arbitral, a travs de una clusula o a
travs de un tratado general.
El derecho aplicable: las partes determinan, qu derecho deber aplicar el rbitro, en el tratado o en el compromiso
arbitral. Puede pedirle que aplique el derecho internacional, o un tratado en particular, o an que sea resuelto ex
aequo et bono, o sea por la equidad (que la controversia sea resuelta por equidad implica que el rbitro no deber
aplicar norma jurdica, sino ms bien sus propias percepciones de lo que es justo o injusto segn las particularidades
del caso concreto). Muchos tratados dicen que se debe aplicar los principios del derecho internacional lo que
significara simplemente que se aplica ese derecho.
El procedimiento:
Puede ser establecido por las partes o estas pueden delegar su formulacin al tribunal. Pueden establecer que siga
el procedimiento de una determinada organizacin internacional o disear un nuevo, o elegir el que consideren
convenientes.
Aunque en todos los casos, generalmente comprender dos fases: la instruccin escrita y la audiencia oral.
La instruccin comprende la presentacin por las partes de memorias y contramemorias. En las audiencias orales los
abogados y agentes de las partes discuten la cuestin planteada, y examinan y analizan la prueba presentada:
prueba documental, testimonial, pericial, etc. Una vez concluido esto se dicta el laudo arbitral que habitualmente se
funda en derecho como una sentencia judicial y admite que las disidencias se expresen por separado.
El Laudo arbitral:
Es vinculante para las partes y solo para ese caso. Debe cumplirse de buena fe, en caso de incumplimiento cabe
ejercer los mecanismos de responsabilidad internacional. De todos modos los Estados generalmente cumplen los
laudos arbitrales. No existe un tribunal de alzada, a menos que las partes lo establezcan de comn acuerdo.
Existen algunos recursos: El de interpretacin: cuando hay controversia entre las partes respecto a la interpretacin,
sentido o alcance del laudo.
Recurso de revisin: tiene lugar cuando una de las partes alega un hecho nuevo con posterioridad al cierre del
procedimiento. El hecho llega a conocimiento de las partes luego del laudo arbitral, debe haber sido desconocido
antes por la parte que la alega (no por su negligencia) y su naturaleza debe ser tal que hubiera ejercido una
influencia decisiva en la sentencia. El tribunal puede ordenar la suspensin del laudo hasta que se resuelva su
modificacin.
Nulidad del Laudo:
En forma excepcional se puede ejercer un recurso de nulidad, en caso de que hayan existido ciertos vicios
importantes. La CDI en 1958 present un proyecto de modelo de reglas sobre procedimiento arbitral que la AGNU
seal la atencin de los Estados para que las tomaran en consideracin y las utilizara para redactar tratados de
arbitraje. Las causales all admitidas son: A) Exceso de poder del tribunal, en este caso el tribunal falla excedindose
en su competencia. B) Corrupcin de un miembro del tribunal. C) Falta de motivacin (fundamento) de la sentencia o
infraccin grave de una regla fundamental de procedimiento. D) Nulidad del convenio en el que figura la estipulacin
o compromiso arbitral, segn las normas del derecho de los tratados.
B) ARREGLO JUDICI AL:

El arreglo judicial es el procedimiento por el que las partes someten la solucin del litigio a un rgano judicial
permanente, integrado por jueces independientes constituido en forma institucionalizada, que emite una sentencia
obligatoria sobre la base del derecho internacional aunque, como vimos, tambin puede hacerlo, en algunos casos,
ex aequo et bono a pedido de partes- y a travs de un procedimiento preestablecido. Los tribunales pueden ser:
- Internacionales (CIJ: es el nico tribunal con competencia general existente hasta el presente)
- Regionales (CIDH o la Corte Europea).

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Tambin existen tribunales con competencias especficas, creados por tratados multilaterales (como el creado por la
Convencin sobre el Derecho del Mar de 1982 Montego Bay-).
Tambin existen tribunales especiales creados por el Consejo de Seguridad (ej. el creado para juzga a los criminales
internacionales en la antigua Yugoslavia y en Ruanda), no son permanentes, sino que se extinguen una vez cumplida
su tarea.
En cambio la Corte Internacional Penal Permanente, creada por el Tratado de Roma de 1998 es, como su nombre lo
indica, de carcter pemanente.
LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA:
Ya algo vimos, cuando analizamos la estructura y rganos de las Naciones Unidas. La CIJ est integrada por 15
jueces, elegidos por la AG y el CS conjuntamente en votaciones separadas pero simultneas. Los requisitos para ser
juez son: gozar de una alta consideracin moral, reunir las condiciones necesarias para el ejercicio de las ms altas
funciones judiciales en sus respectivos pases o ser jurisconsultos de reconocida competencia en materia de derecho
internacional.
Cuando las partes en un juicio carecen de jueces de su nacionalidad, puede designar cada una un juez ad hod. No
puede haber dos jueces de la misma nacionalidad en la Corte, cada uno de ellos dura en su cargo 9 aos y puede ser
reelegido. En su eleccin se procura que estn representados los principales sistemas jurdicos del mundo.
JU RISDICCIN:
La corte ejerce dos tipos de jurisdiccin, contenciosa una y consultiva la otra.
A) JURISDICCIN CONTENCIOSA:
Se extiende a todos los litigios que las partes les someten y a todos los asuntos especialmente previstos en la Cara o
en los tratados y convenciones vigentes.
Pueden recurrir a la Corte todos los Estados miembros de Naciones Unidas, tambin pueden hacerlo los no
miembros en las condiciones que fije el CS. En todos los casos el procedimiento contencioso va a concluir con la
adopcin de sentencias obligatorias.
Las partes se obligaron a respetar las decisiones de la CIJ, y si no lo hace, la otra parte puede recurrir al CS, que har
recomendaciones o dictar medidas con el objeto de que se lleve a efecto la ejecucin del fallo.
La jurisdiccin contenciosa de la corte se ejerce Exclusivamente entre Estados y es voluntaria. El consentimiento
puede ser dado con anterioridad o posterioridad al surgimiento de un hecho litigioso.
Dentro de ella, distinguiremos la competencia que le corresponde a la Corte por razn de las personas, y por razn
de la materia:
Por razn de las personas, slo los Estados podrn ser partes en casos ante la Corte (Art. 34); los particulares (sean
personas fsicas o jurdicas) no tienen acceso. Las Organizaciones Internacionales, pese a ser sujetos del Derecho
Internacional, tampoco tienen acceso en va contenciosa al Tribunal. Son dos los grupos de Estados que pueden
llevar sus diferencias ante el Tribunal: a) los Estados que sean parte en el Estatuto del Tribunal, dentro de los que se
pueden distinguir los que sean miembro de las NU y los que han llegado a ser partes en el Estatuto por cumplir las
condiciones exigidas por la A.G.; b) los Estados que no sean parte en el Estatuto, en las condiciones fijadas por el
Consejo de Seguridad (Art. 35).
Por razn de la materia, el Tribunal es competente para entender en todas las diferencias de orden jurdico que le
sean sometidas por los Estados, y en todos los asuntos especialmente previstos en la Carta o tratados y
convenciones vigentes (Art. 36.1). Para ello, es necesario que las partes en la diferencia hayan manifestado su
voluntad de someter el asunto al Tribunal.
Las formas de aceptacin de la competencia contenciosa de la Corte son las siguientes:
Por medio de acuerdos especiales, llamados compromisos, con las mismas caractersticas sealadas que en el caso
del arbitraje.
Por medio de tratados o convenciones vigentes en los que se prev la competencia del Tribunal para todos los casos
que se presenten en el futuro (llamadas clusulas compromisorias).
Aceptacin del mecanismo de la jurisdiccin obligatoria del TIJ mediante la aceptacin de la clusula facultativa,
prevista en el Art. 36.2 del Estatuto, que estipula: Los Estados partes en el presente Estatuto
podrn declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto a
cualquier otro Estado que acepte la misma obligacin, la jurisdiccin de la Corte en
todas las controversias de orden jurdico que versen sobre: a) la interpretacin de un tratado; b) cualquier cuestin de
derecho internacional; c) la existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituira violacin de una obligacin

134

internacional; d) la naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento de una

obligacin internacional.
Por aplicacin del principio del forum prorrogatum, fundado en el consentimiento de las partes. Se trata de la
aceptacin tcita o indirecta de la competencia de la Corte, deducida de comportamientos tales como contestar a
una demanda unilateral de otro Estado o realizar otros actos de procedimiento, la aceptacin mediante una carta,
etc. que sirven de base al tribunal para declarar su propia competencia.
Procedimiento Contencioso:
La iniciacin del procedimiento puede producirse por dos vas:
El asunto se lleva por las partes mediante notificacin del compromiso, que es un acuerdo previo y formal entre
Estados para someter una cuestin concreta al TIJ.
El asunto se lleva por alguna de las partes mediante solicitud escrita (demanda) dirigida al Secretario, lo que
implica que las partes han aceptado previamente y de modo general la competencia del TIJ al haber aceptado
en tiempo y forma la llamada clusula facultativa prevista en el Art. 36 del Estatuto.
En ambos casos se indica el objeto de controversia y las partes (Art. 40.1).
Una vez incoado, el procedimiento comprende dos fases diferenciadas, una escrita y otra oral:
Fase escrita: basada en el principio de contradiccin, se inicia con la presentacin de una memoria y su
contestacin; eventualmente rplicas y dplicas. Las partes invocan todos los elementos de hecho y derecho de los
que pretendan valerse, y se presenta la prueba documental. Mediante providencias, el TIJ especifica el nmero de
escritos, orden de presentacin y plazos, que son prorrogables mediante peticin de parte interesada. Todos los
escritos deben ir acompaados de las correspondientes conclusiones (enunciado preciso y directo de una peticin) y
de los documentos anexos en que se basen las argumentaciones contenidas en los escritos.
Puede haber excepciones preliminares, negando la competencia de la Corte o la admisibilidad de la demanda,
oponibles normalmente por el demandado en su contestacin. La corte deber resolverlas previamente a la
cuestin de fondo. Tambin pueden tomarse medidas provisionales que tienen por objetivo resguardar los derechos
de la parte que la pide hasta que se pronuncie la sentencia definitiva. La Corte puede dictarlas incluso antes de
decidir su competencia. Tambin de oficio puede solicitar dictmenes periciales.
Fase oral: consistir en la audiencia que el TIJ otorgue a los testigos, peritos, agentes, consejeros y abogados (Art.
43.5). En esta etapa, las partes examinan sus argumentos y pruebas, y el Tribunal puede hacer preguntas o pedir
precisiones. Se presenta la prueba testimonial y pericial; los debates son pblicos.
Finalmente viene la fase deliberativa y el dictado de la sentencia. El proceso de adopcin de la decisin es
normalmente reservado, cada juez puede dejar a salvo su opinin en forma de disidencia o de opinin separada. Las
decisiones se toman por mayora y en caso de empate decide el presidente. Obviamente la decisin es obligatoria
para las partes y deber estar fundada en derecho internacional.
Las decisiones son siempre obligatorias pero limitadas al caso planteado, esto quiere decir que no existe la doctrina
del precedente obligatorio.
Recursos:
Interpretacin: en caso de desacuerdo sobre el sentido y alcance del fallo.
Revisin: basado en la aparicin de un nuevo hecho de tal importancia que hubiera sido decisivo al momento de
dictar el fallo y que fuera desconocido por el Tribunal y la parte que lo alega en ese momento.
Los Estados normalmente acatan la sentencia, si no lo hacen la otra parte puede recurrir al CS para que tome
medidas o haga recomendaciones con el objeto de que se lleve a efecto la ejecucin del fallo.
Jurisdiccin Consultiva:
Al igual que respecto a la competencia contenciosa, distinguiremos:
Desde el punto de vista de la competencia en razn de las personas, las organizaciones internacionales pueden pedir
dictmenes, no as los Estados (aunque s pueden intervenir ante el Tribunal mediante exposiciones; Art. 66). La A.G.
y el C.S. (as como tambin otros rganos de la ONU y sus organismos especializados que sean autorizados por la
A.G.) tienen derecho a pedir dictmenes a la Corte (Art. 96 de la Carta).
En cuanto a la competencia en razn de la materia, la Corte es competente en va consultiva para pronunciarse
sobre cualquier cuestin jurdica, segn el Art. 65 del Estatuto y 96 de la Carta. Quedan por ello fuera las cuestiones
polticas de hecho.

135

Puede tratarse de una cuestin abstracta o concreta. Las opiniones consultivas carecen de obligatoriedad pero en
ciertos casos son vinculantes.
Procedimiento consultivo
Es bastante formal y parecido al procedimiento contencioso descripto. Se escucha a los Estados y organizaciones
interesadas. Comienza con la peticin del dictamen mediante una solicitud que debe ser escrita, en la que se
formula en trminos precisos la cuestin respecto de la cual se hace la consulta. Con la solicitud se acompaan
todos los documentos que puedan arrojar luz sobre la cuestin (Art. 65.2). En ciertas ocasiones los Estados pueden
designar jueces ad hoc.
Recibida la solicitud, el secretario del Tribunal procede a notificarla a todos los Estados que tengan derecho a
comparecer ante la Corte (Art. 66.1), a los que se les notificar adems que la misma se encuentra lista para recibir
exposiciones escritas u orales relativas a la cuestin a decidir (Art. 66.2).
Esta ltima notificacin procede respecto a los Estados y todas las organizaciones que a juicio de la Corte, puedan
suministrar alguna informacin relevante.
Luego de la fase escrita y oral, el procedimiento culmina con la emisin del dictamen. Como se seal supra, las
opiniones consultivas de la Corte carecen de obligatoriedad y no produce efectos de cosa juzgada.
El Consejo de Seguridad:
La Carta de la ONU lo faculta a intervenir en los casos que haya un conflicto que ponga en juego la paz y la seguridad
internacionales. El CS puede intervenir de oficio, a solicitud de la AG, del secretario general, o por iniciativa de
cualquier Estado miembro o no miembro de la ONU.
Cmo es el procedimiento? El consejo inicia una investigacin que determina los hechos y observa si hay peligro
para la paz y la seguridad. Luego puede haber dos opciones: a) Que recomiende a las partes algn medio especfico
de solucin que considere apropiado (conciliacin por ejemplo). O b) puede ser que el consejo, por accin directa,
recomiende un arreglo directamente. Puede decidir ciertas medidas provisionales, tomar medidas del art. 41 y si
estas no son suficientes, podr tomar medidas que impliquen el uso de la fuerza (art. 42).
La Asamblea General:
Posee tambin ciertas facultades en aquellas cuestiones que ponen en peligro la paz y la seguridad internacionales,
pero obviamente subordinadas a las del Consejo, que tiene en esta materia responsabilidad primordial.
La AG puede discutir toda cuestin relativa a la paz y seguridad que presente a su consideracin cualquier miembro
de las N.U o un Estado no miembro, o el Cs, y puede hacer recomendaciones acerca de tales cuestiones.
El Secretario General:
Juega hoy un papel cada vez ms importante en esta materia, sobre todo ejerciendo funciones de buenos oficios y
de mediador en los conflictos internacionales. Por ej. El art. 99 indica que puede llamar la atencin del CS hacia
cualquier asunto que, a su entender, ponga en peligro la paz y seguridad internacionales.
Los Acuerdos regionales:
El art. 52 expresa que los miembros de la ONU que formen parte de organismos regionales harn todos los
esfuerzos posibles para lograr el arreglo pacfico de controversias de carcter local por medio de estos acuerdos
antes de someter la cuestin o situacin al CS. Por lo tanto, los organismos regionales tienen mecanismos propios de
solucin de conflictos. De todos modos, para que estos acuerdos regionales tomen medidas coercitivas se necesita
la conformidad del CS.

136

UNIDAD XVI: PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL. CONTINUACIN

1. LA IGUALDAD SOBERANA: ALCANCES, DERECHOS Y DEBERES:
La igualdad de los Estados es corolario de su soberana: son iguales porque son soberanos. La soberana, como deca el
famoso rbitro Huber, en las relaciones entre Estados significaba la independencia.
La soberana: Soberano es el poder supremo en un determinado mbito (concepto absoluto), pero en el derecho
internacional debemos reconocer la coexistencia de otros iguales, de otros soberanos, y es el derecho internacional el que
regla sus relaciones.
El concepto absoluto de soberana (como poder supremo) es incompatible con el derecho de gentes que le impone
limitaciones y con la coexistencia de otras entidades que reclaman para s los mismos derechos que el que se pretende
soberano.
La Igualdad: la igualdad implica que una pequea repblica no sea menos que el reino ms poderoso. Est consagrada en
el art. 2 de la Carta: La Organizacin est basada en el principio de igualdad soberana de todos sus miembros. Y la
resolucin 2625 agrega que: todos los Estados gozan de igualdad soberana. Tienen iguales derechos e iguales deberes y
son por igual miembros e la comunidad internacional, pese a las diferencias de orden econmico, social, poltico o de otra
ndole.
El texto se refiere a dos cosas, por un lado una igualdad en cuanto a derechos y obligaciones, por otro lado una
desigualdad en cuanto economa, poltica, etc. Hay entonces una igualdad formal y una desigualdad real.
La igualdad jurdica implica la no discriminacin de los Estados frente a normas generales, pero ello no quiere decir que
todos los Estados deban ser tratados igualmente, la CPJI en 1935 determin que era necesario tratamientos diferentes
para llegar a un resultado que estableciese el equilibrio entre situaciones diferentes.
Por ejemplo, en la Convencin de Montego Bay se otorga ciertas ventajas a los Estados sin litoral, y en algunos convenios
de integracin se habla de pases de menor desarrollo econmico relativo que por ello mismo obtienen ciertas ventajas.
2. LA INMUNIDAD DE JURISDICCIN: TEORAS. RECEPCIN EN EL DERECHO INTERNO:
El Estado goza, dentro de su mbito territorial, de exclusiva jurisdiccin sobre todas las personas fsicas y jurdicas. Sin
embargo, existe un amplio espectro de excepciones a la jurisdiccin territorial que componen un rgimen de inmunidades
y de tratamientos especiales otorgados a los Estados extranjeros y a sus representantes. Tales excepciones fueron
impuestas desde antiguo por el derecho consuetudinario, y en la actualidad existen paralelamente importantes
convenciones multilaterales al respecto.
En la prctica conviene dividir las inmunidades en dos categoras: la primera incluira las del Estado, la segunda, la de los
agentes diplomticos y consulares, as como los deberes que tiene el Estado receptor.
Inmunidad del Estado y de sus Bienes:
Esta inmunidad surge cuando un tribunal local de un Estado tiene jurisdiccin en razn de alguna materia, pero no puede
ejercer esa jurisdiccin en virtud de que una de las partes es un Estado: se trata de una excepcin en razn de la materia.
Esta inmunidad se divide en dos tipos: la inmunidad de jurisdiccin, segn la cual el Estado no puede ser llevado a los
tribunales de otro Estado, y la de ejecucin, que impide a los rganos del Estado territorial ejecutar la sentencia que
eventualmente se hubiere dictado contra aqul ni aplicarle compulsivamente una decisin administrativa.
Pero el Estado extranjero no est exento de cumplir con la ley del Estado territorial, sino que simplemente no puede ser
sometido a la jurisdiccin de sus tribunales.
Fundamento:
La Inmunidad que tratamos nace de la igualdad soberana de los Estados. En definitiva ningn Estado puede ser
subordinado a otro en ningn sentido. Sin embargo la tesis absoluta de la inmunidad (que un Estado no poda ser
demandado por otro) se opuso otra que mantena la inmunidad cuando el Estado ejerca funciones inherentes a su
calidad de tal, pero que no la mantena cuando actuaba como un sujeto de derecho privado. Distinguindose entonces
entre actos iure imperi (los actos del inherentes a la calidad de Estado) y actos iure gestionis (actos cuando acta
como sujeto del derecho privado).
En virtud de esto la inmunidad de jurisdiccin evolucion, y se pas de una nocin absoluta a una relativa, en tal sentido
se expresaron muchos tribunales internos: la funcin del Estado es gobernar, ejercer la autoridad, legislativa, judicial y
administrativa, pierde la dignidad e igualdad de un soberano si desciende al plano comercial.
Ello porque el Estado empez a incursionar en el plano comercial, donde el amparo de la inmunidad absoluta se traducia
en perjuicios para los particulares y creaba situaciones de desigualdad. As la tesis restrictiva fue ganando lugar y
especialmente en la dcada de 1970, donde se sancionaron leyes especficas referidas a este tema.

137

ACTOS IURE IMPERIO Y ACTOS IURE GESTIONIS CMO DISTINGUIRLOS?

La dificultad consiste en establecer cundo un acto es de Estado (acto iure imperio) y cundo no lo es (iure gestionis)
teniendo en cuenta que los actos de naturaleza comercial suelen vincularse con finalidades pblicas.
Para la doctrina de la finalidad un acto ser iure impierii si persigue una finalidad pblica, aunque su naturaleza pudiere
indicar otra cosa. Se critica a esta doctrina que, cualquier acto del Estado podra vincularse con una finalidad de ese tipo,
an los que persiguen el afn de lucro, porque su resultado tiende a fortalecer la hacienda pblica.
Esta dificultad llev a algunos pases a recibir la doctrina de la naturaleza del acto que privara sobre cualquier otro
criterio, y por supuesto por encima de la finalidad.
Sera una actividad comercial todo comportamiento comercial ordinario o transaccin o acto comercial aislado. El carcter
de comercial de una actividad queda referido en la naturaleza del comportamiento y no en relacin con su finalidad.
Este criterio fue seguido por EEUU cuando fall en contra de Argentina en el caso Waltover, concluyendo que la deuda
pblica de los Estados extranjeros no debe ser tratada en forma diferente a la de las otras entidades pblicas y deben ser
consideradas como actos comerciales.
El proyecto de artculos sobre las inmunidades jurisdiccionales del Estado y sus bienes de la CDI se inclina por el criterio de
la naturaleza del acto, pero con un atenuante: se tendr en cuenta tambin su finalidad, si en la prctica del Estado
que es parte en una u otra, tal finalidad es pertinente para la determinacin del carcter no mercantil del contrato o
transaccin. Este criterio procura dar la posibilidad a los Estados de probar que el contrato no es mercantil debido a su
finalidad netamente pblica, que puede estar basada en una cuestin de Estado.
Las dificultades para distinguir casos en que es aplicable o no la inmunidad dando un criterio general, fue reemplazado
por un plan distinto, esto es, en vez de dar un concepto general, enumerar casos en que la inmunidad de jurisdiccin no
procede, este fue el enfoque seguido por la ley norteamericana de 1976 y la inglesa de 1978.
Generalmente se aceptan como EXCEPCIONES a la inmunidad de jurisdiccin:
Sometimiento voluntario del Estado a la jurisdiccin de interna: por ejemplo el Estado extranjero presenta una
demanda ante un tribunal domstico (en ese caso se est sometiendo a la jurisdiccin) o una vez que se lo demanda
realiza cualquier acto procesal que no impugna la jurisdiccin de dicho tribunal (o sea lo demandan y acepta ser
juzgado), tambin puede someterse un Estado a la jurisdiccin de otro, renunciando a esa inmunidad a travs de un
tratado.
La actividad comercial del Estado no tiene inmunidad de jurisdiccin, pero hay algunas limitaciones.
Las cuestiones laborales, civiles, o que se relacionen con inmuebles situados en el Estado territorial o con la
participacin de un Estado en una sociedad comercial, etc.
No cabe duda tambin que las subdivisiones polticas de un Estado extranjero (provincias por ejemplo) se beneficiarn
tambin de la inmunidad jurisdiccional en tanto acten en ejercicio del poder pblico del Estado (Barboza).
La Inmunidad de Ejecucin:
Tradicionalmente se consider distinta la inmunidad de jurisdiccin a la inmunidad de ejecucin y se exige una nueva
renuncia para hacer efectiva la sentencia. Parecera esto incongruente, o sea que si a un Estado se le aplica la jurisdiccin
de otro Estado, ya sea porque la acept o por cualquier motivo, se dictara una sentencia pero esta ltima no podra ser
ejecutada si el Estado condenado no brinda su consentimiento en que se ejecute el fallo. Ha habido entonces, un cambio
en lo relativo a esta ltima inmunidad y hoy en da las jurisprudencias vara, algunos pases como Francia e Italia
consideran que debe distinguirse entre la ejecucin de bienes afectados a gastos pblicos y bienes que se utilizan con
fines comerciales (entiendo que estos ltimos seran ejecutables sin el consentimiento de los Estados, en cambio aquellos
que utiliza para sus gastos pblicos necesitaran una renuncia a la inmunidad de ejecucin por parte del Estado
condenado):
La CDI y su proyecto:
La CDI elabor y envi a la AG, en 1991 un proyecto completo de inmunidad jurisdiccional de los Estados y sus bienes, sin
embargo no alcanz la aceptacin general por las diferencias entre pases desarrollados y en desarrollo. Fue nuevamente
examinado por diversos grupos de trabajo y fue reenviado a la CDI, donde hubo un grupo de trabajo que produjo un
informe que la Comisin envi a la AG en 1999. La AG decidi en 2001 la formacin de un Comit especial para que
redactara en 2003 un cuerpo tomando en cuenta los trabajos anteriores, y en 2004 se reuni nuevamente para redactar
el prembulo y las clusulas finales. Finalmente se adopt como Convencin de las Naciones Unidas sobre inmunidad de
jurisdiccin de los Estados y de sus bienes por resolucin de la AGNU 59/38 en diciembre de 2004.
El texto en s:
Todo Estado goza, para s y para sus bienes, inmunidad de jurisdiccin ante los tribunales de otro Estado. Sin embargo
abandona la posicin clsica de que la inmunidad es regla y la jurisdiccin del Estado territorial la excepcin, lo que

138

implica una acotacin de la inmunidad estatal. Se trata de dos reglas distintas del derecho internacional, no de una norma
general con una excepcin.
Haba un debate acerca de si la inmunidad de jurisdiccin alcanzaba a aquellos elementos constitutivos de un Estado
federal cuando actuaban por cuenta y en nombre propios. En definitiva se entendi por Estado al Estado y sus organos
de gobierno, a los elementos constitutivos del Estado Federal y las subdivisiones polticas del Estado que estn facultados
para realizar actos en ejercicio de la autoridad soberana del Estado y acten en carcter de tal, y los organismos o
instituciones del Estado y otras entidades en la medida en que estn facultados para realizar actos en el ejercicio de la
autoridad soberana del Estado.
Para determinar cundo un acto es mercantil se adopt el artculo 2:
Se entiende por transaccin mercantil:
- todo contrato o transaccin mercantil de venta de bienes o prestacin de servicios.
- Todo contrato de prstamo u otra transaccin de carcter financiero, incluida cualquier obligacin concerniente a ese
prstamo o a esa transaccin, incluida cualquier obligacin de garanta o de indemnizacin concerniente a ese
prstamo o transaccin.
- Cualquier contrato o transaccin de naturaleza mercantil, industrial o de arrendamiento de obra o de servicios, con
exclusin de los contratos individuales de trabajo.
Se atiende principalmente a la naturaleza del contrato o de la transaccin, pero se tendr en cuenta la finalidad si as las
partes lo acuerda en el contrato o transaccin o si en la prctica del Estado que es parte tal finalidad es pertinente para la
determinacin del carcter no mercantil del contrato o de la transaccin.
Qu pasa con las empresas estatales u otras entidades creadas por el Estado?
La costumbre de crear empresas estatales u otras entidades con un patrimonio separado es muy comn en los pases
socialistas, y por ello miembros de este grupo de pases presionaron para introducir alguna normativa que alejara el
peligro de estas sociedades.
La Convencin en su artculo 10 dispuso que:
1) Si un Estado realiza con una persona natural o jurdica extranjera una transaccin mercantil, y si en virtud de las
normas aplicables de derecho internacional privado los litigios relativos a esa transaccin mercantil corresponden a la
jurisdiccin de un tribunal de otro Estado, el Estado no podr hacer valer la inmunidad de jurisdiccin ante ese tribunal
en ningn proceso basado en dicha transaccin mercantil.
2) Lo dispuesto en el prrafo 1 no se aplica:
En el caso de una transaccin mercantil entre Estado, o si las partes han pactado expresamente otra cosa.
3) Cuando una empresa estatal u otra entidad creada por el Estado que este dotada de personalidad jurdica propia y
tenga capacidad: a) para demandar o ser demandada, y b) para adquirir bienes, tener su propiedad o posesin y disponer
de ellos, incluidos bienes que ese Estado le haya autorizado a explotar o administrar, intervenga en un proceso relativo a
una transaccin mercantil en la cual sea parte dicha entidad, la inmunidad de jurisdiccin de que goce ese Estado no
resultar afectada.
Contratos de Trabajo:
En esta materia la comisin trat de conservar un equilibrio bastante delicado entre los intereses del Estado empleador
en mantener intacto su terreno de inmunidad y del Estado territorial de aplicar la suya, particularmente en lo que se
refiere a la proteccin del empleador. La jurisprudencia reciente ha considerado que son simplemente un tipo de contrato
comercial o de derecho privado. Adems en la jurisprudencia la inmunidad se concedera cuando indudablemente se
trata de empleos diplomticos o consulares, porque su tarea implica el ejercicio del poder pblico. Pero esa inmunidad no
excluye la jurisdiccin por sueldos no satisfechos, o la indemnizacin por despido.
La convencin en su art. 11 acepta que:
Salvo que los Estados interesados convengan otra cosa, ningn Estado puede invocar la inmunidad de jurisdiccin en un
proceso relativo a un contrato de trabajo entre el Estado y una persona natural.
Sin embargo esto no se aplica si:
El trabajador ha sido contratado para desempear funciones especiales en ejercicio del poder pblico, o si es un agente
diplomtico, o un funcionario consular, o un miembro del personal diplomtico de las misiones permanentes ante las
organizaciones internacionales, de las misiones especiales, o ha sido contratado para representar al Estado en
conferencias internacionales, o cualquier otra persona que goce de inmunidad diplomtica.
Tampoco se aplica si: el objeto del proceso es la contratacin, renovacin o reposicin de una persona natural, o si es la
destitucin o rescisin del contrato de una persona y conforme determine el Jefe de Estado, de gobierno o el Ministro de
relaciones exteriores del Estado empleador que dicho proceso menoscaba los intereses de seguridad de ese Estado.
Finalmente, lo dispuesto en el primer prrafo no se aplica si el empleado fuese un nacional del Estado empleador en el
momento en que se entabl el procedimiento, a menos que tenga su residencia permanente en el Estado del foto, o si el

139

Estado empleador y el trabajador han convenido otra cosa por escrito, salvo que motivos de orden pblico se tenga por
conferida la jurisdiccin exclusiva del Estado del foro en razn de la materia objeto del proceso.
Medidas coercitivas: son aquellas medidas anteriores al fallo, como el embargo y la ejecucin. Estas no pueden adoptarse
contra bienes de un Estado que est siendo procesado en el tribunal de otro. Sin embargo hay excepciones: cuando el
Estado haya consentido expresamente la adopcin de tales medidas, o cuando el Estado haya asignado o destinado
bienes a la satisfaccin de la demanda objeto de ese proceso.
Con respecto a las medidas coercitivas POSTERIORES AL FALLO, no pueden adoptarse tampoco, salvo cuando el Estado
haya consentido expresamente la adopcin de tales medidas, cuando haya asignado o destinado bienes a la satisfaccin
de la demanda objeto de ese proceso.
El consentimiento para el ejercicio de la jurisdiccin no implica el consentimiento para adoptar medidas coercitivas.
LEGISLACIN ARGENTINA:
Anteriormente reinaba inmunidad absoluta, y adems se aplicaba un decreto ratificado por ley 14.467, que en su art. 24
establece la competencia exclusiva y originaria de la CSJN en causas concernientes a diplomticos extranjeros y en litigios
que involucren una provincia con un Estado extranjero. Nuestro pas otorgaba la inmunidad de jurisdiccin bajo condicin
de reciprocidad. O sea que lo que haba era inmunidad absoluta con una sola excepcin: el consentimiento. Esto an en
asuntos que comprometieran el orden pblico, como las cuestiones laborales.
Sin embargo en diciembre de 1994 se da el caso Manauta y otros c/ Embajada de Rusia, donde la CSJN adhiri a la tesis
restringida de la inmunidad de jurisdiccin, basndose sobre todo en la distincin entre actos de imperio y de gestin.
Este cambio de jurisprudencia impuls la sancin de la ley 24.488.
En 1995 el Congreso sancion la ley 24.488 sobre inmunidad jurisdiccional de los Estado extranjeros ante los tribunales
argentinos.
En su art. 1 establece que los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos en los
trminos y condiciones previstos en la ley. La forma que adopta es similar a la del proyecto de la CDI y sus consecuencias,
por ende, iguales a las comentadas ms arriba.
Por esta ley entonces, los Estados extranjeros no pueden invocar inmunidad de jurisdiccin:
- si consienten expresamente que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos.
- Cuando la demanda sea sobre una actividad comercial o industrial realizada por el Estado extranjero y surja del
contrato la jurisdiccin del tribunal argentino.
- Cuando efectan una reconvencin ligada a la demanda principal iniciada. Esta es la llamada renuncia tctica,
tambin otros actos procesales podran probar la intencin de someterse a la jurisdiccin de tribunales nacionales: la
contestacin de la demanda, el planteamiento de un recurso, etc.
- Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, derivadas de contratos celebrados en la Argentina o en el
exterior pero que causan efectos en el territorio nacional.
- Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos cometidos en el territorio: parece ms
razonable la redaccin de la ley norteamericana, la cual prescribe que lo que debe producirse en EEUU es el dao, de
esta manera alcanza a actos cometidos fuera del territorio pero que producen sus efectos en el.
- Cuando se tratare de acciones sobre inmuebles que estn en el territorio nacional.
- Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o legatario de bienes que se
encuentran en nuestro pas.
- Cuando habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una transaccin mercantil,
pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez
o interpretacin del convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que el
convenio disponga lo contrario.
- Cuando la jurisidiccin de un tribunal local surja del derecho internacional: aunque resulta muy difcil de establecer
cundo la prctica de los Estados llega a constituir una norma de DI consuetudinario, la redaccin de esta nroma deja
inteligentemente abierta la posibilidad de aggiornamiento de la ley a travs de la jurisprudencia de los tribunales
locales.
Sin embargo estas excepciones tienen un lmite: no pueden afectar una inmunidad o privilegio dado por las Convenciones
de Viena sobre relaciones diplomticas o Consulares (ej. Los bienes de las embajadas no pueden ser embargados,
requisados o ejecutados). Este artculo parece superfluo, ya que una ley nacional tiene menor jerarqua que los tratados
internacionales referidos en el art. 75 inc. 22.
Renunciar a la inmunidad de jurisdiccin no significa renunciar a la inmunidad de ejecucin, lo cual exige una nueva
renuncia. El actor vencedor para ejecutar las sentencias dictadas contra pases extranjeros debe realizar un trmite en el
consulado del pas contra el que se dict la sentencia. Para Barboza as lo exige la Convencin de Viena sobre relaciones

140

diplomticas, pero hay que considerar que la inmunidad de jurisdiccin de los Estados es un instituto diferente a la
inmunidad de los agentes diplomticos.
Sujetos a los que se aplica:
A los Estados reconocidos por la Argentina, tambin a entidades equiparables a ellos. Sin embargo no determina qu
organos del Estado extranjero pueden alegar la inmunidad y s tambin gozan de ella las subdivisiones polticas del Estado
extranjero. La CDI ha entendido que los rganos pueden invocarla en la medida que acten en ejercicio de las
prerrogativas del poder pblico.
Esta inmunidad se aplica ante: todos los tribunales judiciales, sin importar su nivel. Y tambin ante los administrativos, sin
pretender entrar en el tema discutido sobre si estos ejercen o no funciones jurisdiccional.
3. LA COOPERACIN INTERNACIONAL. ALCANCES. FORMAS Y APLICACIONES. EVOLUCIN DESDE LA CARTA DE NACIONES
UNIDAS HASTA LA RESOLUCIN 2625:
Es un principio que Barboza no desarrolla, y al cual Velazco tampoco le presta mucha atencin, as que intentar dejar en
claro ciertos conceptos generales que hacen a la cuestin.
Los Estados tienen el deber de cooperar entre s, de conformidad a la Carta. Esto quiere decir que deben ayudarse,
independientemente de las diferencias en sus sistemas polticos, econmicos y sociales, y en las diversas esferas de las
relaciones internacionales, con el fin de mantener la paz seguridad internacional, promover la estabilidad y progreso de la
economa, el bienestar general de las naciones, el respeto universal por los derechos humanos, el respeto por las
libertades fundamentales de todos, deben cooperar para eliminar todas las formas de discriminacin, conducir sus
relaciones teniendo en cuenta la igualdad soberana y la no intervencin, adoptar medidas en cooperacin con las
Naciones Unidas. Y adoptar decisiones que tiendan a promover el crecimiento de todo el mundo en las reas culturales,
sociales, econmicas, etc.
Esto queda establecido en la resolucin 2625 al referirse al principio de Cooperacin asentado en la Cara de la ONU.
COOPERACIN EN MATERIA DE MEDIO AMBIENTE: EVOLUCIN:
Ver en Anexo Derecho Internacional del Medio Ambiente
COOPERACIN PARA EL DESARROLLO: EVOLUCIN:
E l de n om i na d o D e r e c ho I n t er n a ci o nal d el D e s ar r ol l o : La cooperacin para el progreso consiste en realizar la
cooperacin internacional en una amplia serie de materias que presentan como denominador comn el propsito de
referirse al progreso, es decir, al incremento del bienestar de la poblacin de cada Estado. Tales objetivos habrn de
presumirse mediante un dispositivo respetuoso de la soberana de los Estados. Pueden distinguirse dos grandes campos
abiertos a la cooperacin, que componen la caracterstica de afectar a puntos muy sensibles para los Estados y que suelen
considerar como pertenecientes a su jurisdiccin domstica: las materias econmicas, sociales, culturales y humanitarias,
que en la practica de la Organizacin han pasado a integrarse en el objetivo global de desarrollo y, a su lado, los derechos
humanos y las libertades fundamentales de las personas. El objetivo del desarrollo est subordinado al fin prioritario del
mantenimiento de la paz, consideracin que hace an ms difcil la compleja tarea de las estrategias internacionales para
el desarrollo.
COOPERACIN EN MATERIA DE DESARME: EVOLUCIN:
Antiguamente las medidas usadas en la guerra no tenan lmite. Pero ms tarde (siglo 19) a travs de tratados y
convenciones se limitaron dichas hostilidades al regular temas como: hostilidades navales, prohibicin de gases
asfixiantes, armas biolgicas, nucleares, proteccin de monumentos histricos, etc. De esta forma se imponen ciertas
obligaciones a los Estados.
Algo importante en este tema es el Desarme y Control de Armamentos. Desarme significa limitar o reducir los
armamentos, no suprimirlos completamente. Surge a partir del tratado de Versalles y del Pacto de Sociedad de las
Naciones, en donde se establece la obligacin de reducir efectivos, no usar ciertas armas como caones pesados o
submarinos, desmilitarizar zonas determinadas, organizar un rgimen de control o investigacin, etc.
En general por medios de estos tratados se busca que cada Estado reduzca sus fuerzas armadas en base a sus
necesidades, publique el monto de armamentos que tiene, y que no tenga armas atmicas, nucleares u otros medios de
destruccin masiva.

141

UNIDAD XVII: PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL. CONTINUACIN

1. LA NO INTERVENCIN:
Los Estados que conforman la CI son libres e iguales, ello quiere decir que ninguno puede, en sus relaciones, ejercer
autoridad sobre el otro, y ello se traduce en un principio general del DI que marca que ningn Estado debe intervenir en
los asuntos internos o externos de otros, este es el principio de no intervencin, corolario de la igualdad soberana.
Brotons define a la intervencin como un acto por el cual un Estado, o grupo de Estados se entromete en los asuntos de la
jurisdiccin domstica de otro Estado para imponerle un comportamiento determinado.
EVOLUCIN: En el DI clsico no estaba prohibida, tras el Congreso de Viena, se formaron alianzas que configuraron una
especie de gobierno europeo y que utilizaron la intervencin como un medio normal para imponer sus ideas e intereses.
Posteriormente esa intervencin para ser legtima requera ciertas condiciones, se fue restringiendo, as la intervencin
era vlida cuando: - exista un tratado que la autorizara, - sea pedida por el gobierno legtimo de un Estado, - se hiciera en
nombre de la comunidad internacional, como la intervencin humanitaria, - se intervena para cobrar deudas pblicas, para proteger nacionales en el exterior (entre otros).
LA CARTA DE NACIONES UNIDAS:
En su artculo 2 afirma que ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos
que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar a los Miembros a someter dichos asuntos a
procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta, pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas
prescritas en el captulo VII.
Una primera observacin es que este artculo se refiere a la Organizacin, no se refiere en forma directa a los Estados.
Debe interpretarse entonces que el derecho de las Naciones Unidas NO SE OCUPA de la intervencin de un Estado en los
asuntos del otro? En la prctica se diferenciaron entonces dos teoras: una restrictiva que identificaba la intervencin con
el uso de la fuerza, eso era lo prohibido: la intervencin con el uso de la fuerza. La segunda, teora amplia, se amparaba en
la introduccin del artculo 2 que dice que para la realizacin de los propsitos consignados en el art. 1, la Organizacin y
sus miembros procedern de acuerdo con los siguientes principios. Con lo que supona la extensin a los miembros de la
Organizacin del deber impuesto a esta ltima por el principio.
Las resoluciones 2131 y 2625 vinieron a terminar con las especulaciones y se ocuparon especficamente de la no
intervencin en el plano de Estado a Estado, sus textos han sido aceptados y han llegado a ser normas consuetudinarias.
Estas afirman que: Ningn Estado o grupo de Estados tiene derecho a intervenir directa o indirectamente en los asuntos
internos o externos de cualquier otro. Por lo tanto no solo la intervencin armada sino tambin cualquier forma de
injerencia o amenaza atentatoria contra la libertad del Estado o de los elementos polticos, econmicos y culturales que lo
constituyen son violaciones del derecho internacional. Todos los Estados deben tambin abstenerse de organizar, apoyar,
fomentar, etc., actividades armadas o terroristas encaminadas a cambiar por la violencia el rgimen de otro Estado y de
intervenir en la guerra civil de otro Estado. El uso de la fuerza para privar a los pueblos de su identidad nacional constituye
una violacin de sus derechos inalienables y del principio de no intervencin. Todo Estado tiene el derecho de elegir su
sistema poltico, econmico, social y cultural sin injerencia de otro Estado.
La resolucin 2625 contiene interesantes especificaciones:
- La frase directa o indirectamente excluye la intervencin a travs de terceros intermediarios.
- La frase sea cual fuere el motivo destierra las causales del derecho de intervencin clsico como el cobro de deudas y
la intervencin humanitaria.
- Sean cuales fueran los medios empleador tiene por fin incluir en forma indudable en esta prohibicin los medios
econmicos, que no lo fueron en lo relativo al uso de la fuerza.
EL DESARROLLO EN AMRICA:
El primer prrafo del texto transcripto anteriormente de las resoluciones Ningn Estado o grupo de Estados fue
tomado casi literalmente por los art. 18 y 19 de la Carta de Estados Americanos, en su Captulo 4 referido a los derechos y
deberes fundamentales de los Estados. A su vez el prrafo relativo al derecho de los pueblos de elegir libremente su
sistema econmico, poltico y social reconoce su inspiracin en el artculo 16 del mismo cuerpo legal.
El principio de no intervencin es un aporte notable del sistema interamericano, y su motor fueron los pases de Amrica
Latina, determinados a poner sus relaciones con los EEUU sobre bases de cierta igualdad. En efecto, las numerosas
intervenciones de ese pas en Mxico, Amrica Central y el Caribe, provocaron una resistencia. Tal es as que luego se
levant la Enmienda Platt a la Constitucin Cubana, que autorizaba la intervencin de EEUU en ciertos casos en la isla.
Este principio se debati en la Conferencia interamicarana de la Habana en 1928, aunque la postura de los yankees fue de
rechazo. En 1933 en la Conferencia de Montevideo el principio finalmente fue aceptado por los norteamericanos, pero
con reservas. Finalmente en 1936 EEUU acept lisa y llanamente el principio de no intervencin, en la Conferencia
Interamicana de Buenos Aires.

142

 ACEPTACIN EN EL MBITO UNIERSAL: EL PRINCIPIO DE RESERVA DE JURISDICCIN DOMSTICA:

Finalmente debemos decir que el principio de no intervencin supone el derecho del Estado a conducir sus asuntos sin
injerencia exterior, aunque los ejemplos de violacin del principio no sean raros, la Corte estima que forma parte del
Derecho Internacional Consuetudinario. La existencia del principio de no intervencin en la oponio juris de los Estados se
apoya en una prctica importante y bien establecida. Por otra parte, este principio es el corolario de la igualdad soberana.
Esta es la opinin que manifest la CIJ en el caso concerniente a las actividades militares y paramilitares en y contra
Nicaragua (Nicaragua vs. EEUU).
Respecto a si es o no una norma de jus cogens, la Corte no se expidi en ese asunto, pero s se ha encargado de delimitar
el alcance del principio:
La intervencin prohibida debe, pues, recaer sobre materias respecto de la cuales el principio de soberana de los Estados,
permite a cada uno de ellos decidir libremente. Ello ocurre en la eleccin del sistema poltico, econmico, social y cultural y
con la formulacin de la poltica exterior. La intervencin es ilcita cuando utiliza medios de coercin respecto a esas
elecciones, que deben permanecer libres, Este elemento de coercin () es particularmente evidente en el caso de una
intervencin que utiliza la fuera, o bien bajo la forma directa de una accin militar, o bien bajo la forma indirecta de apoyo
a las actividades armadas o subversivas terroristas en el interior de otro Estado.
Por ello es que la intervencin tiene lugar cuando se da sobre aquellos hechos en los que los Estados, segn el DIP tienen
facultad de elegir libremente su conducta. An cuando la intervencin tuviere el mejor propsito (por ejemplo intentar
implantar una conducta estatal acorde con el respeto a los derechos humanos) no adquirira por ello legitimidad. En
cuanto a los medios, deben ser coercitivos.
2. LA IGUALDAD DE DERECHO Y LA LIBRE DETERMINACIN DE LOS PUEBLOS:
La nocin de que los pueblos tienen derecho a disponer de su destino es moderna, el DI clsico no las admita. Todos los
pueblos tienen el derecho de la libre determinacin, en virtud de ese derecho determinan libremente su condicin
poltica y persiguen libremente su desarrollo econmico, social y cultural.
ANTECEDENTES: SOCIEDAD DE NACIONES Y EL SISTEMA DE MANDATOS:
El caso de las islas Aaland, situadas entre Finlandia y suecia, sobre el mar Bltico, es indicativo de la situacin vigente en la
poca de la Sociedad de las Naciones: la Comisin de Juristas que el Consejo de la Sociedad nombr en 1920 para que se
pronuncie sobre el deseo de la poblacin sueca de las islas de petenecer a suecia fue categrica al determinar que el
principio de la libre determinacin, no estaba mencionado en el Pacto de la Sociedad, y no constitua una norma de
derecho internacional positivo, aunque hubiera jugado un cierto papel en el terreno poltico.
NACIONES UNIDAS: EL PROBLEMA DE LA CARTA: TERRITORIOS BAJO FIDEICOMISO Y TERRITORIOS NO AUTNOMOS:
Es en el seno de las Naciones Unidas donde el principio de libre determinacin de los pueblos coloniales se forja
decididamente. La Carta dispona en su artculo 77 que pasarn al rgimen de tutela los territorios que:
- estuvieran bajo el rgimen de mandatos de la Sociedad de Naciones.
- Los que hubieran sido colonias de los Estados enemigos y,
- Los que fueran colocados voluntariamente bajo este rgimen por los Estados responsables de su administracin.
Para las potencias colonizadoras, su relacin con esos pueblos era materia del derecho interno, y la libre determinacin
era apenas una expresin de los objetivos de la Carta que no alcanzaba a constituir una norma jurdica creadora de
obligaciones duras y de cumplimiento inmediato. Lo mismo respecto a las obligaciones de desarrollar un gobierno
propio, tener debidamente en cuenta las aspiraciones polticas de los pueblos, y de ayudarlos en el desenvolvimiento
progresivo de sus instituciones polticas.
Pero finalmente a travs de la resolucin 1514 de la AGNU en 1960, se estableci las bases de tal derecho, que dio
fundamento al proceso de descolonizacin que todos conocemos.
El art. 2 de la resolucin reza que todos los pueblos tienen el derecho de la libre determinacin, en virtud de ese derecho
determinan libremente su condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo econmico, social y cultural. Asimismo
la resolucin establece que todo intento encaminado a quebrantar total o parcialmente la unidad nacional o la integridad
territorial de un pas es incompatible con los propsitos y principios de la Carta de las N.U
Este principio a travs de la prctica constante, uniforme e intensa ha formado una norma consuetudinaria.
EL PROCESO DE DESCOLONIZACIN Y LA PRCTICA DE NACIONES UNIDAS:
Este principio alcanz particular relevancia en el proceso descolonizador de las Naciones Unidas. El principio se aplica a los
pueblos coloniales, pero solo a estos pueblos, el DI general no incluye a las minoras que quieran separarse del Estado en
el cual estn enroladas, y por ende no existe derecho a la secesin.
Esto es as porque la regla consuetudinaria se form sobre la prctica de Naciones Unidas solamente con respecto a los
pueblos coloniales, cuyo territorio se define en una resolucin como geogrficamente separado y tnica o culturalmente
distinto del pas que lo administra.

143

La resolucin 2625 afirma que el territorio de una colonia u otro territorio no autnomo, tiene una condicin jurdica
distinta del Estado que lo administra y esa condicin jurdica distinta y separada existir hasta que el pueblo de la colonia
o territorio no autnomo haya ejercido su derecho de libre determinacin. Con estas disposiciones se trata de evitar que
el administrador de un territorio no autnomo realice una declaracin referida a que ese territorio no autnomo es una
parte integrante de su propio territorio, y se transformara entonces en una cuestin de derecho interno y por ende fuera
del alcance de la accin de las Naciones Unidas.
La ayuda que pueda prestarse por terceros Estados al pueblo colonial no configura una intervencin en los asuntos
internos del Estado colonizador.
Es claro entonces, que el principio se refiere a los pueblos de las colonias, no a minoras secesionistas dentro del territorio
de un Estado.
Alcance del principio:
En suma, los territorios no autnomos o fideicometidos puede optar, en ejercicio de la libre determinacin, no slo por la
independencia, sino tambin por la asociacin o la integracin con un Estado soberano. Pueden adquirir cualquier otra
condicin poltica libremente decidida por el pueblo.
El Estado colonizador debe respetar la integridad del territorio, no puede hacer uso de la fuerza, y el territorio puede
pedir y recibir apoyos externos de conformidad con los principios y propsitos de la carta. El conflicto armado de un
pueblo colonial con su colonizador se considera un conflicto internacional. La falta de preparacin en el orden poltico,
econmico, social y cultural no debe nunca servir de pretexto para retrasar la independencia. Para asegurar la integridad
de sus recursos naturales el territorio colonial tambin es protegido en cuanto a la disposicin de sus recursos naturales
que no son enajenables por la metrpolis, debe abstenerse tambin de usar la fuerza.
3. LA BUENA FE: EL PRINCIPIO EN LA CARTA DE NACIONES UNIDAS:
La buena fe es frecuentemente invocada en el derecho de gentes: en tratados, declaraciones, fallos judiciales,
declaraciones de las Naciones Unidas y un sinnmero de instrumentos la citan constantemente. Est mencionada tambin
en el art. 2 de la Carta de la ONU, aunque tambin est en la Convencin de Viena sobre el derecho de los Tratados en los
arts. 26 y 31.
En la resolucin 2625 se comienza diciendo que:
Los Estados cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con la Carta.
En suma todas las obligaciones internacionales deben ser cumplidas por los Estados de Buena Fe: las que emanen de la
Carta, las que surjan de los tratados y las que reconozcan su origen en los principios y normas generalmente reconocidos
del DI.
AUTONOMA Y CONTENIDO DEL PRINCIPIO:
Sin embargo, para un sector de la doctrina este principio carece de autonoma y tiene un carcter sumamente vago. El
principio de buena fe estara siempre ligado al cumplimiento de los tratados, de las negociaciones, o lo que fuere. Por lo
tanto carece de autonoma. Adems es de contenido impreciso. En efecto, para estos autores, no habra una obligacin
jurdica general de ser y de actuar de buena fe en el derecho internacional.
Dicen tambin que la bona fide es un principio moral o un precepto tan general que no tiene efectividad jurdica.
Para Barboza, la buena fe carecera de autonoma, en tanto estara subordinada al cumplimiento de obligaciones
establecidas, pero no por ello dejara de ser un principio.
Adems en ciertos casos, como en el de los actos unilaterales y del estoppel, se originan obligaciones de la parte cuya
nica base puede serla buena fe, y esta por consiguiente funciona tambin como principio autnomo.
Es cierto que su contenido es de difcil precisin, desde que su sentido est librado a apreciaciones subjetivas de los
Estados.
Pero el hecho de que su contenido sea vago no es bice para que la norma en cuestin no sea una verdadera norma del
derecho de gentes, en este caso un principio. Son expresiones que permiten al juez una cierta laxitud de interpretacin,
expresiones como razonable, buen paterfamilias, dao sensible, etc., permite al intrprete ajustar la norma al caso
concreto.
Se han dado ciertas pautas para reconocer cuando una negociacin no era conducida de buena fe (cuando una parte se
mantiene siempre intacta en sus pretensiones y no las vara, solamente tiene en cuenta su inters). Tambin en el caso
del Estrecho de Corf en el que Albania aleg ignorancia respecto del minado de sus aguas, y la Corte encontr que
Albania tena conocimiento de esto, pero que lo haba mantenido en secreto, sin decirlo con todas las letras, se encontr
que Albania haba mentido en el procedimiento y por ende haba actuado de mala fe.

EVOLUCIN: EL ABUSO DEL DERECHO:

144

UNIDAD XVIII: ORGANISMOS REGIONALES

1. CONCEPTO. CLASES:
Se trata de organizaciones que intentan llevar a cabo, en el orden regional, los propsitos de la Carta y dar vigencia a
sus principios.
Hay organizaciones regionales de tipo poltico (OEA, Unin Africana, etc.), militar (OTAN, TIAR) o econmico
(MERCOSUR, Mercado Comn Europeo, etc.)
Se diferencian de los organismos universales (ONU por ejemplo) por no tener vocacin de universalidad, y porque
muchas veces estas organizaciones quedan abiertas como mximo a los Estados de una determinada rea
geogrfica.
Se crean mediante un tratado internacional.
Ocupan un rea geogrfica limitada, o sea, su mbito de validez espacial est delimitado (aunque no se
requiere que pertenezcan sus miembros a un mismo continente OTAN -).
Los Estados que los forman tienen generalmente afinidades de intereses.
Generalmente se estipula la coordinacin o subordinacin a los fines y funciones de la ONU.
ESTRUCTURA, FUNCIONAMIENTO Y COMPETENCIA DE LOS ORGANISMOS REGIONALES:
Se hace necesario para que puedan llevar a cabo los principios y propsitos de la Carta de la ONU, una actuacin
coordinada de las Naciones Unidas y de la organizacin surgida del acuerdo regional. Debe quedar en claro que la
Carta de la ONU prevalece sobre las normas de cualquier acuerdo regional, lo universal prevalece sobre lo regional.
Por ello es que generalmente se estipula la coordinacin o subordinacin a los fines y funciones de la ONU.
LOS ACUERDOS REGIONALES LA CARTA DE NACIONES UNIDAS:
El Pacto de la Sociedad de Naciones no mencionaba a los organismos regionales. Slo se hizo una breve alusin
indirecta al hablar de la compatibilidad de las inteligencias regionales que procuran el mantenimiento de la paz.
En la Carta de la ONU se avanza mucho ms, se sustituye el imperio del trmino inteligencias regionales por otro
ms claro como es acuerdo u organismo regional; en segundo lugar se les otorga un papel importante en
cuestiones tales como el arreglo de controversias. La Carta asigna entonces, dos funciones a los organismos
regionales:
Por un lado, dice que han de procurar el arreglo pacfico de controversias locales por medio de organismos
regionales (art. 52) y en este sentido el art. 33 determinaba que los miembros habrn de buscar la solucin
a sus conflictos, mediante el recurso a organismos o acuerdos regionales.
Por otro lado, los organismos regionales pueden ser utilizados por el Consejo de Seguridad para aplicar
medidas coercitivas (art. 53).
El artculo 52 de la carta legaliza, dentro del marco mundial, la existencia de acuerdos regionales. Esta disposicin
fue introducida por la insistencia de Estados americanos, que tenan especial inters en mantener su propio sistema
regional. Al amparo de la mencionada norma de la Carta se desarrollaron otras Organizaciones como la Organizacin
de la Unidad Africana (OUA) y el Consejo de Europa.
La Carta de la ONU admite la existencia de acuerdos u organismos regionales para tratar asuntos relativos al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales y susceptibles de accin regional, siempre que dichos
acuerdos u organismos sean compatibles con los propsitos y principios de la ONU. Los Estados miembros de
organismos regionales deben tratar de solucionar sus conflictos en un plano regional antes de recurrir al Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas.
Cuando sea necesario el CS podr hacer uso de los acuerdos u organismos regionales para aplicar medidas
coercitivas bajo su autoridad. Sin embargo, no se aplicarn medidas coercitivas en virtud de acuerdos o por los
organismos regionales sin autorizacin del Consejo de Seguridad.
Los Organismos regionales deben mantener informado al CS de las actividades emprendidas o proyectadas para
mantener la paz y la seguridad internacional.
2. LA ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS:
ANTECEDENTES:
La OEA es la ms antigua del planeta en cuanto tiene antecedentes que se remontan a los primeros aos de la
independencia. Ha sido, en gran medida, el modelo en el que se han inspirado organizaciones similares en otros
continentes, e incluso la propia organizacin mundial en 1918.

145

Resultaba necesaria una colaboracin entre las diferentes porciones del Imperio Espaol en Amrica, que tenan un
origen comn, las mismas lenguas y creencias. Si bien luego de la independencia aparecieron diferencias, y el
Imperio se dividi administrativamente, haba tambin atracciones, que impulsaban a la unidad y a la cohesin para
enfrentar ciertos peligros del mundo europeo que avanzaba con propsitos colonialistas.
LAS CONFERENCIAS PANAMERICANAS Y SUS LOGROS:
a) EL CONGRESO BOLIVARIANO DE PANAM:
Simn Bolvar, desde Per, envi en 1824 un oficio a los Gobiernos de Chile, Colombia, a las Provincias Unidas del
Plata, Mxico, Brasil y Centroamrica recordando que en 1922 haba propuesto que se creara una confederacin
que celebrara un Congreso en Panam, con representantes de cada pas a fin de que actuara como un consejo en
caso de conflictos, o de peligros comunes y conciliara las diferencias que pudieran surgir y peda con urgencia que
se reuniera el congreso.
No todos los Invitados fueron al Congreso de Panam, celebrado en 1926, pero se adopt un Tratado de Unin
Perpetua, Liga y Confederacin entre Per, Colombia, Mxico y Centro Amrica. Si bien el resultado no alcanz las
expectativas, es un antecedente simblico de la unidad de Amrica.
b) OTRAS TENTATIVAS:
Hubo otras varias tentativas en el mismo sentido: constituir una confederacin contra la agresin exterior (Lima
1847), tratado sobre diversas materias de cooperacin y un compromiso de abstencin a la guerra y un sistema de
mediacin (Santiago de Chile 1856), Unin Hispanoamericana para mantener la paz y fijar lmites (1864 en Lima),
arbitraje y unin continental (Caracas 1883). La participacin fue muy parcial y ninguno alcanz significativos
resultados. Pero en 1881 el secretario de Estado norteamericano James Blaine invit a los pases latinoamericanos a
una conferencia en Washington para el ao 1882, para discutir formas de prevenir guerras entre las naciones
americanas. Sin embargo la guerra entre Per, Bolivia y Chile frustr la iniciativa.
c) WASHINGTON 1889:
6 aos despus se retom la iniciativa por Estados Unidos. En 1890 se firm un informe que dispona que los Estados
se unieran para establecer un Buro Internacional Americano con sede en Washington. El resto de las propuestas de
la conferencia tuvieron poco xito y se alcanzaron resultados limitados en materia comercial. Igualmente se
recomend establecer un plan de arbitraje obligatorio, que nunca entr en vigor por falta de ratificaciones.
Pero la importancia de esta unin radica en que inici una serie de conferencias que constituyeron el comienzo del
sistema interamericano vigente hasta la actualidad. Al principio no se le asign un carcter poltico sino comercial.
As en 1910 el Buro comercial recibi el nombre de Unin Panamericana con que se identifica hasta la actualidad a
esta organizacin.
d) LAS CONFERENCIAS INTERAMERICANAS:
El sistema funcion, y los pases americanos se reunieron varias veces (Mxico, Brasil, Buenos Aires, la Habana,
Montevideo, Lima, etc.). En todas estas reuniones se firmaron diversos instrumentos relativos a la Primera y
Segunda Guerras Mundiales, referidos a mecanismos de seguridad, el sistema de consultas, y sobre mantenimiento
de la paz y seguridad. Haba un sistema informal: se reunan pero no en tiempos especficamente fijados, la novena
y ltima conferencia de este sistema informal fue la Conferencia de Bogot en 1948, oportunidad en la que se
adopt la carta de una nueva institucin a la que se denomin ORGANIZACIN DE LOS ESTADOS AMERICANOS (OEA)
LA CARTA DE OEA: NATURALEZA:
As llegamos a la novena Conferencia celebrada en Bogot en 1948, que adopt la Carta de la OEA (entra en vigencia
en 1951)y adems el Pacto de Bogot (Tratado americano de soluciones pacficas), La Convencin interamericana
sobre los derechos polticos de la mujer y el Convenio econmico de Bogot.
La Carta de la OEA tuvo inspiraciones en la reciente Carta de las Naciones Unidas y en la experiencia acumulada por
los Estados americanos en los aos de la difusa Unin Panamericana.
El art. 51 establece los rganos designados para realizar los fines de la OEA: la Asamblea General, la Reunin de
Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores, Los consejos y la Secretara General. Adems se enumeran: el
Comit Jurdico Interamericano, la Comisin Interamericana de derechos humanos, las Conferencias especializadas y
Los Organismos especializados.
PROPSITOS Y PRINCIPIOS:
Los fines/propsitos de la OEA estn presentes en el art. 2 de la Carta:

146

a) Afianzar la paz y seguridad del continente

b) Promover y consolidar la democracia representativa dentro del respeto al principio de no intervencin.
c) Prevenir las posibles causas de dificultades y asegurar la solucin pacfica de controversias que surjan entre los
Estados miembros.
d) Organizar la accin solidaria de estos en caso de agresin.
e) Procurar la solucin de los problemas polticos, jurdicos y econmicos que se susciten entre ellos.
f) Promover, por medio de la accin cooperativa, su desarrollo econmico, social y cultural.
g) Erradicar la pobreza crtica, que constituye un obstculo al desarrollo democrtico de los pueblos del hemisferio.
h) Alcanzar una efectiva limitacin de armamentos convencionales que permita dedicar el mayor nmero de
recursos al desarrollo econmico y social de los Estados miembros.
Los principios de la OEA estn en el art. 3 de la Carta:
a) El derecho internacional es norma de conducta de los Estados en sus relaciones recprocas.
b) El orden internacional est esencialmente constituido por el respeto a la personalidad, soberana e
independencia de los Estados y por el fiel cumplimiento de las obligaciones emanadas de los tratados y de
otras fuentes del derecho internacional.
c) La buena fe debe regir las relaciones de los Estados entre s.
d) La solidaridad de los Estados americanos y los altos fines que con ella se persiguen, requieren la
organizacin poltica de los mismos sobre la base de la democracia representativa.
e) Todo Estado tiene derecho a elegir, sin injerencias externas, su sistema poltico, econmico y social, y a
organizarse en la forma que ms le convenga, y tiene el deber de no intervenir en los asuntos de otro
Estado. Con sujecin a lo arriba dispuesto los Estados americanos cooperarn entre s y con independencia
de la naturaleza de sus sistemas polticos.
f) La eliminacin de la pobreza crtica es parte esencial de la promocin y consolidacin de la democracia
representativa y constituye responsabilidad comn y compartida de los Estados americanos.
g) Los Estados americanos condenan la guerra de agresin: la victoria no da derechos.
h) La agresin a los Estados americanos constituye una agresin a todos los dems Estados americanos
i) Las controversias que surjan entre dos o ms Estados americanos deben ser resueltas por medio de
procedimientos pacficos.
j) La justicia y la seguridad son bases de una paz duradera.
k) La cooperacin econmica es esencial para el bienestar y la prosperidad comunes en los pueblos del
continente
l) Los Estados americanos proclaman los derechos fundamentales de la persona sin hacer distincin de raza,
sexo, credo o nacionalidad.
m) La unidad espiritual del continente se basa en el respeto de la personalidad cultural de los pases americanos
y demanda su estrecha cooperacin en las finalidades de la cultura humana.
n) La educacin de los pueblos debe orientarse hacia la justicia, la libertad y la paz.
DELIMITACIN DE COMPETENCIA CON NACIONES UNIDAS:
DISPOSICIONES DE LA CARTA DE OEA EN MATERIA ECONMICA:
En sus fines y principios la Carta de OEA hace referencia a la economa: a la cooperacin que debe existir entre los
pases americanos para lograr una economa estable y que sirva para el desarrollo y para la eliminacin de la
pobreza, que constituye un obstculo a la democracia representativa, la cual se busca afianzar y promocionar.
LOS MIEMBROS:
Son miembros de la OEA todos los Estados Americanos que ratifiquen la Cara y que sean independientes y
miembros de las Naciones Unidas al 10 de diciembre de 1985.
La Carta originaria deca que todo Estado Americano que ratificase la Carta poda ser miembro de la OEA, era un
Tratado abierto. Pero a partir del Protocolo de Bs. As. (que la reforma), se establecieron requisitos de admisin,
convirtindose en semiabierto. No se admitir el ingreso a entidades polticas cuyo territorio se encuentra en
conflicto de soberana entre un Estado Americano y una potencia Extracontinental, hasta que no solucionen el
conflicto pacficamente.
Condiciones:
1) Ser Estado americano independiente , 2) Con voluntad de ser miembro de la Organizacin, 3) Manifestacin
expresa escrita dirigida al Secretario General (solicitud); y 4) Dispuesto a aceptar todas las obligaciones, en especial a
la seguridad colectiva

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Procedimiento de admisin: la Asamblea General, previa recomendacin del Consejo Permanente por mayora de
2/3 autoriza (tambin por mayora de 2/3) que ese Estado ingrese hacindolo saber al Secretario Gral.

Suspensin (art. 9):

Es importante sealar que de acuerdo con el Art. 9 de la Carta, un miembro de la Organizacin cuyo gobierno
democrticamente constituido sea derrocado por la fuerza podr ser suspendido del ejercicio del derecho de
participacin en las sesiones de la Asamblea General, de la Reunin de Consulta, de los Consejos de la Organizacin
y de las Conferencias Especializadas, as como de las comisiones, grupos de trabajo y dems cuerpos que se hayan
creado. La decisin sobre la suspensin deber ser adoptada en un perodo extraordinario de sesiones de la
Asamblea General, por el voto afirmativo de los dos tercios de los Estados miembros.
3. ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO DE SUS RGANOS:
- LA ASAMBLEA GENERAL:
La Asamblea General es el rgano supremo, su principal funcin es decidir la accin y la poltica general de la
organizacin tambin le corresponde coordinar las actividades de los diversos rganos y realizar la cooperacin y
coordinacin con la ONU y sus organismos especializados y aprobar el presupuesto y fijar las cuotas de los Estados
miembros. La OEA cumple con el postulado democrtico de que a cada Estado le corresponde un voto. Se rene una
vez al ao, aunque eventualmente podr celebrar sesin extraordinaria con la aprobacin de los dos tercios de los
Estados miembros del Consejo Permanente.
Sus funciones entonces son: dirigir la poltica general de la organizacin, determinar las funciones de sus
organismos, armonizar la cooperacin con la ONU y sus organismos especializados, promover la colaboracin en lo
econmicos, social y cultural con otras organizaciones internacionales, aprobar el presupuesto y fijar las cuotas de
los Estados miembros, recibir y considerar informes de otros organismos, adoptar las normas que deber regir el
funcionamiento de la Secretara General, y aprobar su reglamento (entre otras).
Sus decisiones se adoptan por el voto de la mayora absoluta, salvo los casos en los que la Carta prev el voto de las
2/3 partes, ej: aprobacin del presupuesto, ingreso de un nuevo miembro, remocin del Secretario, etc.
- EL CONSEJO PERMANENTE:
Los consejos de la OEA son 3 y todos dependen de la AG, todos los Estados tienen derecho a hacerse representar en
cada consejo con derecho a un voto.
El Consejo Permanente (rgano ejecutivo de carcter poltico) est constituido por un representante de cada Estado
miembro nombrado por su gobierno con la categora de embajador, siendo presidido sucesivamente durante 6
meses segn el orden alfabtico espaol de los pases miembros. Sus funciones son amplias ya que acta en forma
permanente como su nombre lo indica y se ocupa de cualquier asunto que le encomiende la AG o la Reunin de
Consulta. Acta provisionalmente como rgano de consulta en el caso de ataque armado a un pas americano y
hasta tanto puedan reunirse los ministros de relaciones exteriores. Pero su funcin poltica principal consiste en
velar por las relaciones amistosas entre los Estados miembros para lo cual los asistir en la solucin de las
controversias que se presenten, pudiendo cumplir la funcin de buenos oficios a pedido de parte Otras funciones
son: ejecutar las decisiones de la AG o RCMRE, velar por la observancia de las normas que regulan el funcionamiento
de la Secretara, actuar como Comisin Preparatoria de la Asamblea General; preparar proyectos de acuerdos para
promover y facilitar la colaboracin entre la Organizacin de los Estados Americanos y otras organizaciones; y
formular recomendaciones a la Asamblea General sobre el funcionamiento de la Organizacin y la coordinacin de
sus rganos subsidiarios, organismos y comisiones, entre otras.
Adoptar sus decisiones por los 2/3 de los otos, salvo aquellas decisiones cuya aprobacin por simple mayora
autorice el reglamento.
- CONSEJO DE DESARROLLO INTEGRAL:
Est formado por un representante de cada Estado miembro nombrado por su gobierno respectivo. Su funcin
primordial es promover el desarrollo integral para contribuir a la eliminacin de la pobreza crtica.
Para realizar sus diversos fines, particularmente en el rea especfica de la cooperacin tcnica, el Consejo
Interamericano para el Desarrollo Integral deber:
a) Formular y recomendar a la Asamblea General el plan estratgico que articule las polticas, los programas y las
medidas de accin en materia de cooperacin para el desarrollo integral, en el marco de la poltica general y las
prioridades definidas por la Asamblea General.

148

b) Formular directrices para elaborar el programa-presupuesto de cooperacin tcnica, as como para las dems
actividades del Consejo.
c) Promover, coordinar y responsabilizar de la ejecucin de programas y proyectos de desarrollo a los rganos
subsidiarios y organismos correspondientes,
d) Establecer relaciones de cooperacin con los rganos correspondientes de las Naciones Unidas y con otras
entidades nacionales e internacionales, especialmente en lo referente a la coordinacin de los programas
interamericanos de cooperacin tcnica.
e) Evaluar peridicamente las actividades de cooperacin para el desarrollo integral, en cuanto a su desempeo
en la consecucin de las polticas, los programas y proyectos, en trminos de su impacto, eficacia, eficiencia,
aplicacin de recursos, y de la calidad, entre otros, de los servicios de cooperacin tcnica prestados, e informar a la
Asamblea General.
El Consejo Interamericano para el Desarrollo Integral celebrar, por lo menos, una reunin cada ao, se reunir,
adems, cuando lo convoque la Asamblea General, la Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores o
por propia iniciativa.
El CIDI viene a sustituir a los antiguos Consejos Econmico y social, y el de la Educacin, Ciencia y Cultura.
- LA REUNIN DE CONSULTA DE LOS MINISTROS DE RELACIONES EXTERIORES:
A fin de considerar problemas urgentes y de inters comn, se rene a pedido de cualquier Estado miembro dirigido
al Presidente del Consejo, que decide por mayora absoluta de votos. En caso de ataque armado dentro del territorio
de un Estado americano deber convocarse de inmediato por el Presidente del Consejo. En definitiva, por este
rgano pasan todos los temas referidos a la seguridad en el continente.
- EL COMIT JURDICO INTERAMERICANO:
Es el cuerpo consultivo de la Organizacin en asuntos jurdicos. Es entonces el rgano de consulta de la OEA, tiene
sede en Ro de Janeiro. Sus miembros (11 juristas de los Estados miembros) duran 4 aos y son elegidos por la
Asamblea de ternas que presentan los Estados miembros. No puede haber ms de un miembro de la misma
nacionalidad. Tambin promueve la codificacin del DI, estudia los problemas de unificacin de la legislacin y
convoca a conferencias especializadas.
- LAS CONFERENCIAS Y ORGANISMOS ESPECIALIZADOS:
a) Las Conferencias Especializadas: son reuniones intergubernamentales para tratar asuntos tcnicos especiales o
para desarrollar determinados aspectos de la cooperacin interamericana. Se celebran cuando lo resuela la AG o la
reunin de consulta de ministros de relaciones exteriores, por iniciativa propia o a instancia de los Consejos u
organismos especializados. El temario y el reglamento de las Conferencias Especializadas sern preparados por los
consejos correspondientes o por los Organismos Especializados interesados, y sometidos a la consideracin de los
Gobiernos de los Estados miembros.
b) Los Organismos especializados: la OEA cuenta con diversos organismos especializados, por ejemplo : el Consejo
Interamercano para la Ecuacin la Ciencia y la Cultura (CIECC), el Consejo Interamericano Econmico y social (CIES),
el Banco Interamericano de Desarrollo (BID), el Comit Jurdico Interamericano (CII), la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH), el Instituto Indigenista Interamericano (III), la Organizacin Panamericana de la saludo
(OPS), la Comisin Interamericana de Mujeres, el Instituto Interamericano del Nio (II), etc.
Son rganos intergubernamentales establecidos por acuerdos multilaterales, con determinadas funciones tcnicas de
inters comn; tienen autonoma tcnica y tienen en cuenta las recomendaciones de la Asamblea General y los
Consejos. Deben:
- Informar a la Asamblea General anualmente sobre el desarrollo de sus actividades y acerca de su
presupuesto y cuentas anuales.
- Establecer relaciones de cooperacin con los organismos internacionales de la misma ndole.
- LA SECRETARIA GENERAL:
Es el rgano central y permanente de la OEA. El secretario general es elegido por la AG por un perodo de 5 aos y
podr ser reelegido una sola vez, pero no puede ser sucedido por otro de su misma nacionalidad. La Asamblea
General puede remover al Secretario General y al Secretario Adjunto por el voto de los 2/3. Dirige la Secretara y
participa con voz pero sin voto en todas las reuniones de la organizacin. Funciones:
Ejercer las funciones que le atribuya la Carta.

149

 Es responsable del cumplimiento adecuado de la Secretara Gral. ante la As. General.

Participa con voz pero sin voto de todas las reuniones de la organizacin.
Transmite a los Estados miembros (por oficio) la convocatoria de todos los dems rganos.
Asesora a los dems rganos en la preparacin de los temarios y reglamentos.
Prepara el presupuesto de la organizacin (secretario)
Custodia los documentos y archivos de la organizacin.
Sirve de depositaria de los tratados internacionales y los instrumentos de ratificacin de los mismos.
Nombra a sus empleados y delimita sus atribuciones.
Nombra a los Secretarios Ejecutivos de las Comisiones Ejecutivas Permanentes.
Los Estados miembros se comprometen a respetar la naturaleza exclusivamente internacional de las
responsabilidades del Secretario General y del personal de la Secretara General y a no tratar de influir sobre ellos en
el desempeo de sus funciones.
La sede de la Secretara est en Washington pero tiene oficinas en los pases americanos.
- LA COMISIN Y LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS:
Comisin Interamericana de DDHH:
Su funcin es promover la observancia y la defensa de los DDHH y de servir como rgano consultivo de la
organizacin en esta materia. Tiene 7 miembros. Los elige la Asamblea General a propuesta de los Estados. Duran 4
aos y son reelegibles. ste no es un rgano de la OEA, sino que corresponde al Pacto de San Jos de Costa Rica.
La funcin de la comisin es hacer recomendaciones a los Estados en materias vinculadas a la proteccin de los
derechos humanos. Fue creada por el Consejo de la OEA, respondiendo a una Resolucin de la V Reunin de
Consulta, realizada en Chile en 1959. Estimula la conciencia de los derechos humanos.
Corte Interamericana de Derechos Humanos: (fue creada en 1979)
Tiene siete miembros elegidos por la Asamblea General.- Slo los Estados parte de la Comisin pueden someter un
caso a la decisin de la Corte, agotando todos los procedimientos ante la Comisin.
No hay recurso directo de los individuos ante la Corte. Sus fallos son definitivos, inapelables.
4. LA SOLUCIN PACFICA DE CONTROVERSIAS Y LA SEGURIDAD COLECTIVA EN EL MARCO DE LA OEA:
A) SOLUCIN PACFICA DE CONTROVERSIAS:
Las controversias entre Estados americanos deben, antes de ser elevadas al consejo de seguridad de la ONU deben
someterse a los procedimientos pacficos indicados en el art. 24 de la Carta de OEA: negociacin directa, buenos
oficios, mediacin, investigacin y conciliacin, procedimiento judicial, arbitraje, y los que especialmente acuerden,
en cualquier momento las partes.
B) SEGURIDAD COLECTIVA EN EL MARCO DE LA OEA:
La principal razn de ser de la Organizacin fue establecer un sistema propio de seguridad colectiva. Esto es que una
agresin contra un Estado americano fuera considerada contra todos los dems, de manera que la seguridad fuese
responsabilidad colectiva de todos los Estados Americanos.
La carta se ocup del tema en su captulo 6 y estableciendo dos principios bsicos: solidaridad frente a la agresin
contra la integridad o violacin del territorio de un Estado americano, y la aplicacin de las medidas y
procedimientos establecidos en los tratados especiales. Existe un solo tratado especial que es el TIAR adoptado
en Ro en 1947, que es anterior a la Carta.
En 1975 se realiz una Conferencia para la reforma del TIAR, que elabor un texto que nunca entr en vigencia
porque los Estados americanos parecieron perder inters en el tema.
La carta de la ONU exige que no se podran aplicar medidas coercitivas por un organismo regional sin autorizacin
del congreso, sin embargo se ha entendido que la limitacin es relativa y no absoluta, ya que la autorizacin de los
organismos regionales no tendra sentido si en cada caso se requiriera el visto bueno del CS.
La Cara de la OEA en su artculo 28 afirma entonces que toda agresin de un Estado contra un Estado americano es
considerada como un acto de agresin contra los dems Estados americanos.
Adems en su art. 29 expresa que si la inviolabilidad o la integridad del territorio o la soberana o la independencia
poltica de cualquier Estado americano fueren afectadas por un ataque armado o por una agresin que no sea
ataque armado, o por un conflicto extracontinental, o por un conflicto entre dos o ms Estados americanos o por
cualquier otro hechos o situacin que pueda poner en peligro la paz de Amrica, los Estados americanos, en su
desarrollo de los principios de la solidaridad continental o el de la legtima defensa colectiva, aplicarn las medidas y
procedimientos establecidos en los tratados especiales existentes en la materia.

150

Reformas. Los Estatutos de la OEA han sido enmendados cuatro veces:

En el protocolo de Buenos Aires (vigente desde 1970)
Protocolo de Cartagena de Indias (vigente desde 1989)
Protocolo de Washington (1992, vigente desde 1997)
Protocolo de Managua (1993 vigente desde 1996)
TRATADO INTERAMERICANO DE ASI STENCIA RECPROCA.
El TIAR, suscripto en la Conferencia de Ro de Janeiro en 1947, es un tratado de asistencia recproca destinado a
ejercer seguridad y defensa colectiva. Condena la guerra y las partes se comprometen a no recurrir a la amenaza o al
uso de la fuerza y a resolver sus controversias por medios pacfico. La zona de seguridad fijada por el tratado es todo
el continente Americano, mbito donde se aplica. En caso de ataque armado por parte de cualquier E contra uno
Americano, en virtud del tratado, ser considerado como un ataque contra todos los dems E Americanos. Cada
parte contratante podr determinar las medidas de defensa inmediatas que adopte individualmente, hasta que el
rgano de Consulta del Sistema Interamericano, que se reunir sin demoras, examine esas ideas y acuerde las de
carcter colectivo que estime adoptar. El tratado no permite imponer al agresor sanciones que sobrepasen el marco
de la legtima defensa.
El TIAR es un tratado entre Estados Americanos para prestarse asistencia recproca en caso de que uno de ellos
fuera agredido. Si bien su objetivo principal es la mutua ayuda entre los Estados americanos, en la prctica no tuvo
mucho xito.
Se condena la guerra, y se obligan los Estados partes a no recurrir al uso de la fuerza, sino a resolver las
controversias por medios pacficos.
Los Estados americanos se comprometen a ayudar a hacer frente al ataque ejerciendo el derecho de legtima
defensa de la ONU, y adoptando medidas individuales examine y acuerde las de carcter colectivo que se an a
adoptar.
Estas medidas de defensa se aplican siempre que el CS no haya tomado las necesarias para mantener la paz y
seguridad internacional.
La zona de seguridad abarca todo el continente americano y sus aguas adyacentes, y desde el polo norte hasta el
sur.
El Organo de Consulta puede ordenar el retiro de los jefes de la misin, la ruptura de las relaciones diplomticas o
consulares, la interrupcin parcial o total de las relaciones econmicas, el empleo de las fuerzas armadas.
Dicho rgano est integrado por los ministros de RREE, se rene por solicitud de cualquier Estado firmanete pero
mientras no se rena acta provisoriamente el Consejo permanente de la OEA. Se resuelven las medidas por
mayora absoluta de votos. Cuando la disputa sea ente Estados americanos, estos sern excluidos de las votaciones.
La duracin del tratado es indefinida, por ello si un Estado firmante lo denuncia deja de regir a partir de los dos aos
de su notificacin, aunque sigue rigiendo para los dems Estados.

151

UNIDAD XIX: ORGANISMOS REGIONALES. CONTINUACIN

1. LA COOPERACIN INTERNACIONAL COMO DERECHO Y COMO DEBER DE LOS ESTADOS:
Ya hablamos en las unidades referidas a la ONU y su Carta del deber de cooperacin que tienen los pases entre s y
de cmo lo han llevado a cabo en diversas materias (ambiental, desarme, desarrollo). Pues es igual sentido se
manifiesta la Carta de la OEA al establecer el Consejo Interamericano para el Desarrollo Integral (CIDI), que viene a
sustituir a los antiguos Consejos Econmico y Social, y el de la Educacin Ciencia y Cultura, incorporado por el
protocolo de Managua de 1993.
El CIDI tiene por finalidad promover la COOPERACIN entre los Estados americanos con el propsito de lograr su
desarrollo integral y en particular para contribuir a la eliminacin de la pobreza crtica. Abarca los campos
econmico, social, educacional, cultural, cientfico y tecnolgico.
En el captulo referido al desarrollo integral, la Carta de la OEA, prescribe que:
- Los Estados miembros se comprometen a unir sus esfuerzos para que sus pueblos alcancen un desarrollo
integral, este abarca los campos arriba referidos.
- La cooperacin internacional es una responsabilidad comn y solidaria de los Estados miembros.
- Esa cooperacin debe ser continua y encauzarse a travs de organismos multilaterales preferentemente, sin
perjuicio de la cooperacin bilateral entre los Estados.
- Para ese desarrollo y cooperacin los Estados se comprometen: a distribuir equitativamente la riqueza,
eliminacin de la pobreza crtica, incremento del producto nacional pr capita, sistemas impositivos
adecuados y equitativos, modernizacin de la vida rural, mejor sistema de industrializacin, salarios justos,
oportunidades de empleo, erradicacin del analfabetismo, nutricin adecuada, vivienda adecuada, etc.
- Deben abstenerse de ejercer polticas que tengan efectos adversos sobre el desarrollo de otros Estados
miembros.
- Deben difundir entre s los beneficios de la ciencia y la tecnologa.
La Integracin es uno de los objetivos continentales, y por ende se comprometen a acelerar dicho proceso a fin de
lograr un mercado comn latinoamericano.
2. LOS DISTINTOS SISTEMAS DE INTEGRACIN Y SUS REGMENES JURDICOS:
El fenmeno de la integracin se est produciendo en varias partes del mundo, y en particular en Amrica y Europa.
Consiste en que ciertos pases, guiados muchas veces por afinidades, o por lo que fuere, van cediendo porciones de
su soberana a una entidad central, una organizacin de integracin. El camino hasta el presente, ha sido el de
integrarse primero en el campo econmico: libre circulacin de bienes, servicios y personas, Hay grados superiores
de integracin, por ejemplo la Unin Europea, en donde la mayora de los pases adoptaron una moneda y un banco
central comn. En lo poltico se puede transitar desde un compromiso de consultas en materia exterior hasta una
defensa comn y al manejo de porciones importantes de las relaciones exteriores.
3. EL DERECHO COMUNITARIO O SUPRANACIONAL. UNIN EUROPEA:
La integracin europea comienza con la creacin del CECA (Centro de la Comunidad del Carbn y del Acero) entre
Francia, Blgica, Italia, Pases Bajos y otros, por el tratado de Pars de 1951.
Posteriormente el tratado de Roma de 1957 da origen a otras dos comunidades: la Comunidad Econmica Europea
(CEE) y la Comunidad europea de la energa atmica.
Se fueron agregando otros pases a la CEE como el Reino Unido, Irlanda, Grecia, etc. Hasta que en 2004 se incorpor
Repblica Checa, Lituania, Malta, Polonia, etc.
Las caractersticas econmicas bsicas del Tratado de la CEE se fueron cumpliendo gradualmente y las tres
comunidades (CEE, CECA y Euratom) se unieron en julio de 1967 en la Comunidad Europea (CE) predecesora de la
Unin Europea.
En 1992 se firma el TUE (Tratado de la Unin Europea) que da comienzo a una nueva evolucin al crear la Unin
Europea y dotarla de cierta forma de poltica exterior y de seguridad comn, as como una mayor cooperacin en
asuntos de justicia. En 1997 se firma el tratado de Amsterdan que profundiza la integracin e introduce algunas
modificaciones al TUE. En definitiva, varias convenciones que van modificando al TUE original.
Los objetivos que persiguen esos tratados que constituyen la UE, son bsicamente: la integracin econmica y
poltica progresiva de sus miembros. En el campo econmico el progreso es considerable, no as en el poltico (para
Barboza).

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ESTRUCTURA:
La Comisin:
Por sus funciones tiene un cierto parecido con el PE de un pas. Desempea un papel central, compuestas por 27
personas, una por cada pas de la UE. La designacin de sus miembros es producto de un complicado proceso: en
primer lugar los Estados, previa consulta con el Parlamento europeo, designan al presidente. Luego, en consulta con
ste, se designa a los dems miembros. Es necesario un voto de aprobacin del Parlamento. La comisin defiende
los intereses de Europa como un todo, o sea que defiende los intereses comunitarios, es la guardiana de los
tratados tiene iniciativa legilativa y presupuestaria, competencias de ejecucin de normas establecidas por el
Consejo, as como ciertas competencias en materia de relaciones exteriores.
El Parlamento europeo:
Su misin principal es aprobar las leyes europeas. Comparte esta responsabilidad con el Consejo de la Unin
europea, mientras que las propuestas legislativas provienen de la Comisin Europea. El parlamento y el Consejo
tambin aprueban el presupuesto anual de la UE.
La funcin legislativa corresponde a 3 rganos, la iniciativa es de la Comisin, el Parlamento da su dictamen, y la
decisin final es del consejo. Las competencias presupuestarias son compartidas entre el Consejo y el Parlamento,
aunque tambin participa la Comisin.
El Consejo de la Unin Europea:
Comparte la responsabilidad, como ya dijimos, de aprobar leyes junto con el parlamento. Tambin toma decisiones
polticas. Es responsable de la UE en lo relativo a la poltica exterior, tiene competencias en materia de seguridad y
de justicia.
Los votos con que cuenta cada Estado estn en proporcin con su poblacin. Las decisiones se adoptan por mayora,
pero en algunos casos importantes (asuntos fiscales, inmigracin, poltica exterior) se requiere la unanimidad de los
miembros.
Tiene nivel ministerial, lo que hace que cambie segn el tema que aborde: sern a veces los ministros de economa
los que se renan, o los de agricultura, etc.
Los ministros de relaciones exteriores forman un consejo general, que coordina la actuacin de los ministros de
otros ramos. Tiene una Secretara general y un cuerpo auxiliar, formado por representantes permanentes de los
Estados miembros ante las comunidades cuya misin es preparar los trabajos del Consejo y realizar las tareas que
este le encomiende.
El Consejo Europeo:
rgano de gran importancia que funcion primero sin que un tratado lo constituyera y que luego fue
institucionalizado. Es una reunin de jefes de Estado o de Gobierno. Tambin se sienta en el presidente de la
Comisin y asisten a los jefes de Estado los ministros de asuntos exteriores. Este consejo da los impulsos necesarios
para el desarrollo de la Unin y define generalidades, orientaciones y prioridades polticas. Tiene una labor de
planificacin. Se le otorga asimismo participacin en el nombramiento de importantes dignatarios, al proponer al
Parlamento el presidente de la Comisin y al nombrar al representante de la Unin para las relaciones exteriores.
Tribunal de Justicia:
Su funcin es interpretar y aplicar los Tratados. A diferencia de los tribunales internacionales, este tiene jurisdiccin
obligatoria en las materias de su competencia y es responsable de que el derecho comunitario se aplique en manera
uniforme en todo el mbito de la Unin. Cada Estado miembro tiene un juez.
ANEXO. I NTEGRACIN EUROPEA. OTAN:
La Organizacin del Tratado del Atlntico Norte (OTAN) es un tratado de ayuda militar entre varios pases del
atlntico norte (Inglaterra, EEUU, Francia, Canad, Blgica, Holanda, Luxemburgo, Dinamarca, Islandia, Noruega,
Portugal, Grecia, Turqua y Alemania) que tiene ppor finalidad el bienestar y estabilidad de la regin. Se firm en
Washington en 1949.
En el tratado las partes se comprometen a resolver por medios pacficos las controversias, y se obligan a no recurrir
a la fuerza.
Sus rganos son: el Consejo atlntico (rgano supremo integrado por representantes de todos los Estados
miembros), el Consejo de Representantes Permanentes (integrado por embajadores de los Estados miembros), el

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Secretariado (su jefe es el secretario general), el Comit Militar (compuesto pos los Jefes del Estado Mayor de cada
pas miembro), el Comit de Planificacin y el Comit de representantes.
4. LA INTEGRACIN EN AMRICA LATINA: ALALC, ALADI, PACTO ANDINO, TLC.
Los pases latinoamericanos, a partir de la dcada del 60, iniciaron una poltica de integracin econmica como
medio de responder a los desafos del mundo exterior y al estancamiento en que haban cado sus respectivas
economas.
La ALALC y la ALADI:
Por su parte, Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay, en 1960 concluyeron el Tratado que
establece una zona de libre comercio e instituye la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC), al que
luego adhirieron otros pases como Bolivia, Colombia, Ecuador y Venezuela.
La ALALC no logr los fines que esperaban sus miembros, y en definitiva fue sustituida por la Asociacin
Latinoamericana de Integracin (ALADI), adoptada el 12 de agosto de 1980 en Montevideo, que entr en vigor en
1981 y an est vigente.
Los fines de la ALADI son ms modestos que los de su antecesora, pero ms realistas y alcanzables.
De todos modos, ha servido como medio para canalizar otros esquemas ms concretos como el Pacto Andino, en su
momento, y el MERCOSUR, al que nos referiremos en seguida.
Pacto Andino: se firm en 1969, instituido mediante el Acuerdo de Cartagena. Partes integrantes: Bolivia, Ecuador,
Colombia y Chile (retirado en 1976), Per y Venezuela (agregados despus). Se proponen incentivar el desarrollo en
forma equitativa por medio de la integracin econmica y social. Realizar polticas que favorezcan a la regin, y la
formacin gradual de un mercado comn latinoamericano.
La Comunidad Andina es una organizacin subregional con personera jurdica internacional constituida por Bolivia,
Colombia, Ecuador, Per y Venezuela y compuesta por los rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin
(SAI).
Los principales objetivos de la Comunidad Andina (CAN) son promover el desarrollo equilibrado y armnico de sus
pases miembros en condiciones de equidad, acelerar el crecimiento por medio de la integracin y la cooperacin
econmica y social, impulsar la participacin en el proceso de integracin regional, con miras a la formacin gradual
de un mercado comn latinoamericano y procurar un mejoramiento persistente en el nivel de vida de sus habitantes
Los antecedentes de la Comunidad Andina se remontan al 26 de mayo de 1969, cuando un grupo de pases
sudamericanos del rea andina suscribieron el Acuerdo de Cartagena, tambin conocido como Pacto Andino, con el
propsito de establecer una unin aduanera.
ALALC:
La Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC)es un organismo intergubernamental latinoamericano
existente entre 1960-1980. Creado el 18 de febrero de 1960 por el Tratado de Montevideo. Reemplazado
posteriormente por la ALADI.
Segn el Tratado de Montevideo los pases firmantes se comprometan a crear una zona de libre comercio en un
perodo no superior a 12 aos.
Dicho proceso se efectuara de una forma gradual por medio de la eliminacin de todas las restricciones, cupos y
gravmenes al comercio entre los pases. Se haran negociaciones entre los Estados partes y cada Estado ira
entregando un porcentaje de beneficios hasta lograr la eliminacin. Se elaboraran listas de productos con
concesiones. Tena una Conferencia que era el rgano mximo de la asociacin que adoptaba las medidas necesarias
para la ejecucin del tratado, examinaba los resultados del mismo, promova la realizacin de negociaciones,
aprobaba el presupuesto, etc., sus decisiones se tomaban por 2/3 de las Partes Contratantes que deban enviar
delegaciones. Tambin haba un Comit que era el rgano permanente que convocaba la conferencia, propona el
presupuesto, representaba a la asociacin ante terceros pases, realizaba sugerencias, estudios, etc. Estaba
integrado por un representante de cada parte contratante, con derecho a un voto. Haba dentro de este un
secretario ejecutivo elegido por la Conferencia que organizaba los trabajos, preparaba los proyectos.
La ALALC fue la primera propuesta de integracin econmica latinoamericana para el desarrollo de las naciones y el
tratado de Montevideo de 1960 le otorga personalidad jurdica. De carcter gradual y asociativa, fue promulgada
por Argentina, Brasil y Mxico. Por otra parte en 1969, el Pacto Andino se convierte en una contrapropuesta
subregional que busca una integracin de pases con economas similares (Bolivia, Chile, Colombia, Ecuador y Per).

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Cabe aclarar que todos estos pases ya hacan parte de la ALALC y que proponen que primero a travs de la
integracin subregional se lograr luego la integracin latinoamericana.
ALADI:
Asociacin Latinoamericana de Integracin (Aladi), organismo de integracin econmica intergubernamental de
Amrica Latina. Creado el 12 de agosto de 1980 por el Tratado de Montevideo. Reemplaza la Alalc. Su adhesin est
abierta a cualquier pas de Latinoamrica. Tiene por objeto la creacin de un mercado comn latinoamericano.
Para cumplir esto los Estados celebraran acuerdos de alcance regional (aquellos en que participan todos los pases
miembros) y acuerdos de alcance parcial (participan algunos de los pases miembros, no todos, pero estn abiertos a
la adhesin
Segn el Tratado de Montevideo de 1980, que le asigna Personalidad Jurdica a la ALADI, la estructura est
conformada por los siguientes organismos:
* Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores: organismo supremo e instancia de conduccin poltica superior
integrada por los Ministros de Relaciones Exteriores de los pases integrantes. Es convocado por el Comit de
Representantes. Dicta normas generales, examina el resultado del proceso, adopta medidas correctivas.
* Conferencia de Evaluacin y Convergencia: Tiene como funcin evaluar el proceso de integracin, promover
proceso de negociacin entre los pases asociados y recomendar al Consejo medidas multilaterales, cumplir con las
tareas que le encomiende el consejo, etc. Se rene cada 3 aos o cuando es necesario por el Comit. Integrada por
ministros plenipotecarios de los pases miembros.
* Comit de Representantes: es el organismo poltico permanente y foro de negociaciones entre los pases
integrantes y terceros. Entre sus funciones estn la de tomar las medidas y acciones necesarias para la ejecucin del
Tratado, arbitrar entre los pases miembros y crear organismos auxiliares (14 en total a la fecha). Se rene cada 15
das. Representa a la asociacin ante terceros pases, encomienda estudios a la secretara, reglamenta el tratado.
Integrado por un representante de cada pas con derecho a un voto.
* Secretara General, es el organismo tcnico de la ALADI. Su Secretario General es designado por el Consejo.
Tiene su sede en Montevideo, Uruguay. Formula propuestas, realiza estudios, representa a la asociacin ante
organismos y entidades internacionales de carcter econmico, aconseja a los dems rganos.
Todas las decisiones del Consejo, Conferencia y Comit se adoptan por mayora de dos tercios de los pases
miembros.
A diferencia de su antecesor, la Alalc, no se tiene como meta en un plazo determinado crear una zona de libre
comercio sino un sistema de preferencias econmicas o mecanismos similares. El objetivo es crear un mercado
comn por medio de una serie de iniciativas multilaterales flexibles y diferenciadas de acuerdo al nivel de desarrollo
de cada pas. Los mecanismos del Tratado son el marco bsico para los convenios y tratados para las negociaciones.
Eso si todas las iniciativas deben concurrir a la complementacin o cooperacin econmica y promocin el comercio
en la zona. La Aladi tiene una estructura ms abierta al posibilitar la integracin o negociacin con pases fuera de la
zona.
Tratado de libre comercio:
Un tratado de libre comercio (TLC) consiste en un acuerdo comercial regional o bilateral para ampliar el mercado de
bienes y servicios entre los pases participantes. Bsicamente, consiste en la eliminacin o rebaja sustancial de los
aranceles para los bienes entre las partes, y acuerdos en materia de servicios. Este acuerdo se rige por las reglas de
la Organizacin Mundial del Comercio (OMC) o por mutuo acuerdo entre los pases participantes.
Un TLC no necesariamente conlleva una integracin econmica, social y poltica regional, como es el caso de la
Unin Europea, la Comunidad Andina, el Mercosur y la Comunidad Sudamericana de Naciones. Si bien estos se
crearon para fomentar el intercambio comercial, tambin incluyeron clusulas de poltica fiscal y presupuestario, as
como el movimiento de personas y organismos polticos comunes, elementos ausentes en un TLC
Los principales objetivos de un TLC son:
* Eliminar barreras que afecten o mermen el comercio.
* Promover las condiciones para una competencia justa.
* Incrementar las oportunidades de inversin.
* Proporcionar una proteccin adecuada a los derechos de propiedad intelectual.
* Establecer procesos efectivos para la estimulacin de la produccin nacional.
* Fomentar la cooperacin entre pases amigos.
* Ofrecer una solucin a controversias.

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Los tratados de libre comercio son importantes pues se constituyen en un medio eficaz para garantizar el acceso de
productos a los mercados externos, de una forma ms fcil y sin barreras. Adems, permiten que aumente la
comercializacin de productos nacionales, se genere ms empleo, se modernice el aparato productivo, mejore el
bienestar de la poblacin y se promueva la creacin de nuevas empresas por parte de inversionistas nacionales y
extranjeros. Pero adems el comercio sirve para abaratar los precios que paga el consumidor por los productos que
no se producen en el pas.
Ejemplos de tratados de libre comercio en Amrica
* Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte - TLCAN
* Tratado de Libre Comercio entre Estados Unidos, Centroamrica y Repblica Dominicana
* Tratado de Libre Comercio entre Colombia y Estados Unidos
5. MERCOSUR:
Es una organizacin regional con caractersticas de unin aduanera creada por el Tratado de asuncin de 1991
celebrado entre Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay. Tiene personalidad jurdica de derecho internacional y puede
practicar todos los actos necesarios para la relajacin de sus objetivos.
Sus objetivos son:
1) Constituir un mercado comn
2) Libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos
3) Eliminacin de derechos aduaneros y barreras arancelarias
4) Establecimiento de un arancel externo comn
5) Adopcin de una poltica comercial comn
6) Coordinacin de polticas
7) Armonizar las legislaciones en las reas pertinentes.
ANTECEDENTES:
Los antecedentes ms prximos estn en el Programa de Integracin y Cooperacin Econmica de 1985 (PICE), as
como en el tratado entre Argentina y Brasil de Integracin, Cooperacin y Desarrollo de 1988. Otro antecedente fue
el acta de Buenos Aires de 1990 entre Argentina y Brasil, que favoreca la creacin de una zona de libre comercio.
Se firmaron diversos acuerdos y finalmente se firm en 1991 el Tratado de Asuncin que da origen al MERCOSUR.
Desde 1991 hasta 1994 hay un perodo de transicin.
Los Estados partes del MERCOSUR firmaron el llamado Acuerdo de Complementacin Econmica n18 (ACE). El
MERCOSUR es, en rigor, una unin aduanera que se ha fijado como meta avanzar hacia la creacin de un mercado
comn. Unin aduanera significa una forma de discriminacin comercial en cuanto rebaja de los aranceles y
establece una barrera arancelaria externa comn, con lo cual combina libre comercio con proteccionismo.
SISTEMA JURDICO INSTITUCIONAL:
Los propsitos del MERCOSUR estn consignados en el captulo 1 del Tratado de Asuncin, que seala los
presupuestos bsicos para establecer un mercado comn. La duracin del Tratado de Asuncin es indefinida.
Para llegar al establecimiento del objetivo comn se fijan ciertos instrumentos: un programa de liberacin comercial,
la coordinacin de polticas macroeconmicas, un arancel externo comn, y la adopcin de acuerdos sectoriales.
Se basa fundamentalmente en la reciprocidad de derechos y obligaciones.
El protocolo de Ouro Preto de 1994 dispone que el MERCOSUR tiene personalidad jurdica internacional.
El tratado de asuncin estableci la estructura orgnica del MERCOSUR:
a) El Consejo de Mercado Comn (CMC): integrado por los ministros de Economa y relaciones exteriores de los
Estados partes. Se rene cada vez que as lo decidan sus miembros y por lo menos, una vez al por semestre,
con la participacin de los presidentes de los Estados. La presidencia del Consejo se rota entre los pases por
orden alfabtico por 6 meses. Es el organismo superior del MERCOSUR, le corresponde la conduccin
poltica del mismo y la toma de decisiones para asegurar el cumplimiento de los objetivos. El consejo dicta
resoluciones que son obligatorias para los Estados partes. Ejerce la titularidad de la personalidad jurdica,
vela por el cumplimiento del tratad.
b) El grupo Mercado Comn (GMC): es el rgano ejecutivo y posee la facultad de iniciativa de cuanto juzgue
necesario para la marcha de la institucin. Est integrado por 4 miembros titulares y 4 alternos de cada pas,
que representan a los Ministerios de Relaciones exteriores y Economa y al Banco Central respectivos. Las

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decisiones se toman por consenso. Este grupo vela por el cumplimiento del tratado, por hacer cumplir las
decisiones adoptadas por el Consejo, propone medidas concretas tendientes a la aplicacin del programa de
liberacin comercial, fija programas de trabajo, etc. Tambin dicta resoluciones que son obligatorias. Le
propone proyectos al Consejo, aprueba el presupuesto, etc.
c) El protocolo de Ouro Preto estableci rganos: La Comisin de Comercio, tiene por objeto vigilar la aplicacin
de la poltica comercial comn, as como efectuar el seguimiento y revisar los temas y materias relacionados
con las polticas comerciales comunes, est integrada por 4 miembros titulares y 4 alternos por Estado
parte, se rene por lo menos una vez al mes o siempre que fuera solicitado por el GMC o por cualquiera de
los Estados partes, dicta propuestas o directivas, las directivas son obligatorias. La Comisin Parlamentaria
(reemplazada por Parlamento del MERCOSUR) est constituida por representantes de los parlamentos de
cada Estado parte (Argentina enva por ley 8 diputados y 8 senadores), trata de lograr la pronta entrada en
vigor de las normas emanadas de los rganos del MERCOSUR y el Foro Econmico y Social como rgano de
consulta con representantes de la actividad privada, se manifiesta mediante recomendaciones al GMC, es el
rgano representativo de los sectores econmicos y sociales. Por ltimo existe una Secretara administrativa
del MERCOSUR (SAM) con sede en Montevideo que es el rgano de apoyo operativo, responsable de la
prestacin de servicios a los dems rganos del MERCOSUR y comunicar sus actividades. Est a cargo de un
director que dura 2 aos y es elegido por el GMC, desarrolla otras actividades como por ejemplo: llevar el
archivo oficial de la documentacin del MERCOSUR, publica y difunde las normas adoptadas organiza
reuniones, informa a los Estados partes cuando otro pas ha incorporado a su legislacin las normas
emanadas del MERCOSUR, etc. Y por ltimo el Tribunal Administrativo laboral del MERCOSUR, para conflictos
con el personal, creado en 2003.
d) Tambin existe la Comisin de Representantes permanentes del MERCOSUR y su Presidente, que representa al
MERCOSUR frente a terceros. Tambin hay reuniones de ministros, reuniones especializadas, conferencias y
reuniones ad hoc.
En cuanto a sus miembros: son 4 los que originariamente suscribieron el Tratado de Asuncin: Argentina, Brasil,
Uruguay y Paraguay. Se asociaron Chile y Bolivia, luego tambin Per, Colombia y Venezuela. La condicin de
Estado asociado responde a acuerdos bilaterales entre el MERCOSUR y cada pas asociado, acuerdos donde se
indica el cronograma para la creacin de una zona de libre comercio y la creciente reduccin de aranceles entre
el MERCOSUR y los firmantes, adems de participar como invitados a las sesiones del MERCOSUR. Venezuela
entr como Estado miembro, de pleno derecho, al firmar el Protocolo de adhesin al MERCOSUR en 2006.
SOLUCIN DE CONTROVERSIAS:
En el tratado de Asuncin, y luego en el Protocolo de Brasilia de 1991, se establece un sistema de solucin de
controversias. El protocolo dispone una secuencia de etapas que comienzan con las negociaciones directas entre las
partes en conflictos, pasando, si esto no alcanzara, al GMC. Las negociaciones directas, salvo pacto en contrario, no
podran exceder los 15 das a partir de la fecha en que uno de los Estados plante la controversia. El GMC evaluar la
cuestin y si fuese necesario nombrar una lista de expertos para que asesoren a los Estados, y formular
recomendaciones. Este procedimiento no puede exceder los 30 das desde que se plante la controversia al Grupo
Mercado Comn. En caso necesario, esto es cuando el GMC no lograra una solucin satisfactoria para las partes,
est previsto el procedimiento arbitral por tribunales compuestos por tres miembros elegidos de las listas que
avanzarn las partes, diez por cada Estado. De esa lista cada Estado elige 1 y el tercero lo eligen entre las dos partes,
sino se hace por sorteo. El Tribunal Arbitral decidir la controversia sobre la base de las disposiciones del Tratado de
Asuncin, de los acuerdos celebrados en el marco del mismo, de las decisiones del Consejo del Mercado Comn, de
las resoluciones del Grupo Mercado Comn, como as tambin de los principios y disposiciones del derecho
internacional aplicables en la materia. El laudo del Tribunal Arbitral se adoptar por mayora, ser fundamentado y
suscripto por el Presidente y los dems rbitros. Los laudos del Tribunal Arbitral son inapelables, obligatorios para
los Estados partes en la controversia a partir de la recepcin de la respectiva notificacin y tendrn respecto de ellos
fuerza de cosa juzgada. Los laudos debern ser cumplidos en un plazo de quince (15) das, a menos que el Tribunal
Arbitral fije otro plazo. Cualquiera de los Estados partes en la controversia podr, dentro de los quince (15) das de la
notificacin del laudo, solicitar una aclaracin del mismo o una interpretacin sobre la forma en que deber
cumplirse. Si un Estado Parte no cumpliere el laudo del Tribunal Arbitral en el plazo de treinta (30) das, los otros
Estados partes en la controversia podrn adoptar medidas compensatorias temporarias, tales como la suspensin de
concesiones u otras equivalentes, tendientes a obtener su cumplimiento.

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As mismo se prev que los reclamos de particulares (personas fsicas o jurdicas) por violaciones al Tratado o a sus
reglamentos, debern formalizarse ante la seccin nacional del GMC . Esta podr: a) Entablar contactos directos con
la Seccin Nacional del Grupo Mercado Comn del Estado Parte al que se atribuye la violacin a fin de buscar, a
travs de consultas, una solucin inmediata a la cuestin planteada; o b) Elevar el reclamo sin ms trmite al Grupo
Mercado Comn.
Recibido el reclamo el GMC designa un grupo de expertos
El grupo de expertos elevar su dictamen al Grupo Mercado Comn. Si en ese dictamen se verificare la procedencia
del reclamo formulado en contra de un Estado Parte, cualquier otro Estado Parte podr requerirle la adopcin de
medidas correctivas o la anulacin de las medidas cuestionadas. Si su requerimiento no prosperare dentro de un
plazo de quince (15) das, el Estado Parte que lo efectu podr recurrir directamente al procedimiento arbitral.
La normativa del MERCOSUR est formada por:
- El tratado de asuncin sus protocolos y los instrumentos complementarios.
- Los acuerdos celebrados en el marco del tratado de Asuncin y sus protocolos
- Las decisiones (del consejo), las resoluciones (del grupo) y las directivas (de la Comisin de comercio).
Estas normas tienen carcter obligatorio y debern ser incorporadas a los ordenamientos jurdicos de cada Estado
parte.
Por el protocolo de Ouro Preto, los Estados se comprometen a adoptar todas las medidas necesarias para que se
cumplan las normas emanadas de los rganos del MERCOSUR. Cuando los Estados incorporen dichas normas a su
legislacin interna lo deben comunicar a la secretara, que le informa a cada estado parte.
Se produce la entrada en vigor simultneamente 30 das despus de que todos los Estados partes hubieren
informado dicha incorporacin en sus respectivos pases. Dentro de este plazo, los pases publicarn en sus
respectivos diarios oficiales, el inicio de la vigencia de las normas.
El protocolo tambin menciona la personalidad jurdica del MERCOSUR.

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SPTIMA PARTE: DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

UNIDAD XX: LA PERSONA HUMANA ANTE EL DERECHO INTERNACIONAL
1. PERSONALIDAD JURDICO INTERNACIONAL DE LA PERSONA HUMANA. DIVERSAS POSICIONES:
Dentro de la doctrina, podemos distinguir 5 posiciones distintas, que se pueden reducir a 3:
1. Tendencia tradicional positiva que no admite otro sujeto del Derecho Internacional que el Estado, negando
absolutamente la capacidad internacional del individuo (Triepel, Anzilotti)
2. Los que, considerando normal que slo los Estados son los que tienen capacidad jurdica, excepcionalmente
admiten ciertos derechos y obligaciones atribuibles al individuo, aunque se niegen a reconocerle capacidad
jurdica internacional. La mayora de los autores comparten esta teora que sigue bastante extendida.
3. La Escuela Sociolgica Francesa, niega la personalidad del Estado, no admite otro sujeto del Derecho
Internacional que el individuo. Para estos autores el Estado no es ms que un procedimiento tcnico de gestin
de servicios solidarios, y el Derecho no puede dirigirse ms que a los individuos, dotados de inteligencia y
voluntad.
4. La de un grupo mayoritario que niega la subjetividad internacional del individuo, pues afirma que ste no tiene
derechos y deberes derivados directamente del Derecho Internacional (la mayora de los autores italianos).
5. Una minora que admite una cierta personalidad internacional del h', pero sometida a fuertes restricciones.
Ya nos adelantamos bastante al tema de la persona humana en la Unidad V que est referida a la personalidad
internacional. Decamos en aquella unidad temtica que la definicin del DIP como el derecho entre Estados, vigente
tanto tiempo, excluy la posibilidad de considerar al individuo como sujeto de ese oren jurdico. Sin embargo los
sucesos ocurridos despus de las dos guerras mundiales sugeriran que no sean los Estados los nicos sujetos de
derecho internacional, sino que tambin se considerara a los individuos, aunque sea dentro de una esfera limitida,
como sujeto del DIP.
Tal es as que muchos autores dicen que el individuo sera el nico sujeto del DIP porque en definitiva es su
destinatario final, aquel en quien va a repercutir cualquier efecto. Por supuesto que lo es ya que no hay otro
derecho que el que crean y viven los seres humanos individuales, pero aqu la cuestin pasa por otro lado, pasa por
saber si el DIP faculta u obliga a los seres humanos a travs de sus Estados o bien si hay derechos u obligaciones
internacionales que se aplican directamente a las personas individuales.
Ocurre que el individuo es, en la mayor parte de las veces, representado por el Estado de su nacionalidad, por
ejemplo el caso de una reclamacin diplomtica por daos que se le causaron. Pero el desarrollo del tema nos ir
mostrando que el individuo es, en muchos casos, todo directamente por el DIP y que posee una responsabilidad algo
limitada, pero que no por limitada deja de constituirlo en un sujeto del DIP. El derecho de gentes reconoce como
nico sujeto pleno al Estado, las OI tienen su personalidad limitada por los fines de sus Estatutos, y los individuos
tambin tienen una personalidad limitada, por ello podemos considerar que S son sujetos del derecho
internacional.
El contacto directo del derecho de gentes con el individuo se ha hecho ms intensos a partir de la segunda
posguerra mundial.
PERSONALIDAD ACTIVA:
Se trata entonces de saber si el individuo tiene facultades y en virtud de esto la posibilidad de reclamar ese derecho
directamente ante una instancia internacional por la violacin de sus derechos subjetivos(personalidad activa) sin la
intermediacin de terceros.
En el derecho consuetudinario el individuo carece de esta responsabilidad, sino que debe acudir a la proteccin
diplomtica, el Estado (segn una nocin) hace valer en realidad un derecho propio que es el derecho que tiende a
hacer respetar en la persona de sus sbditos, el derecho internacional.
En el convencional s la posee en algunos casos, a travs de tratados se ha reconocido al individuo una circunscripta
responsabilidad internacional.
En el campo de los DDHH se da algo novedoso, porque la relacin entre el Estado y sus propios nacionales era
asunto interno del Estado en cuestin. Sin embargo a travs de la proteccin internacional de los DDHH en diversos
tratados (Ej. Convencin Europea de DDHH, Convencin Americana de DDHH) reconocen al individuo como sujeto
del derecho de gentes y consagran su personalidad dndoles acceso por ejemplo a la Corte Europea, Corte
Interamericana, etc. En conclusin los INDIVIDUOS pueden presentar peticiones a estas Comisiones y poner en
movimiento una instancia internacional cuya misin es tratar de que se cumplan los derechos individuales
internacionalmente otorgados.

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PERSONALIDAD PASIVA. RESPONSABILI DAD DEL INDIVI DUO:

Por regla general, las violaciones de las obligaciones internacionales originan responsabilidad del Estado. Pero
ciertas infracciones internacionales dan lugar a una responsabilidad penal del individuo. Si el individuo acta como
rgano del Estado la responsabilidad individual puede traer aparejada una responsabilidad de tipo civil del Estado.
El primer contacto histrico del individuo con el Derecho Internacional se produce en el marco de la personalidad
pasiva, en cuanto que desde antiguo se le atribuye responsabilidad por actos realizados a ttulo individual y
penalizados por dicho derecho, y ms modernamente tiene responsabilidad por los actos ejecutados como porgado
de un Estado.
Si bien en estos casos las figuras punitivas son establecidas por el Derecho Internacional, la competencia para juzgar
y aplicar penas ha estado a cargo de los tribunales internos. Aunque en muchos casos se han creados organismos
internacionales que aplican el derecho de gentes, como por ejemplo la proteccin internacional de los DDHH, del
medioambiente, las obligaciones imperativas del jus cogens, etc. Los crmenes internacionales son aquellos que
atentan contra valores fundamentales en la comunidad internacional en su conjunto. Pero an hoy los tribunales
internacionales tienen un rol supletorio respecto de los tribunales internos.
Es importante sealar adems que en convenciones ms recientes se consagra la llamada jurisdiccin universal,
que supone que el Estado que apresa el delincuente debe juzgarlo o conceder su extradicin para que sea juzgado
por otro Estado competente.
Ahora bien, como bien seala Barboza (1999), en esta cuestin es necesario distinguir dos situaciones:
A. Individuo que acta a ttulo personal: Ciertas conductas individuales afectan a intereses comunitarios tan vitales,
que la sociedad internacional ha reaccionado desde temprano penalizndolos, y con ello, reconociendo la
personalidad pasiva del individuo que las realiza.
Tal es el caso de delitos tales como la piratera en Alta Mar, la trata de esclavos, el narcotrfico y el terrorismo
Internacional, todos regulados por convenciones y resoluciones internacionales especficas.
B. Individuo que acta como rgano del Estado: Antes de la Primera Guerra Mundial, el individuo que actuaba como
rgano del Estado no tena responsabilidad internacional, aun cuando a travs de su conducta individual se imputara
a su Estado una violacin del Derecho Internacional. Las autoridades estaban exentas de responsabilidad
internacional porque sus hechos eran hechos del estado y por eso no poda ser juzgados. Esta situacin cambi
con el Tratado de Versalles de 1919 que declar pasible de ser juzgado al Kiser alemn, pero sobre todo con la
creacin de los tribunales de Nremberg y Tokio para el juzgamiento de los grandes criminales de guerra nazis y
japoneses luego de la Segunda Guerra Mundial. O sea que la conducta del individuo en un principio era asignada al
Estado y su responsabilidad era civil, luego al consagrarse la responsabilidad del individuo tambin se produjo una
doble imputacin: criminal al individuo y civil al Estado.
Los principios de Nremberg (presentes en la sentencia) declarados como principios de Derecho Internacional por
Resolucin de la Asamblea General en 1946- revisten una importancia fundamental para el derecho penal
internacional, en cuanto que:
- Imponen por primera vez la competencia de tribunales internacionales para el juzgamiento de ciertos crmenes.
- Introducen dos categoras nuevas de figuras delictivas: los crmenes contra la paz y los crmenes contra la
Humanidad. (agregado a crmenes de guerra). La complicidad en estos crmenes tambin es un delito internacional.
- Toda pesona que cometa un crimen internacional es responsable del mismo y est sujeta a sancin.
- El hecho de que un derecho interno no pene un acto que constituya un crimen de derecho internacional no exime
de responsabilidad en derecho internacional a quien lo haya cometido.
-el hecho de que haya actuado como autoridad del Estado no lo exime de responsabilidad en derecho internacional.
- El hecho de que una persona haya actuado en cumplimiento de una orden de su gobierno o de un superior
jerrquico no lo exime de responsabilidad internacional si efectivamente ha tenido la posibilidad moral de opcin.
(Pero la obediencia debida puede ser considerada como una atenuante segn las circunstancias).
- Los crmenes internacionales son aquellos que atentan contra valores fundamentales de la comunidad
internacional en su conjunto. La sentencia de Nuremberg los enumera:
a) Crmenes contra la paz, a saber: la planificacin, preparacin, iniciacin o realizacin de una guerra de agresin o de una
guerra en violacin de tratados, acuerdos o compromisos internacionales; la participacin en un plan conjunto o conspiracin
para la realizacin de cualquiera de los actos mencionados;

160

b) crmenes de guerra, a saber: violaciones de las leyes o costumbres de la guerra. Entre esas violaciones se incluyen, sin que la
lista sea taxativa, el asesinato, maltrato o confinamiento a trabajo forzado o con cualquier otro propsito de la poblacin civil de
un territorio ocupado que se encuentre en el; el asesinato o maltrato de prisioneros de guerra o de personas que estn a bordo
de naves en los mares, el asesinato de rehenes, el pillaje de-bienes pblicos o privados, la destruccin arbitraria de ciudades,
pueblos o aldeas y su devastacin no justificada por necesidades militares;
c) crmenes de lesa humanidad: el asesinato, la exterminacin, la esclavitud, la deportacin u otros actos inhumanos cometidos
contra cualquier poblacin civil, antes o durante la guerra o la persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos para
cometer cualquier crimen que sea de competencia del tribunal o en relacin con ese crimen, implique o no el acto una violacin
del derecho interno del pas donde se haya cometido.

Finalmente, el avance ms reciente y significativo en los ltimos aos respecto al reconocimiento de la personalidad
pasiva del individuo en este mbito, lo constituye el Tratado de Roma de 1998, que crea el Tribunal Penal
Internacional y elabora los tipos delictivos que habrn de ser juzgados por dicho rgano.
Algunos Tipos delictivos son el genocidio (su finalidad es destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico,
racial o religioso, puede ser fsico es decir la matanza de miembros del grupo o la lesin a la integridad corporal, o
tambin puede ser genocidio biolgico que consiste en tomar medidas para impedir nacimientos en el grupo, o el
traslado forzoso de nios a otro grupo). Los crmenes de guerra que para configurar un crimen de estos hace falta:
acciones ejecutadas en forma sistmica o en gran escala e instigadas o dirigidas por un gobierno o una organizacin
poltica o un grupo.
Crmenes de guerra: tambin deben ser ejecutados en forma sistmica o en gran escala, y pueden ser a) graves
violaciones de la Convencin de Ginebra de 1949 o b) otras serias violaciones de leyes y costumbres aplicables en
conflictos armados internacionales.
2. PROTECCIN INTERNAICONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS EN EL MBITO UNIVERSAL: ANTECEDENTES:
La consagracin normativa de derechos inalienables a todo ser humano carecera de mayor entidad si no se
estableciera un sistema destinado a su proteccin efectiva. Esta tarea ha sido una de las principales contribuciones
modernas del Derecho Internacional y ha significado un paso importante hacia la determinacin de la personalidad
jurdica internacional del individuo. Se han establecido sistemas internacionales de proteccin de los DDHH, adems
del creado por la ONU han surgido otros sistemas que son regionales, entre los que pueden citarse por ejemplo el
sistema europeo, el interamericano y el africano. Veremos en primer lugar los sistemas globales o universales y
luego veremos los regionales en el punto 3 de esta misma unidad. La reforma de 1994 otorg jerarqua
constitucional a los principales instrumentos internacionales relativos a esta materia, es decir a aquellas normas de
proteccin internacional de los DDHH.
LA CARTA DE NACIONES UNIDAS Y LOS DDHH, SU DESARROLLO POSTERIOR:
No obstante la existencia de antecedentes con respecto a la proteccin de los DDHH la carta de la ONU es la primera
manifestacin orgnica de un conjunto de normas de derecho internacional referida a los mismos.
El prembulo de la Carta manifiesta el deseo de reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en igual
sentido el art. 1 establece que propicia el respeto por los derechos humanos y a las libertades fundamentales sin
distinciones de sexo, raza, color, idioma o religin. Esta intencin tambin se refleja en reiteradas oportunidades en
el texto de la carta, particularmente en los captulos relativos a Cooperacin Internacional.
Tambin se otorgan funciones relativas a la promocin y proteccin de esta clase de derechos a algunos rganos
establecidos por la carta como la Asamblea General (AG) y el Consejo Econmico y social (ECOSOC).
LA DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS:
En 1946 se cre en el seno de la ONU la Comisin de Derechos Humanos, la cual comenz a trabajar en la redaccin
de un instrumento internacional en el que constara la nmina de derechos humanos a los que se garantizara su
proteccin. Se opt por darle a esta nmica la forma de declaracin, en oposicin a la postura que propugnaba una
convencin. As el 10 de diciembre de 1948 se aprob la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
Esta consta de un prembulo y 30 artculos, sienta el principio que todos los seres humanos nacen libres e iguales en
dignidad y en derechos. Se contemplan los derechos civiles y polticos fundamentales, adems los culturales,
econmicos y sociales, fijndose en ltimo trmino la existencia de un deber jurdico del individuo hacia la
comunidad vinculado con el respeto del ordenamiento jurdico como nica limitacin al disfrute de los derechos
acordados.

161

 PACTOS:
La necesidad de contar con un instrumento que no se limitara a la enunciacin de los derechos considerados
fundamentales, sino que adems brindara la posibilidad de su proteccin efectiva motiv a la Comisin de DDHH a
avocarse a la redaccin de una Convencin destinada a contemplar la cuestin en forma integral. De esta manera se
trataron por separado, los derechos civiles y polticos por un lado, y los derechos econmicos, sociales y culturales
por el otro.
A) PACTO DE DERECHOS CIVILES Y POLTICOS:
La misma resolucin (2200) por la cual se aprob el pacto de Derechos econmicos, sociales y Culturales, en 1966,
aprob el Pacto Internacional de Derechos Civiles y polticos, que tambin entr en vigor 10 aos despus.
El Pacto consta con un prembulo y 53 artculos que protegen el derecho a la vida, a no sufrir torturas o penas
crueles o inhumanos, a no ser sometido a esclavitud o servidumbre, a no so ser apresado en forma arbitraria, al
trato humano de los detenidos, a circular libremente, etc.
EL COMIT DE DERECHOS HUMANOS:
La parte IV del Pacto de Derechos Civiles y polticos prev la instauracin del Comit de Derechos Humanos como
rgano de control y ejecucin del mismo y de su Protocolo facultativo. Este est compuesto por 18 miembros,
nacionales de los Estados partes, que debern ser personas de gran integridad moral, con reconocida competencia
en materia de derechos humanos.
Cada Estado podr proponer hasta dos personas de su nacionalidad. La lista ser sometida a la votacin secreta de
los Estados partes en una reunin convocada por el secretario general de la ONU y que se desarrollar en la sede de
la organizacin. En la misma se proclamarn los candidatos que obtengan el mayor nmero de votos y la mayora
absoluta de los representantes de los Estados partes presentes y votantes, cuidando que en la composicin final del
Comit no resulte elegido ms de un candidato nacional de un mismo Estado, y asegurando la equitativa
representacin de las diferentes areas geogrficas, formas de civilizacin y sistemas jurdicos.
Los miembros del Comit duran 4 aos, se renuevan por mitades cada dos aos, y pueden ser reelegidos. El qurum
se constituye con la presencia de 12 miembros y las decisiones se toman por mayora simple de los miembros
presentes.
Cada vez que el Comit lo solicite, los Estados debern elaborar un informe sobre las medidas que hayan adoptado a
fin de garantizar el pleno ejercicio de los derechos consagrados en el Pacto, o en su caso, un detalle de las
dificultades que hubieren surgido para la adopcin de dichas medidas. Esos informes son analizados por el Comit
quien puede solicitar la intervencin de organismos especializados, de los dems Estados partes y especialmente del
ECOSOC. Tambin puede recibir comunicaciones de Estados en las que se denuncie el incumplimiento del pacto y
examinar si hay violacin o no.
El Estado denunciante puede dirigirse al Estado supuestamente incumplidor a travs de escritos, este debe
comunicarle (en el plazo de 3 meses) las medidas a tomar, y si en el plazo de 6 meses (contados desde la primera
comunicacin) no se llega a una solucin, cualquiera de los dos Estados puede someter la cuestin al Comit.
El Comit recibir la cuestin una vez que se hayan agotado lo recursos internos, salvo que el trmite de estos se
prolongara injustificadamente.
Dentro de los 12 meses del recibo de la notificacin por la cual los Estados manifiestan su intencin de someter la
cuestin a consideracin del Comit, este ltimo presentar, en caso de arribarse a una solucin, un informe en el
cual se narrarn los hechos. Si no se llegara a una resolucin, las exposiciones escritas y verbales que hayan hehco
los Estados interesados.
Si no se llega a un acuerdo el Comit puede designar una Comisin especial de Conciliacin, conformada por 5
personas nacionales de los Estados partes del Tratado, con la salvedad que no podrn ser nacionales de los Estados
interesados en el asunto. Esta comisin en el plazo de 12 meses presentar al presidente del Comit un informe en
la que se dejar constancia de la solucin que hubiesen arribado las partes o de la imposibilidad de culminar con el
examen de la situacin en el tiempo consignado, en cuyo caso deber proponer otras posibilidades de resolucin. En
caso de verificarse este ltimo supuesto, los Estados partes notificarn en el plazo de 3 meses si aceptan o no los
trminos del informe.
EL PROTOCOLO FACULTATIVO
Este protocolo fue establecido tambin por la resolucin 2200 de la AG de la ONU en 1966 y entr en vigencia
tambin 10 aos despus. A travs del mismo se establece la posibilidad de que los individuos que se encuentren
bajo la jurisdiccin de un Estado parte del protocolo denuncien la violacin por parte de dicho Estado de algn
derecho contenido en el pacto Internacional de derechos Civiles y Polticos. Dichas denuncias se hacen mediante

162

comunicaciones dirigidas al Comit de DDHH, no pueden ser annimas, y deben agotar el previo requisito de
agotamiento de recursos internos, y no estar pendientes de resolucin a travs de otro procedimiento de examen o
arreglo internacional.
Recibida la comunicacin el Comit la pone en conocimiento del Estado involucrado el cual deber, dentro de los 6
meses siguientes, presentar un informe aclarando la cuestin y las medidas que se hayan adoptado al respecto.
B) PACTO DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES:
El pacto Internacional de Derechos Econmicos fue aprobado en 1966 y entr a regir 10 aos despus. Consta de un
prembulo y 31 artculos que consagran, entre otros, el derecho de trabajar, a las condiciones laborales equitativas,
a formar sindicatos, al seguro social, la extensin de esta proteccin a la familia del trabajador, derecho a la
educacin, etc. En cambio el pacto no contempla el derecho de propiedad.
Debido a que los derechos contemplados exige a los Estados un cierto nivel de desarrollo, se ha dispuesto en el art.
2 que estos solo estn obligados hasta el mximo de sus recursos disponibles en un proceso progresivo que lleve a la
plena entrada en vigor de los derechos reconocidos en el pacto.
Desde la entrada en vigor, el cumplimiento del pacto y sus violaciones fue ejercido por un grupo de trabajo no
permanente que elevaba sus reportes al ECOSOC, la comisin de DDHH y los organismos especializados
permanentes. Este sistema result de escasa efectivad, por lo que en 1985 a travs de una resolucin del ECOSOC,
se decidi crear el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales como mecanismo de Control y ejecucin
del pacto.
Otros Tratados:
Otras Convenciones relativas aspectos particulares de la proteccin de DDHH se han celebrado bajo los auspicios de
la ONU. Algunos de ellos son:
a) Convencin Sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio:
Celebrada en 1948, entr en vigor en 1951. Establece una diferencia segn la violacin haya sido cometida por un
individuo o por un Estado. En el primer supuesto somete el caso a los tribunales competentes del Estado en el cual
se haya cometido el acto o ante la Corte Penal Internacional respecto de la cual las partes hubieran reconocido la
jurisdiccin.
En cambio cuando surgiera alguna controversia entre Estados relativa a la interpretacin, ejecucin, aplicacin, o
determinacin de responsabilidad en los trminos de la convencin, esta ser sometida a l CIJ a peticin de alguna
de las partes de la controversia.
b) Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial:
Aprobada por resolucin en 1965, entr en vigor en 1969. Prev la constitucin de un Comit para la Eliminacin de
la discriminacin racial, ante el cual los Estados pueden denunciar el incumplimiento por otro Estado de alguna de
sus disposiciones. El comit da traslado de la comunicacin al Estado parte involucrado el cual debe presentar las
explicaciones del caso dentro de 3 meses, y las medidas tomadas. Si dentro de los 6 meses no se arriba a una
solucin, la cuestin se somete nuevamente al comit. Este recabar la informacin necesaria, nombrar una
Comisin Especial de Conciliacin que elaborar un informe y las posibles soluciones de la controversia. Una vez
notificados los Estados de las conclusiones, dentro del plazo de 3 meses, podrn aceptar o no las recomendaciones.
Si sigue el desacuerdo se puede someter a la CIJ, a menos que estas convengan otro modo de solucionarla.
Los individuos o grupo de individuos pueden efectuar denuncias, previa aceptacin de la competencia del comit a
ese respecto, por parte del Estado del cual se alegue violacin de la norma. Los Estados pueden designar un rgano
para que reciba las peticiones de los individuos o grupos de individuos. En caso de que la persona afectada no reciba
la satisfaccin por parte del rgano designado, podr, dentro de los 6 meses siguientes, elevar su peticin al Comit,
la cual derivar la comunicacin al Estado involucrado, para que en el plazo de 3 meses de un informe sobre las
explicaciones y propuestas de solucin correspondientes.
c) Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer:
Celebrada en 1979, entr en vigor en 1981. Tambin prev la creacin de un Comit para la aplicacin de la
convencin. El comit sobre la eliminacin de la discriminacin contra la mujer, tiene muchas funciones dado que
analiza los progresos en la lucha contra esa forma de discriminacin. En caso de existir una controversia entre dos
Estados que no sea solucionada por negociaciones directas, se someter a arbitraje a peticin de uno de ellos. Si
dentro de 6 meses de la solicitud de arbitraje las partes no se ponen de acuerdo sobre la forma del mismo,
cualquiera puede someter la cuestin a la CIJ.

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d) Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.

Celebrada en 1984, entr en vigor en 1987. Se crea el Comit contra la Tortura, que tiene la facultad de actuar de
oficio ante cualquier informacin fiable, formulando un informe respecto de cualquier Estado sospechoso de
prcticas de tortura. Se prev un procedimiento para el caso que un Estado parte alegue la violacin de
disposiciones por otro. En este caso, el estado denunciante pondr su reclamo en conocimiento del Estado
denunciado a travs de una comunicacin escrita a fin de que este se exprese en un plazo de 3 meses. Si dentro del
plazo de 6 meses de la recepcin de dicha comunicacin el asunto no se resuelve, cualquiera de ellos puede
someterlo al Comit. Este, dentro de los 2 meses, elaborar un informe e incluir la solucin arribada, solo si los
Estados reconocieron la competencia del Comit. Si no se resuelve est la posibilidad de someter el asunto a la CIJ.
La posibilidad de que los individuos lleven sus reclamos ante el comit est subordinada a la previa aceptacin de
los Estados partes de la competencia del comit para el anlisis de esta clase de peticiones. Verificaca la
admisibilidad de la peticin, el comit da intervencin al Estado, el cual deber dentro de 6 meses proporcionar las
explicaciones y propuestas de solucin que correspondieran. La demanda no debe estar hecha en forma annima, el
Estado debe haber efectuado la declaracin de competencia, la cuestin no debe ser objeto de procedimiento o de
otra investigacin o solucin internacional, y deben haberse agotado todos los recursos de jurisdiccin interna, salvo
retardo injustificado.
e) Convencin de los Derechos del Nio
Celebrada el 20 de noviembre de 1989, entro en vigor el 2 de septiembre de 1990.18 Esta convencin plantea el
establecimiento del Comit de los Derechos del Nio, rgano cuya finalidad primordial consiste en el anlisis de los
progresos efectuados en el campo de la proteccin de los derechos del nio, pero que no contempla un
procedimiento de proteccin de esos derechos a travs de la presentacin de peticiones o comunicaciones, tales
como las detalladas con respecto a las convenciones hasta aqu analizadas.
La Aplicacin del Sistema:
El llamado Sistema de DDHH de la ONU no se agota en los rganos de ejecucin de las convenciones analizadas,
sino que se nutre de la labor de la propia Comisin de DDHH del ECOSOC (ahora el Consejo de DDHH de la Asamblea
General) la CIJ, el Centro para los Derechos Humanos y el Alto Comisionado para los DDHH.
El Consejo de DDHH:
La Comisin ha sido reemplazada por el Consejo de DDHH por haber cado en descrdito debido a las acusaciones de
politizacin de su actividad , y adems porque figuraban en su composicin varios pases que se consideraban
violadores de los derechos humanos.
La Comisin estaba compuesta por 53 representantes de Estados y su misin era promover el pleno ejercicio de los
derechos fundamentales del hombre. La comisin recibi durante sus primeros aos muchos casos de violaciones de
DDHH, aunque haba manifestado una declaracin segn la cual careca de poder para tomar accin alguna en
cuanto a las denuncias presentadas. Sin embargo esto cambio, por la resolucin 1235 se autoriz a la Comisin a
examinar casos de violaciones graves y reiteradas de derechos humanos, y por ello la comisin cre grupo de
relatores especiales para dicha tarea. Cre esta resolucin un procedimiento caracterizado por ser flexible, con
ausencia de normas estrictas, no se requera el agotamiento de recursos internos, ni el consentimiento ni la
cooperacin del Estado en cuestin, si bien se intentaba conseguirlo en todos los casos.
La resolucin 1503 estableci un procedimiento para recibir y tramitar QUEJAS INDIVIDUALES, pero solo se tomaban
en cuenta si se poda verificar a travs de ellas la existencia de una violacin masiva de los DDHH en un determinado
Estado. Sin embargo este procedimiento si era complejo, de exagerada duracin y si requera el consentimiento del
Estado en cuestin para las investigaciones pertinentes, por lo que surgieron proyectos de reforma.
Se cambia la Comisin por el nuevo Consejo de DDHH, este se compone de 47 miembros y sus bancas se distribuyen
por grupos regionales: 13 para frica, 13 para Asia, 8 para Amrica Latina y el Caribe, 6 para Europa del Este, 7 Para
Europa occidental y otros Estados. Duran 3 aos en sus cargos y pueden ser reelectos, son elegidos por votacin en
la Asamblea General. Este consejo es un rgano subsidiario de la AG, a diferencia de la Comisin que lo era del
ECOSOC. Se rene durante 10 semanas en el ao, pero puede ser convocado en cualquier momento por
emergencia.
El Consejo lo que hace es realizar una revisin peridica del historial de DDHH de todos los miembros de la ONU,
empezando por los que componen el propio Consejo, si resulta que un Estado es violador de los DDHH puede ser
suspendido en su participacin en el Consejo siempre que apoyen la sancin los 2/3 de la AG.

164

La CIJ: Si bien no ha sido designada como rgano judicial de intervencin en los Pactos de DDHH, es el nico recurso
jurisdiccional previsto en numerosos tratados celebrados bajo los auspicios de la organizacin. La CIJ ha tenido
oportunidad de expedirse en numerosas cuestiones que involucraban violaciones a los derechos humanos.
El Centro para los DDHH: Nace como una divisin creada en el seno de la Secretara General a fin de otorgar apoyo a
la estructura de la organizacin que se desenvuelve en el mbito de DDHH, realiza acciones como celebracin de
informes, reportes, publicaciones, etc.
El Alto Comisionado: Por ltimo el Alto comisionado fue establecido en virtud de recomendaciones surgidas de la
Segunda Conferencia Mundial sobre los DDHH celebrada en Viena en Junio de 1993, tiene como funciones tambin
promover el respeto por los DDHH.
El Alto Comisionado para los Derechos Humanos es el responsable de las actividades de la Organizacin en materia
de derechos humanos y acta bajo la direccin y la autoridad del Secretario General. El Alto Comisionado es
nombrado por el Secretario General con la aprobacin de la Asamblea General, con un mandato fijo de cuatro aos
renovable. Sus principales funciones son:

Promover y proteger el disfrute efectivo de todos los derechos civiles, culturales, econmicos, polticos y
sociales por todos

Proporcionar asesoramiento y asistencia tcnica y financiera a cualquier estado si ste lo pide

Coordinar los programas de educacin e informacin pblica relativos a los derechos humanos

Eliminar los obstculos y enfrentar a los desafos para la plena realizacin de todos los derechos humanos,
as como prevenir la persistencia de violaciones de los derechos humanos

Entablar un dilogo con todos los gobiernos para asegurar el respeto de todos los derechos humanos

Ampliar la cooperacin internacional para la proteccin y la promocin de todos los derechos humanos

Coordinar las actividades de promocin y proteccin de los derechos humanos en todo el sistema de las
naciones unidas

Volver ms efectivos los mecanismos de las Naciones Unidas en la esfera de los derechos humanos
3. LA PROTECCIN INTERNACIONAL EN LOS MBITOS REGIONALES:
El sistema interamericano se desarrolla bajo la direccin de la OEA, entidad creada en 1948. En esta misma
conferencia se adopt tambin la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE:
Esta declaracin consagra los ideales de igualdad y respeto entre los hombres (regulando el derecho a la vida,
libertad en todas sus formar, igualdad, domicilio, educacin, cultura, trabajo, justicia, nacionalidad, asociacin,
trabajo, reunin, etc.), pero la carencia de un rgano capaz de dar fuerza ejecutoria a estos postulados y velar por el
cumplimiento de sus disposiciones impidieron hasta 1959 su eficaz aplicacin. En ese ao, los representantes de los
Estados Americanos deciden crear la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que entr en funcionamiento
en 1960.
LA COMISIN INTERAMERICANA DE DDHH:
Esta Comisin, no obstante las limitadas competencias que le fueron asignadas en su origen, con el apoyo de los
Estados extendi su campo de accin a travs de la prctica, convirtindose en uno de los rganos principales de la
OEA.
Tiene por funcin promover el respeto por los DDHH y sirve como rgano consultivo. Est compuesta de 7
miembros elegidos por la AG de la OEA por un periodo de 4 aos, pueden ser reelectos una sola vez, no pueden
votar en cuestiones referidas al Estado del que son nacionales. La Comisin tiene sede en Washington.
Puede recibir peticiones individuales contra Estados, puede formular recomendaciones, asesorar a los Estados,
efectuar estudios o informes y solicitar a los gobiernos las informaciones que considere necesarias.
Tanto los individuos, grupos de individuos o los Estados estn facultados para presentar peticiones ante la Comisin
que contengan denuncias o quejas de violaciones de los DDHH por un Estado parte. Tambin puede actuar de oficio.
Solo procede contra Estados que hayan declarado aceptar su competencia y siempre que el Estado que realiza la
denuncia tambin haya aceptado la posibilidad de ser objeto de este tipo de reclamos. Esa declaracin puede
hacerse por un periodo determinado o para caos especficos.
Los requisitos son: agotamiento de recursos internos, presentacin en trmino (6 meses a partir de la resolucin
definitiva del procedimiento interno), ausencia de litispendencia (que la cuestin no este pendiente de otro

165

procedimiento de arreglo internacional) o cosa juzgada (cuestin ya resuelta por la Comisin u otro organismo
internacional) y debido fundamento (hechos que caractericen una violacin de los DDHH)
e identificacin del denunciante. No obstante la exigencia de identificacin la Comisin no revelar el nombre del
denunciante al Estado implicado si el peticionante no lo requiriera expresamente.
La Comisin puede disponer medidas cautelares.
Luego la comisin traslada la peticin al gobierno del Estado presuntamente responsable, fijndole un plazo para
responder y enviar un informe. Recibida la informacin o vencido el plazo determinar si hay violacin. Si esta ha
cesado el expediente se archivar, en caso de persistir se abre una nueva etapa en la cual la Comisin puede realizar
una investigacin y solicitar informes o declaraciones verbales o escritas a las partes. En casos graves puede
prescindirse de la etapa en la cual se traslada la peticin al Estado denunciado.
Luego la Comisin acercar a las partes para una solucin amistosa, si lo solucionan se confecciona un informe con
los hechos y la solucin acordada. Si no se arriba a una solucin tambin se elabora un informe pero se expondrn
los hechos y conclusiones del caso que se enviar a los Estados interesados. A partir de la recepcin del informe
comienza a computarse un plazo de 3 meses dentro del cual el asunto debe ser solucionado o sometido a la Corte
por la Comisin o por el Estado interesado. Si vencido dicho plazo no se verifica ninguno de estos supuesto la
Comisin podr emitir sus recomendaciones y fijando un nuevo plazo para la adopcin de las medidas destinadas a
remediar la situacin. Una vez transcurrido ese nuevo plazo la Comisin decidir si el Estado ha tomado o no las
medidas adecuadas, y se publicar el informe.
Se critica el hecho que las decisiones de la comisin tengan solamente el alcance de recomendaciones y que la
sancin solo sea la publicacin del informe, pero no debe subestimarse el alcance que estas medidas desatan sobre
la opinin pblica as como tambin la presin poltica que genera sobre los gobiernos responsables y que
frecuentemente los obliga a revisar sus procederes violatorios de los derechos humanos.
CONVENCIN AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS: DERECHOS RECONOCIDOS Y SISTEMA DE CONTROL:
La necesidad de contar con un instrumento que abordara la cuestin de los derechos humanos de manera integral
determin la celebracin de una conferencia especializada en San Jose de Costa Rica en 1969, que acabara con la
CONVENCIN AMERICANA SOBRE DDHH en el ao 1969, entrando en vigor en 1978.
La Convencin tambin es conocida como Pacto de SJ de CR, enuncia en su primera parte el conjunto de derechos y
libertades cuya proteccin se consagra. As en los artculos 3 a 25 estn mencionados los derechos civiles y polticos,
mientras que los derechos econmicos, sociales y culturales estn en el 26.
La segunda parte de la convencin est destinada a los rganos encargados de ejecutar y velar por el cumplimiento
de sus disposiciones: la preexistente Comisin Interamericana de DDHH de la que ya hablamos, y la corte creada por
este tratado, que es la Corte Interamericana de DDHH.
LA CORTE INTERAMERICANA DE DDHH:
La Corte est compuesta por 7 miembros, elegidos a ttulo personal entre juristas de recocida autoridad moral e
intelectual. Son elegidos por 6 aos y solo pueden ser reelegidos en una sola oportunidad.
No puede haber dos jueces de la misma nacionalidad, aunque s conservan el derecho a conocer de un caso. En tal
situacin el otro Estado parte en el conflicto que no contara con un juez de nacionalidad puede solicitar que se
designe un juez ad hoc. De igual manera puede procederse en caso de que ninguna de las partes contara con un
juez.
Solo los Estados Partes y la Comisin (la que desarrollamos antes) estn facultados para someter un caso a la corte.
Es necesario que se hayan agotado los procedimientos ante la Comisin y que los Estados partes hayan reconocido
la competencia (esa declaracin puede ser condicional, por plazo determinado, en ciertos casos, etc.)
Adems de la competencia contenciosa, la corte tiene una competencia consultiva, toda vez que los rganos de la
OEA y los Estados pueden solicitarle su opinin acerca de la interpretacin de la Convencin as como de otros
tratados de DDHH o de la compatibilidad de legislaciones internas con los citados instrumentos.
La Corte puede disponer la adopcin de medidas provisionales.
La demanda se interpone ante la secretara de la Corte, que ve si se dan los requisitos de la demanda, si estos estn
cumplidos se comunica las demandas a las partes interesadas, las que pueden oponer excepciones dentro de los 2
meses siguientes. El demandado deber contestar por escrito la demanda dentro de los 4 meses.
Si la corte entiende que ha existido violacin a un derecho contenido en la convencin puede disponer la reparacin
de las consecuencias y una justa indemnizacin. El objetivo del proceso no es sancionar a los autores de las
violaciones, sino amparar a las vctimas y reparar los perjuicios sufridos. El fallo es definitivo e inapelable, existiendo
la posibilidad de solicitar dentro de los 90 das de haber sido notificados, las aclaraciones pertinentes.

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 CONVENCIN EUROPEA DE DDHH: DERECHOS RECONOCIDOS Y SISTEMA DE CONTROL:

Al finalizar la 2da Guerra Mundial los Estados europeos sintieron la necesidad de establecer mecanismos regionales
de integracin, tanto en lo econmico como en lo poltico. En forma paralela al proceso de integracin que
culminara con la Unin Europea, se fue gestando un sistema de cooperacin que se concretara en la creacin del
Consejo de Europa.
Precisamente es el Consejo de Europa de donde surgi el sistema europeo de proteccin de los DDHH, consagrado
mediante la CONVENCIN EUROPEA PARA LA PORTECCIN DE LOS DDHH firmada en Roma en 1950, entr en vigor
en 1953.
Esta convencin fue complementada con 11 protocolos adicionales, que consagran nuevos derechos y la Carta Social
Europea que contempla los derechos econmicos y sociales. Todos estos conforman un sistema de proteccin y
garanta de los derechos fundamentales para todos los habitantes del territorio de las partes contratantes. Aunque
las obligaciones de la Convencin pueden ser derogadas en caso de guerra u otra emergencia pblica. Sin embargo
hay una serie de derechos que no pueden ser derogados, como el derecho a la vida, proteccin contra la tortura,
esclavitud y la aplicacin retroactiva de la ley, entre otros.
La Convencin establece el mecanismo a travs del cual se garantiza la plena vigencia de los Derechos enumerados
en la primera seccin (vida, libertad, prohibicin de tortura, expresin, esclavitud, no hay pena sin ley, intimidad,
libertad de reunin, discriminacin, etc.). Para ello se crean dos rganos: La Comisin Europea de DDHH y el Tribunal
Europeo de DDHH.
La Comisin Europea de los Derechos Humanos:
Est compuesta por un nmero de miembros igual al de las partes contratantes (47). Son electos por uno de los
rganos del Consejo Europeo que es el Comit de ministros por mayora de votos, su mandato dura 6 aos con
posibilidad de reeleccin. Las decisiones de la COMISION de DDHH se toman por mayora de los miembros presentes
y votantes.
Su Competencia comprende las violaciones a la Convencin y protocolos adicionales, en ella los Estados partes
pueden reclamar que otro Estado ha violado estos instrumentos, tambin los individuos, grupos de individuos y las
ONG pueden hacerlo, pero slo cuando el Estado parte hubiera aceptado la competencia de la Comisin a tal efecto
(aunque en la prctica ha sido dejado de lado y no se solicita ese reconocimiento).
No se admiten demandas annimas, mal fundadas, o que traten de cuestiones ya analizadas por la Comisin o
pendientes de resolucin a travs de otro procedimiento internacional. Deben haberse agotado los recursos locales
internos y la demanda debe ser entablada en el plazo de 6 meses de la resolucin definitiva del proceso interno.
En caso de que la Comisin admita la demanda, se ordena una investigacin a fin de determinar la veracidad de los
hechos. Luego al Comisin puede llamar a las partes a un arreglo amistoso y se elaborar un informe. Si no se arriba
a una solucin, la Comisin elaborar igualmente un informe que a diferencia del anterior, deber dictaminar si los
hechos comprobados constituyen violacin o no, y puede contener las propuestas que la comisin estime
adecuadas.
En caso de que haya habido violacin y transcurridos 3 meses del informe sin que ninguna de las partes haya llevado
la cuestin al Tribunal, dispondr una serie de medidas y establecer un plazo para su ejecucin, si dichas medidas
no fueran adoptada el Comit decidir cules sern las consecuencias de dicho incumplimiento.
El Tribunal Europeo De derechos Humanos:
Est compuesto por un nmero de magistrados igual al de los miembros del Consejo de Europa, duran 9 aos en sus
cargos y no puede haber 2 de la misma nacionalidad.
Su competencia es la interpretacin y aplicacin de la Convencin, pero slo podr ser ejercida a condicin de que el
Estado parte al que se quiera someter a la jurisdiccin del tribunal haya formulado una declaracin reconociendo tal
competencia (puede ser efectuada en cualquier momento e incluso bajo condicin de reciprocidad o por un periodo
determinado), an cuando no la haya formulado puede prestar su consentimiento para un caso particular.
El tribunal tambin puede emitir opiniones consultivas. Se permite someter un asunto al tribunal, a la Comisin, a
los Estados, a los Individuos, a las ONG y a grupos de individuos que hubieran iniciado el procedimiento ante la
comisin, pero en este caso previamente habr un comit compuesto por 3 miembros del Tribunal que decidirn
por unanimidad si el tribunal debe o no examinar el caso.
En cualquier caso, debe comprobarse que fracas el arreglo amistoso ante la Comisin.
La sentencia, que ser definitiva, debe ser motivada, existiendo la posibilidad de disidencia. En caso de que la
sentencia imponga una obligacin que un Estado no puede cumplir por sus mecanismos legales internos o que no
garantizara una reparacin integral, esta podr ser sustituida por una indemnizacin.

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La reforma del Procedimiento:

La necesidad de adecuar el procedimiento de control a los mayores requerimientos que implica el aumento de los
miembros del Consejo de Europa, dio impulso a la celebracin del Protocolo n 11 que sustituye la Comisin y el
Tribunal de DDHH por un nuevo TRIBUNAL PERMANENTE.
Este tribunal se compone de un nmero de jueces igual al de los Estados partes en el Convenio, con un mandato de
6 aos con posibilidad de reeleccin y tiene competencia para conocer demandas interestatales, individuales y
opiniones consultivas.
Cuando la demanda es interpuesta por un individuo, grupo de individuos o una ONG, se forma un Comit de 3
jueces que decidir en forma unnime su admisibilidad.
Siempre se exige que se hallan agotado los recursos internos y que la demanda halla sido presentada en el plazo de
6 meses de la resolucin definitiva. En el caso de demandas de individuos tambin se exige: la ausencia de litis
pendencia, cosa juzgada, identificacin del demandante y debida fundamentacin.
Una vez radicada la demanda, la Sala respectiva (porque el tribunal se divide en salas segn los temas) se
pronunciar sobre la admisibilidad y sobre el asunto de fondo en forma separada. El tribunal procurar un arreglo
amistoso, pero si no se llegara a un acuerdo y la sala declarara la existencia de una violacin al Convenio o sus
protocolos se dictar sentencia a fin de reparar las consecuencias que correspondan.
Pero, dentro del plazo de 3 meses, cualquier parte puede solicitar la remisin del asunto ante la Gran Sala formada
por 17 jueces miembros del Tribunal, en tal caso hay un examen previo por 5 de esos jueces que debe determinar si
existe una cuestin grave de interpretacin o aplicacin del convenio y sus protocolos o una cuestin que de lugar a
la revisin del asunto. Si el colegio acepta el tratamiento del asunto, la gran sala se pronunciar en forma definitva.
Tambin cualquier sala puede inhibirse, y de esta manera la Gran Sala conocer el caso si se trata de una cuestin
grave.
Tambin el Tribunal puede emitir opiniones consultivas acerca de cuestiones jurdicas relativas a la interpretacin
del convenio y sus protocolos.
4. PROTECCIN DE LA PERSONA HUMANA EN LOS CONFLICTOS ARMADOS:
LAS CONVENCIONES DE GINEBRA DE 1949 Y LOS PROTOCOLOS ADICIONALES: PRNCIPALES NORMAS:
EL COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA Y EL DESARROLLO DEL DERECHO HUMANITARIO:
El jus in bellun, es decir, la reglamentacin en la conduccin de la guerra, el tratamiento a combatientes y no
combatientes fue objeto de limitaciones y tentativas de humanizacin. La CDI en 1949 cuando se propuso la tarea
de codificar el derecho de gentes no incluy entre los temas que se propuso abordar el derecho de guerra, porque
no quera dejar la idea que era necesario normar una actividad prohibida.
La Cruz Roja emprendi la actualizacin de ese sistema a travs de la accin del Gobierno suizo, el que convoc en
Ginebra a una conferencia internacional para codificar el jus in bellum que entonces comenz a llamarse derecho
humanitario, porque tena un contenido similar al derecho de guerra y se refera a una conduccin lo ms
humanizada posible de la misma con respecto a las personas que la protagonizaban y la sufran.
El comit de la cruz roja entonces fue uno de los promotores para el desarrollo del derecho humanitario.
Paralelamente al desarrollo del derecho internacional humanitario, el Comit Internacional de la Cruz Roja ha
contribuido de diversas maneras en la proteccin de las vctimas de conflictos armados y, por ello, en la defensa de
los derechos humanos. En los mismos Convenios de Ginebra, se le confa el cometido de participar en su propia
aplicacin y de velar por la misma, lo que lleva a cabo, especialmente, visitando a los prisioneros de guerra y a los
internados civiles. Adems, el Comit ha emprendido las ms diversas acciones de socorro en favor no solamente de
las personas perjudicadas por una guerra (internacional o interna), sino tambin en favor de las vctimas de
disturbios interiores, incluso de simples tensiones.
LAS CUATRO CONVENCIONES DE 1949:
La conferencia produjo 4 convenciones que forman parte de lo que se llama el derecho de Ginebra. Estos se
aplican a cualquier conflicto armado entre sus miembros, haya sido o no reconocido por alguno de ellos el estado de
guerra. El art. 3 es comn en las cuatro convenciones que en s mismo es un compendio de la proteccin debida a
las personas en conflictos no internacionales: deben ser tratadas con humanidad, sin distincin de raza, color, sexo o
religin. Se prohben por el art. 3 los atentados contra la vida, la integridad corporal, la toma de rehenes, las
condenas dictadas sin juicio previo, los heridos y enfermos deben ser asistidos.
Tambin resulta de inters el art. 8, comn a todas ellas, que incorpora mecanismos de control, como la institucin
de las llamadas potencias protectoras, o sea Estados que representan a cada una de las partes contendientes frente

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a la otra y que vigilan el cumplimiento de las convenciones. Las partes tienen la obligacin de facilitar la tarea de los
representantes de aquellas potencias (aunque en la prctica surgen serias dificultades).
Las partes pueden pedir al Comit internacional de la Cruz Roja, segn el artculo 10 que tambin es comn a todas
las convenciones, que se haga cargo de los deberes humanitarios que se asignan a las potencias protectoras.
PRIMERA CONVENCIN DE GINEBRA:
La primera convencin se ocupa de la proteccin a las vctimas de guerra terrestre, del tratamiento a los heridos y
enfermos, estas deben ser tratadas de forma respetuosa y protegida segn el art. 12. Deben ser tratados con
humanidad, sin distincin de sexo, raza, color, etc. Esa proteccin se extiende a los establecimientos y mviles que
tienen carcter mdico as como al personal mdico. Se extiende tambin al personal de la Cruz Roja as como al de
otras sociedades de la misma naturaleza (humanitaria).
Los heridos y enfermos, as como los miembros del personal religioso no pueden renunciar a los derechos de la
presente convencin. Las Partes en conflicto deben registrar toda la informacin necesaria para identificar a los
enfermos y muertos de la parte adversaria.
SEGUNDA CONVENCIN:
Tiene un contenido muy similar a la primera pero se ocupa de los heridos, enfermos y naufragos de las fuerzas
armadas EN EL MAR.
TERCERA CONVENCIN:
Se dedica a proteger los prisioneros de guerra, de la que se hace responsable a las potencias en cuyo poder se
encuentran. El art. 12 proclama la obligacin de los Estados de velar por el buen tratamiento y el respeto a la
dignidad.
CUARTA CONVENCIN:
Se ocupa de las personas civiles que, en tiempos de guerra, se encuentren bajo la ocupacin militar del enemigo o
bien dentro de su territorio.
Los dos Protocolos de 1977:
Para corregir ciertos aspectos de las cuatro convenciones de ginebra, el gobierno suizo convoc en Ginebra a la
comunidad mundial en una conferencia internacional que produjo dos protocolos importantes.
Protocolo I:
Se aplica a los casos de conflictos internacionales. Se les da carcter internacional a las luchas contra la dominacin
colonial, en contra de la tesis de que estos conflictos eran una cuestin interna. Si los combatientes (aquellos que
llevaban armas abiertamente) caan presos, tenan el carcter de prisioneros de guerra y deban ser tratados en la
forma prescripta por la Convencin cuarta de 1949.
Este protocolo tambin prohbe medios y modos de combatir que causen males o sufrimientos innecesarios.
Respecto del medio ambiente se prohben los daos extensos, duraderos y graves. Y tambin aquellos medios y
modos de combatir destinados a producir exclusivamente daos en el medio ambiente.
Protocolo II:
Cubre lo relativo a conflictos armados que no son internacionales, que son aquellas que se dan entre las fuerzas de
un Estado miembro y otras fuerzas en oposicin. Estas fuerzas disidentes deben tener control de un cierto territorio
o realizar operaciones militares de cierta envergadura, por ello se excluyen los meros disturbios internos o actos
aislados o espordicos.
Todas las personas que no participen directamente en las hostilidades, o que hayan dejado de participar en ellas,
estn o no privadas de libertad, tienen derecho a que se respeten su persona, su honor, sus convicciones y sus
prcticas religiosas. Sern tratadas con humanidad en toda circunstancia, sin ninguna distincin de carcter
desfavorable. Queda prohibido ordenar que no haya supervivientes.
Sin embargo los Estados pusieron poco inters en la redaccin de este protocolo, por consiguiente la proteccin de
las vctimas de tales conflictos no alcanza el grado a que llega el anterior protocolo.
5. RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DE LA PERSONA HUMANA:
VER TTULO PERSONALIDAD PASIVA DEL INDIVIDUO EN EL PUNTO 1 DE ESTA UNIDAD.

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 CORTE PENAL INTERNACIONAL: ANTECEDENTES Y EVOLUCIN:

Los intentos de crear un Tribunal internacional permanente, son de larga data respecto de la Comunidad
Internacional.
En 1919, una vez terminada la Primera Guerra Mundial, los pases victoriosos quisieron juzgar al Kiser Guillermo II
de Alemania por el crimen de agresin, pero nunca se lleg a un acuerdo sobre la materia.
Su fuente ms directa se encuentra en los Tribunales Internacionales establecidos en Nremberg y Tokio para juzgar
a los criminales de guerra de Alemania y Japn por los delitos cometidos durante la Segunda Guerra Mundial.
Establecieron ambos Tribunales un gran avance respecto a la materia de la Justicia Internacional.
Posteriormente, el Consejo de Seguridad de la ONU recomend a un panel de expertos que exploraran la posibilidad
de establecer una corte permanente de justicia en materia criminal, similar o complementaria a su principal rgano
judicial, la Cote Internacional de Justicia.
Debido a que fueron establecidos para juzgar los crmenes cometidos slo dentro de un marco de tiempo especfico
y durante un determinado conflicto, se lleg a un acuerdo general de la necesidad de crear un Tribunal
Independiente Penal Permanente.
Junto con el desarrollo alcanzado por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y por el Derecho Penal
Internacional, se celebr en la ciudad de Roma una Conferencia Diplomtica de plenipotenciarios de las Naciones
Unidas sobre el establecimiento de una Cote Penal Internacional, el da 17 de julio de 1998, de la cual result la
creacin de la Corte Penal Internacional.
120 Estados aprobaron el Estatuto de Roma, la base jurdica para el establecimiento de la Corte Penal Internacional
permanente, la cual estar encargada de de perseguir y condenar los ms graves crmenes, cometidos por
individuos, en contra del Derecho Internacional.
Estatuto:
Est compuesto de 128 artculos en los que se regulan aspectos tan variados como la organizacin de la Corte, el
derecho material que deber aplicar la Corte, e innumerables cuestiones de procedimiento.
En su articulo 126 establece que el mismo entrara en vigor cuando al menos 60 Estados expresen su
consentimiento en obligarse por este tratado.
El 11 de abril de 2002 el estatuto ya contaba con 60 ratificaciones, por lo cual el 1 de julio de 2002 el Estatuto ha
entrado en vigor.
La Corte Penal Internacional:
Creada por medio del Estatuto de Roma adoptado en 1998, tendr competencia para juzgar a los individuos
responsables por la comisin de los crmenes ms graves del derecho internacional, entre los que se encuentran los
crmenes de guerra, genocidio, lesa humanidad y de agresin (artculo 5 del Estatuto).
En el Estatuto de la Corte Penal Internacional se establece que sta ser una institucin de carcter permanente
(artculo 1 del Estatuto) y que tendr personalidad jurdica internacional (art 4).
Su sede estar en la Haya, Pases Bajos y su vinculacin con el sistema de Naciones Unidas estar regulado mediante
un acuerdo que deber aprobar la Asamblea de los Estados Parte.
Su jurisdiccin ser complementaria de las jurisdicciones penales nacionales, de tal modo, la actividad de la Corte se
iniciar en los casos en que las jurisdicciones de cada pas no quieran o no puedan perseguir delitos recogidos en el
estatuto.
Naturaleza Jurdica de la CPI:
Est determinada por el hecho de haber sido creada por un tratado internacional.
De su Estatuto surgen las caractersticas generales de esta institucin, as, el prembulo establece que la Corte ser
independiente y que no estar subordinada a ninguna otra institucin internacional sin perjuicio de que la CPI
tendr vinculacin con el sistema de Naciones Unidas (artculo 2).
La Corte Penal Internacional El Estatuto define a la CPI como una institucin permanente y complementaria a las
jurisdicciones nacionales.
Posee vocacin universal debido a que todos los Estados pueden ser parte del Estatuto, siempre y cuando acepten la
integridad de sus disposiciones, puesto que ste no admite reservas (artculo 120).
Existe la posibilidad de que un Estado que no siendo parte en el Estatuto, acepte la competencia de la CPI en un caso
concreto (artculo 12.3).

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El Estatuto atribuye a la CPI personalidad jurdica internacional, esto es la capacidad para ser titular de derechos y
obligaciones internacionales y de prevalerse de esos derechos por la va de reclamacin internacional, a la que se le
atribuye la capacidad jurdica que sea necesaria para el desempeo de sus funciones y la realizacin de sus
propsitos (artculo 4.1).
Carcter Complementario de la CPI:
La CPI tendr carcter complementario respecto de las jurisdicciones penales nacionales, as queda establecido en el
Prembulo y en el artculo primero del Estatuto. (Art. 17- 20).
Una vez activado el procedimiento por cualquiera de las vas previstas en el Estatuto (un Estado Parte, el Consejo de
Seguridad o el Fiscal), la Corte declarar inadmisible un caso segn lo dispuesto en el artculo17, cuando:
- el asunto sea objeto de una investigacin o enjuiciamiento en el Estado que tiene jurisdiccin sobre l a menos que
no est dispuesto a llevar a cabo la investigacin o no pueda llevar adelante el juicio;
- el asunto haya sido objeto de investigacin por el Estado que tenga jurisdiccin sobre l y ste haya decidido no
incoar accin penal, a menos que la decisin haya obedecido a que no est dispuesto a llevar a cabo el
enjuiciamiento o no pueda hacerlo;
- la persona ya ha sido enjuiciada por la conducta que se le imputa o
- el asunto no sea de gravedad suficiente para justificar la adopcin de otras medidas por la Corte.
Tambin examinar los casos en que determine que el Estado haya iniciado el proceso pero ste tenga por objeto
sustraer a la persona de la competencia del Tribunal, o demorarlo en modo a que la persona no comparezca en
justicia, o cuando el tribunal no sea independiente o imparcial o la administracin nacional de justicia haya
colapsado, no estando en condiciones de llevar a cabo el juicio.
Competencia:
a) En razn del Tiempo (Ratione Temporis):
La Corte tendr competencia respecto de crmenes cometidos despus de la entrada en vigor del estatuto
(artculo11) y estos no prescribirn (artculo29).
Competencia irretroactiva en su artculo 24.1, sealando que "nadie ser penalmente responsable de conformidad
con el presente Estatuto por una conducta anterior a su entrada en vigor".
Cuando un Estado se constituya en parte del Estatuto despus de la entrada en vigor del mismo, la Corte podr
ejercer su competencia sobre sus nacionales y territorio por crmenes cometidos nicamente desde la entrada en
vigor para tal Estado, a menos que consienta que la CPI pueda ejercer su jurisdiccin sobre un crimen determinado
desde la entrada en vigor del Estatuto, o sea desde el 1 de julio de 2002 (arts. 11.2 y 12.3).
En ste nico caso, la Corte podr ejercer su jurisdiccin de manera retroactiva, con el consentimiento del Estado en
cuestin.
Por lo tanto, el Estatuto recoge de conformidad con los principios generales del derecho penal, el principio de
irretroactividad (arts. 22 y 24) y el principio de imprescriptibilidad (artculo 29).
Competencia de la Corte en razn de las Personas (Ratione personae)
La Corte podr ejercer su jurisdiccin sobre personas fsicas (artculo 1) mayores de 18 aos (artculo 26) por
conductas posteriores a la entrada en vigor del estatuto (artculo 24) sin distincin alguna basada en el cargo oficial
(artculo 27).
Estas conductas sern reprochables tanto para quien las cometa por s slo, con otro o por conducto de otro, las
ordene, proponga o las induzca tanto si se han consumado como si hubiesen quedado en grado de tentativa, o con
el propsito de facilitar la comisin de ese crimen siendo cmplice, encubridor o colaborador suministrando
informacin o contribuya de algn modo en la comisin o tentativa de comisin del crimen por un grupo de
personas.
En el caso del delito de genocidio la instigacin ha de ser directa y pblica (artculo 25). Asimismo, los jefes militares
o el que acte como tal, sern responsables de los crmenes de competencia de la corte cuando los hubieren sido
cometidos por fuerzas bajo su mando y control efectivo, en caso de no haber ejercido un control apropiado (artculo
28).
Por lo tanto, las personas que se encuentran excluidas de la competencia de la Corte sern: los menores de 18 aos
(artculo 26) y aquellos que padezcan de una enfermedad o deficiencia mental que priven de su capacidad para
apreciar la ilicitud de la conducta o de la capacidad para controlar esa conducta, estado de intoxicacin que lo priven
de la misma capacidad que el anterior salvo que se hubiera intoxicado voluntariamente, defensa propia razonable,
defensa de un bien esencial para la supervivencia, hubiere cometido uno de los crmenes de competencia de la

171

Corte como consecuencia de coaccin dimanante de amenazas inminentes de muerte o lesiones graves (artculo
31).
Asimismo, el error de hecho o de derecho que hagan desaparecer el elemento de intencionalidad requerido por el
crimen eximir de responsabilidad (artculo 32).
Competencia de la Corte en razn de la materia (Ratione Materiae):
La Corte tendr competencia para juzgar respecto del crimen de genocidio, crmenes de lesa humanidad, crmenes
de guerra y el crimen de agresin (artculo 5). "Crimen de lesa humanidad" significa - en una definicin amplia- un
acto "cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra cualquier poblacin civil, y con
conocimiento del ataque"
Se establece que una persona ser penalmente responsable por la comisin de dichos crmenes de competencia de
la Corte, cuando se renan los elementos objetivos que los definen y un elemento subjetivo, que es la
intencionalidad del presunto autor de los hechos (artculo 30).
Jurisdiccin:
Los Estados que pasen a ser parte en el estatuto de la Corte aceptan de esta forma la jurisdiccin del Tribunal, el que
podr ejercer su competencia si el crimen se ha cometido en el territorio de un Estado parte o si el acusado es
nacional de un Estado parte (artculo12) cuando la investigacin haya sido iniciada por un Estado Parte o por el Fiscal
de oficio (artculo13).
Principios Generales de Derecho Penal
Principio de cosa juzgada (artculo20): una persona no podr ser procesada por la Corte en razn de
conductas delictivas por las cuales ya hubiere sido juzgado, absuelto o condenado.
Principio de "nullum crimen sine lege" (artculo22): no podr considerar a nadie responsable por conductas
que al momento de cometerlas no constituyan crmenes de su competencia
Principio de "nulla poena sine lege" (artculo23): una persona declarada culpable por la Corte slo podr ser
penada de conformidad con el Estatuto.
Principio de irretroactividad de la ley penal (artculo 24): un individuo no podr ser juzgado por una
conducta anterior a la entrada en vigor del estatuto.
Principio de imprescriptibilidad (artculo29)
Principio de igualdad (artculo21.3): no habr exenciones de responsabilidad penal por razn del cargo
pblico desempeado por el sujeto (artculo27)
Principio de intencionalidad (artculo30): se requiere la intencin y el conocimiento de los elementos
materiales para considerar una conducta como crimen.
Derechos de las personas objeto de investigacin (art 55 y 67)
Nadie ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable.
Nadie ser sometido a forma alguna de coaccin, intimidacin o amenaza, a torturas ni a otros tratos o
castigos crueles, inhumanos o degradantes.
El imputado tiene derecho a contar con los servicios de un intrprete cuando sea interrogado en un idioma
que no sea el que comprende y habla perfectamente.
Nadie ser sometido a arresto o detencin arbitrarios y se le har saber toda la informacin acerca del delito
que se le imputa.
En el momento del interrogatorio tiene derecho a guardar silencio sin que ello implique su culpabilidad o
inocencia
Deber ser asistido por un abogado defensor de su eleccin o, si no lo tuviere, a que se le asigne uno de
oficio, a menos que renuncie a su derecho de asistencia letrada y haya optado por defenderse
personalmente, tambin deber ser interrogado frente aquel.
Ser juzgado sin dilaciones indebidas, y deber estar presente en el proceso (artculo 63).
En el momento de la detencin tendr derecho a solicitar del juez del Estado que lo detuvo la libertad
provisional hasta su entrega a la Corte (artculo 59).
El Derecho Aplicable
El Estatuto la Corte establece el orden de prelacin en que se aplicarn las normas que el mismo dispone.
En primer lugar, el estatuto, los elementos del Crimen y sus Reglas de procedimiento y Prueba;.

172

 En segundo lugar, los tratados y los principios y normas de derecho internacional aplicables, incluidos los
principios establecidos del derecho internacional de los conflictos armados.
En su defecto, los principios generales del derecho que derive de la Corte de derecho interno de los
sistemas jurdicos del mundo, cuando proceda, el derecho interno de los Estados que normalmente
ejerceran jurisdiccin sobre el crimen, siempre que esas normas no sean incompatibles con el Estatuto ni
con el derecho internacional, ni las normas y principios internacionalmente reconocidos.
El Tribunal se compone de cuatro rganos:
La Presidencia
Est compuesto por el Presidente y los Vicepresidentes Primero y Segundo.
Son elegidos por mayora absoluta de los jueces de la Corte por un perodo de tres aos renovable.
Presidencia tiene tres reas principales de responsabilidad:
1. Judicial / legal funciones: constituye y asigna los casos a las Salas, lleva a cabo la revisin judicial de ciertas
decisiones del Secretario y llega a la conclusin de la Corte en acuerdos de cooperacin con los Estados.
2. Administracin: Es responsable de la correcta administracin de la Corte y supervisa el trabajo de la
Secretara
3. Relaciones exteriores : Mantener relaciones con los Estados y otras entidades y para promover la
sensibilizacin y comprensin de la Corte.
Las Divisiones judiciales:
1.
Una seccin de Apelaciones
Est integrado por el Presidente de la Corte y otros cuatro magistrados
2.
Una seccin de primera instancia
La Seccin de Primera Instancia est compuesto predominantemente por jueces con experiencia en procedimiento
penal
Actan por un perodo de tres aos, y, posteriormente, hasta la terminacin de cualquier caso, si la audiencia ha
comenzado
Su papel principal es la adopcin de todos los procedimientos necesarios para garantizar que el juicio sea justo y
expedito. Se lleva a cabo con pleno respeto de los derechos de los acusados con respecto a la proteccin de las
vctimas y los testigos.
Determina la inocencia o culpabilidad del acusado
Una vez que delibera, que el acusado es culpable, se puede imponer pena de prisin de un nmero determinado de
aos (no podr exceder de un mximo de treinta aos) o una pena de cadena perpetua
Puede pedir una persona condenada a pagar dinero por la indemnizacin, la restitucin o la rehabilitacin de las
vctimas
3.
Una seccin de cuestiones preliminares
Est compuesta por no menos de seis magistrados con experiencia en juicios predominantemente penal
Actan por un periodo de 3 aos
Las funciones judiciales de la Seccin de Cuestiones Preliminares se llevan a cabo por Salas de Cuestiones
Preliminares.
Las funciones de la Sala de Cuestiones Preliminares se llevan a cabo por tres magistrados o por un solo juez
La Oficina de la Fiscala
Encargada de recibir informacin corroborada sobre crmenes de la competencia de la Corte para examinarlas y
realizar investigaciones o ejercitar la accin penal ante la Corte (art 42).
La Oficina de la Fiscala es responsable de determinar si una situacin cumple con los criterios legales establecidos
por el Estatuto para justificar una investigacin por la CPI
Recibe una remisin de un Estado Parte o el Consejo de Seguridad o actos sobre la base de informacin de delitos
obtenidos de conformidad con el artculo 15
Analizar la veracidad de la informacin recibida y podr solicitar informacin adicional de los Estados, los rganos
de las Naciones Unidas, organizaciones intergubernamentales y no gubernamentales y otras fuentes fidedignas que
considere oportunas.
La Oficina tambin puede recibir testimonio oral en la sede de la Corte

173

 La Secretara.
Es responsable de los aspectos no judiciales de la administracin y la prestacin de servicios a la Corte
Presta apoyo judicial y administrativo a todos los rganos de la Corte y lleva a cabo sus responsabilidades especficas
en las reas de la defensa, las victimas y testigos, la divulgacion y la detencion
PROCEDIMIENTO:
Despus de iniciada la investigacin, la Sala de Cuestiones Preliminares dictar a solicitud del Fiscal, una orden de
detencin contra una persona cuando (art 58): haya motivo razonable para creer que se ha cometido un crimen de
la competencia de la Corte, cuando la detencin sea necesaria para asegurar que la persona comparezca en juicio, o
para que no obstruya ni ponga en peligro la investigacin ni las actuaciones de la Corte o para impedir que la
persona siga cometiendo ese crimen u otro conexo.
Luego de la entrega del imputado a la Corte por medio del Estado Parte que haya recibido la solicitud de detencin o
la comparecencia voluntaria del imputado ante sta, la Sala de Cuestiones Preliminares celebrar una audiencia para
confirmar los cargos sobre la base de los cuales el Fiscal tiene la intencin de pedir el procesamiento. La audiencia se
celebrar en presencia del Fiscal y del imputado y su defensor salvo que el imputado haya renunciado a su derecho
a estar presente; o haya huido o no sea posible encontrarlo y se hayan tomado las medidas razonables para asegurar
su comparecencia ante la Corte. En ese caso, el imputado estar representado por su defensor. En la audiencia el
Fiscal presentar respecto de cada cargo pruebas suficientes de que hay motivos fundados para creer que el
imputado cometi el crimen que se le imputa y ste podr impugnar los cargos y las pruebas y presentar las suyas.
La Sala resuelve, y en relacin con los cargos que confirme el Presidente del tribunal, constituye una Sala de Primera
Instancia para conocer en el caso (art 61).
El juicio se celebrar en la sede de la Corte al menos que se decida otra cosa (art 62). Se llevar a cabo por la Sala de
Primera Instancia en presencia del acusado (art 63), esta celebrar consultas con las partes y adoptar los
procedimientos que sean necesarios para que el juicio se lleve a cabo de una manera justa y expedita, a su vez
determinar el idioma que se utilizar en el juicio y ordenar la comparecencia y la declaracin de testigos o la
presentacin de documentos y otras pruebas, recabando para ello la asistencia de los Estados cuando sea necesario
de acuerdo a los dispuesto en el estatuto. Asimismo, podr adoptar medidas para la proteccin de la informacin
confidencial, la proteccin del acusado, de los testigos y de las vctimas y dirimir cualquier otra cuestin que se le
presente.
Al comenzar el juicio, el que ser pblico (aunque esto no signifique que en determinadas circunstancias la Sala
considere que ciertas diligencias se efecten a puerta cerrada) (arts.64.7 y 68.2), la Sala de Primera Instancia dar
lectura ante el acusado de los cargos confirmados anteriormente por la Sala de Cuestiones Preliminares, el acusado
podr declararse inocente o culpable (art 64). Cuando el acusado se declare culpable la Sala determinar si este
comprende la naturaleza y las consecuencias de la declaracin de culpabilidad, si la formul en forma voluntaria y si
la declaracin de culpabilidad est corroborada por los hechos de la causa y las pruebas presentadas para poder
condenarlo, en caso contrario considerar a la declaracin como no formulada y ordenar que se prosiga con el
juicio (art 65).
La audiencia ser pblica, justa e imparcial. All se producen las pruebas y el acusado tiene derecho a ser asistido e
interrogado frente a un abogado defensor de su eleccin o, si no lo tuviere, a que se le asigne uno de oficio, a menos
que renuncie a su derecho de asistencia letrada y haya optado por defenderse personalmente, a ser asistido
gratuitamente por un intrprete competente y a obtener las traducciones necesarias, a no ser obligado a declarar
contra s mismo ni a declararse culpable y a guardar silencio sin que ello presuponga su inocencia o culpabilidad, a
interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a hacer comparecer en iguales condiciones a los de descargo,
a declarar de palabra o por escrito en su defensa sin prestar juramento, y a que no se invierta la carga de la prueba
ni le sea impuesta la carga de presentar contrapruebas (art 67).
Por otro lado y con el fin de proteger a las vctimas, los testigos y al acusado la Sala puede decretar que una parte
del juicio se celebre a puerta cerrada o que la presentacin de las pruebas sea por medios electrnicos u otros
medios especiales. Asimismo, tanto el Fiscal como la Corte pueden pedir asesoramiento a la Dependencia de
Vctimas y Testigos acerca de las medidas adecuadas de proteccin, los dispositivos de seguridad, el asesoramiento y
la asistencia de las vctimas y los testigos (art 68). Todo Estado podr solicitar que se adopten las medidas necesarias
para que se proteja tanto a sus funcionarios o agentes, como a la informacin de carcter confidencial o restringido
(art 68) cuando a juicio de este afecte los intereses de su seguridad nacional, el que se resolver por medio de la
cooperacin (art 72).
La prueba testimonial deber ser en persona aunque la Corte puede permitir que el testigo preste testimonio
oralmente o por medio de una grabacin de video o audio, as como tambin que se presenten documentos o

174

transcripciones escritas, siempre y cuando no sean redundantes en perjuicio de los derechos del acusado ni
incompatibles con stos.
Cada testigo se comprometer a decir verdad en su testimonio. Las partes podrn presentar todas las pruebas que
crean necesarias para determinar la veracidad de los hechos. La Corte puede decidir sobre la pertinencia o
admisibilidad de cualquier prueba, en este caso no podr pronunciarse sobre la aplicacin del derecho interno de
ese Estado (art 69).
Posteriormente, la Sala de Primera Instancia dictar un fallo adoptado por unanimidad, aunque de no ser posible se
podr adoptar por mayora de sus magistrados, en ste ltimo caso se incluirn las opiniones de la mayora y de la
minora. El fallo ser escrito y fundamentado a la luz de las pruebas presentadas y examinadas ante la Corte en el
juicio (art 74). Cuando el fallo sea condenatorio la Corte fijar la pena aplicable al imputado y se leer en audiencia
pblica y de ser posible en presencia del acusado (art 76).
La Corte, previa solicitud o de oficio en circunstancias excepcionales, establecer principios aplicables a la reparacin
que ha de otorgarse a las vctimas o a sus causahabientes, pudiendo dictar contra el condenado decisin en la que
indique la reparacin adecuada (art 75). Los Estados Parte darn efecto a esta decisin y la reparacin podr ser
pagada por conducto del Fondo Fiduciario (art 75) establecido por la Asamblea de los Estados Parte (art79).
El fallo ser apelable, por el Fiscal y el acusado cuando exista: vicios de procedimiento, error de hecho; o error de
derecho, una desproporcin entre el crimen y la condena y cuando haya fundamentos suficientes para reducir la
pena impuesta.
Tambin podr apelar el acusado o el Fiscal en su nombre, adems de los mencionados, por otro motivo que afecte
a la justicia o la regularidad del proceso o del fallo.
Como regla general, mientras se resuelve la apelacin, el condenado permanecer privado de su libertad, salvo que
la Sala de Primera Instancia ordene otra cosa. Cuando la duracin de la detencin fuese mayor que la de la pena de
prisin impuesta, el condenado ser puesto en libertad, salvo, que el Fiscal apelase y esa libertad quedar sujeta a
ciertas circunstancias excepcionales, tales como el riesgo concreto de fuga, la gravedad del delito y las
probabilidades de que se d lugar a la apelacin (art 81).
La Sala de Apelaciones tendr todas las atribuciones de la Sala de Primera Instancia. Cuando considere que existen
fundamentos para revocar la condena en todo o en parte, invita al fiscal y al condenado a que presenten sus
argumentos y dicta una decisin. La Sala de Apelaciones puede revocar o enmendar el fallo o la pena; o decretar la
celebracin de un nuevo juicio en otra Sala de Primera Instancia. Su sentencia podr dictarla en ausencia de la
persona absuelta o condenada, ser motivada, adoptada por unanimidad o por mayora, en ste ltimo caso se
consignar las opiniones de la mayora y de la minora (art 83).
La Sala de Apelaciones podr revisar a pedido del condenado la sentencia definitiva condenatoria o la pena cuando
se alegue error judicial grave y manifiesto y en el caso en que se hubieren descubierto nuevas pruebas que no se
hallaban disponibles a la poca del juicio (art 84). En ese caso la Corte tendr la facultad discrecional de otorgar una
indemnizacin (art 85).

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