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1.1 - Introduo
Embora no reste dvida da existncia de algumas regras particulares
destinadas a controlar o comrcio e a circulao de bens de consumo desde
mais de dois mil anos antes de Cristo, certo que o Direito Comercial somente
comeou a adquirir alguma consistncia a partir da Idade Mdia.
O comrcio na poca era essencialmente martimo e como no havia ainda um
poder poltico que pudesse estabelecer regras gerais que abarcasse um
nmero considervel de mercadores, ou que fosse substancialmente
respeitado pela classe burguesa, cada regio, principalmente da Europa, bero
da civilizao, criava e divulgava suas prprias regras regionais.
O bom funcionamento destas regras dependia do grau de influncia de cada
regio em razo dos seus produtos de comrcio e dos interesses dos
comerciantes compradores ou distribuidores.
O Direito Cannico, pela sua capacidade de irradiar pelas mais remotas
regies, tinha fora para impor regras mas, como no valorizava o lucro e
repudiava os juros, no zelava pelo desenvolvimento do comrcio, permitindo
pela omisso, que fossem mantidos alguns institutos comerciais tpicos
originrios do costume regional e da engenhosidade dos comerciantes.
A partir do incio dos anos 1500 surgiram os primeiros grupos organizados de
profissionais mercadores que foram disseminando uma nova cultura comercial
e estabelecendo regras que regiam as relaes entre seus membros.
Estas regras, embora corporativas, foram pressionando os poderes estatais a
ponto de influenciar definitivamente na crena de que era imperativa a criao
do direito comercial oficial j que em algumas situaes, por se vincular
atividade mercantil, as regras privadas se impunham e s vezes desafiavam os
demais direitos.
Entre tantas, algumas das crticas mais srias diziam respeito ao fato de que
restaram esquecidas as atividades de prestao de servios, negociao
imobiliria e atividades rurais que deveriam estar contempladas no cdigo
porque se inseriam no conceito de atos de comrcio.
Diante desta real e vigente orientao legal surgiu uma dvida interessante.
Alguns estudiosos se perguntavam se seria correta a substituio da expresso
direito comercial pela expresso direito empresarial, ou se seria possvel e
coerente a utilizao de ambas as figuras independentemente ou, ainda, se
seria adequado utiliz-las como expresses sinnimas.
Assim, para adotar uma definio simples, possvel admitir que o direito
empresarial moderno, inserto no Cdigo Civil como um regime jurdico especial
e ramo do direito privado, destinado a regular as atividades econmicas; as
relaes dos sujeitos a elas vinculados e os instrumentos que as viabilizam no
mundo jurdico.
2 - Registro de Empresa
Como visto anteriormente, a lei determina que antes do incio das atividades o
empresrio e a sociedade empresria devem se inscrever perante a Junta
Comercial.
Importa registrar, por oportuno, que o fato do empresrio por qualquer motivo
deixar de se atender esta disposio legal, no quer dizer que ele estaria
dispensado de cumprir o regime jurdico empresarial, alis, necessrio
observar que a inscrio perante a Junta Comercial um requisito delineador
da regularidade formal, mas no da sua caracterizao.
Pode ser observado que neste caso a firma privativa do empresrio individual
e das sociedades de pessoas, e a denominao privativa de sociedades de
capital.
Exemplo: Jos Silva Instrumentos Cirrgicos S A, ou Companhia Jos Silva Instrumentos Cirrgicos.
Cdigo Civil - art. 1.191. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros
e papis de escriturao quando necessria para resolver questes relativas a
sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de
outrem, ou em caso de falncia.
- Empresa e Empresrio
3.1 Conceito
A atividade econmica outro requisito que deve ser examinado com cuidados
especiais. que a atividade econmica que a lei se refere no apenas um
fato econmico, necessrio que seja uma atividade econmica com objetivo
de lucro. Assim, aquele que exerce uma atividade econmica sem a pretenso
de obter lucro tambm no pode ser considerado empresrio.
Isso quer dizer que o profissional que atua exercendo apenas sua atividade
intelectual, mesmo com a ajuda de auxiliares, no considerado um
empresrio para os efeitos da lei. Contudo, na hiptese da sua atividade
implicar em manter outros profissionais, e o resultado do trabalho no for
apenas fruto do seu intelecto, ou seja, sofrer contribuio tambm de terceiros,
sua atividade ser considerada empresarial.
Cdigo Civil - artigo 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua
principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o artigo
968 e seus pargrafos, requerer a inscrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis da respectiva sede, casos em que, depois de inscrito, ficar
equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito ao registro.
As vedaes esto esparsas pelo Cdigo Civil e tambm por outras normas de
direito pblico com o objetivo de proteger a coletividade e a fazenda pblica.
Destarte, bom anotar que no podem ser empresrios: Os militares da ativa
das Foras Armadas e das Polcias Militares; os funcionrios pblicos civis; os
magistrados; os mdicos, para o exerccio simultneo da medicina e farmcia,
drogaria ou laboratrio; os estrangeiros no-residentes no pais; os cnsules,
salvo os no remunerados; os corretores; os leiloeiros; os falidos, enquanto
no reabilitados, etc.
O empresrio, em sintonia com o art. 978 do Cdigo Civil de 2002, pode, sem
autorizao do cnjuge, qualquer que seja o regime de bens, alienar os bens
imveis que integrem o patrimnio empresarial ou grav-los de nus real.
Todavia, o artigo logo seguinte impe obrigaes ao empresrio que podem ser
graves com relao ao patrimnio familiar.
Cdigo Civil - art. 979. Alm do Registro Civil sero arquivados e averbados, no
Registro Pblico de Empresas Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais
do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens clausulados de
incomunicabilidade ou inalienabilidade.
Esta disposio legal significa que estes atos devem ser registrados na Junta
Comercial sob pena de o empresrio no poder op-los contra terceiros em
caso de penhora, hipoteca judicial, falncia, etc.
O Empresrio, tanto pelo Cdigo Civil, como pela Consolidao das Leis do
Trabalho pode se fazer representar por seus auxiliares, colaboradores,
empregados, prepostos ou procurador, dependendo da instncia ou organismo
no qual devam se apresentar.
O certo que a lei disciplina estas relaes, mesmo porque em todos os casos,
o empresrio responder pelas aes desenvolvidas pelos seus representantes
em seu nome.
Art. 1.175. O preponente responde com o gerente pelos atos que este pratique
em seu prprio nome, mas conta daquele.
Por outro lado, como visto, a lei tambm no deixou conferir tambm ao
representante legal do empresrio, em algumas hipteses, a responsabilidade
solidria pelos nus decorrentes do exerccio da representao.
4 - Estabelecimento Empresarial
4.1 Definio
O exame desta questo se justifica vez que em algumas hipteses pode haver
o trespasse do estabelecimento empresarial, e nesse caso, claro, a forma e a
extenso da operao pode ser livremente pactuada pelos interessados.
Contudo, o Cdigo Civil, atento aos reflexos jurdicos que possa produzir em
relao a terceiros, credores, devedores ou interessados, dispe com clareza:
Cdigo Civil - art. Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de
direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam
compatveis com a sua natureza.
Cdigo Civil - art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o
usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a
terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da
sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de
publicado na imprensa oficial.
...
concorrncia
danosa
ao
adquirente
do
III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo
mnimo e ininterrupto de trs anos.
Lei 8.245/91 - art. 71. Alm dos demais requisitos exigidos no art. 282 do
Cdigo de Processo Civil, a petio inicial da ao renovatria dever ser
instruda com:
III - prova da quitao dos impostos e taxas que incidiram sobre o imvel e cujo
pagamento lhe incumbia;
1.
Qual a legislao de regncia da Eireli e qual o seu principal
objetivo?
A Lei n 12.441 de 11.07.2011 (Lei n 12.441/11), publicada no Dirio Oficial da
Unio em 12.07.2011, que institui a empresa individual de responsabilidade
limitada (Eireli), entrou em vigor no dia 08 de janeiro de 2012 (180 dias aps sua
publicao), alterando a Lei n 10.406 de 10.01.2002 (Cdigo Civil). Esse novo
tipo de pessoa jurdica procura inibir a criao de sociedades fantasmas, ou seja,
aquelas constitudas por um nico scio, sendo a existncia de outra pessoa na
sociedade apenas mera formalidade, pois este contribua com uma parcela nfima
na formao do capital social.
O Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), por sua vez, editou
em 22.11.11 a Instruo Normativa DNRC n 117 (IN DNRC n 117/11), pela
qual foi aprovado manual de registro das EIRELIs, e a Instruo Normativa de n
2.
A Eireli deve ser constituda por uma nica pessoa, denominada titular, que ser
titular da totalidade do capital social, cujo valor no pode ser inferior a 100 vezes o
maior salrio-mnimo vigente no Pas e deve ser totalmente integralizado no ato de
sua constituio.
A constituio de uma Eireli se efetiva com o registro de seu instrumento de
constituio pela Junta Comercial Estado. A JUCERJA j disponibilizou em seu site
minutas de atos constitutivos de Eireli, tanto nos casos em que o capital somente
constitudo em moeda (Anexo I) quanto nos casos em que o capital composto de
bens e moeda (Anexo II).
3.
Natureza Jurdica
Conforme entendimento de alguns autores que j escreveram sobre o assunto, a
Eireli no tem natureza jurdica de sociedade empresria, tratando-se de nova
categoria de pessoa jurdica de direito privado (artigo 44 do Cdigo Civil).
Dentro deste contexto, discute-se tambm se a pessoa natural, titular da Eireli,
teria a natureza jurdica de scia ou empresria.
At o momento, prevalece o entendimento de que a Eireli no seria uma sociedade,
mas apenas um novo tipo de pessoa jurdica, tendo em vista que, (i) o Artigo 44 do
Cdigo Civil estabeleceu a EIRELI como pessoa jurdica adicionalmente s
sociedades e (ii) os tipos de sociedade existentes no ordenamento jurdico brasileiro
esto regulados nos Artigos 981 e seguintes do Cdigo Civil, enquanto que a
regulamentao da Eireli foi inserida no Artigo 980-A, ou seja, fora do Ttulo II do
Livro II que as regulamenta. Por isso, a EIRELI no poderia ser considerada uma
sociedade e os seu titular no deve ser chamado de scio.
Nome Empresarial
O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso Eireli aps a
firma ou denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada. O
uso dessa expresso fundamental para diferenciar a Eireli das demais e tambm
para identific-la perante terceiros, informando o regime jurdico a que est sujeita.
Capital mnimo
O caput do artigo 980-A do Cdigo Civil, alterado pela Lei n 12.441/11 determina
que o capital social de uma Eireli no pode ser inferior a 100 (cem) vezes o maior
salrio-mnimo vigente no Pas (atualmente, R$ 62.200,00).
O deputado Carlos Bezerra apresentou Projeto de Lei n 2.468 de 05.10.2011 (PL
n 2.468/11), que tem por objetivo modificar o artigo 980-A do Cdigo Civil para
reduzir o valor mnimo do capital social integralizado de 100 vezes para 50 vezes o
maior salrio-mnimo vigente no Pas. O PL 2.468/11 ainda se encontra em
apreciao pelas Comisses de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio;
Finanas e Tributao e Constituio e Justia e de Cidadania.
A nova redao do caput do artigo 980-A do Cdigo Civil ainda ressalta a
necessidade de integralizao total do capital social no ato de constituio.
4.
5.
6.
7.
8.
das
razes
que
motivaram
tal
Adicionalmente, o pargrafo nico do artigo 1.033 do Cdigo Civil, que foi alterado
pela Lei n 12.441/11, estabelece que o scio remanescente de uma sociedade
empresria, inclusive na hiptese de concentrao de todas as quotas da sociedade
sob sua titularidade, poder requerer junto ao registro competente a transformao
do registro de sociedade contratual em Eireli. No caso mencionado, no ocorrer a
dissoluo da sociedade pela ausncia de pluralidade de scios, conforme segue:
Art. 1033. (...)
Pargrafo nico - No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio
remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas
da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de
Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para
empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade
limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115
deste Cdigo.
Por sua vez, a IN DNRC n 117/11 determina que a transformao de sociedades
empresrias podero ser requeridas pelo scio remanescente sem que ele tenha
que aguardar o prazo de 180 dias para que seja restabelecida a pluralidade de
scios previsto no inciso IV do artigo 1.033 do Cdigo Civil.
Assim, caso, por qualquer motivo, uma sociedade limitada empresria venha a ter
um nico scio, poder ser requerida a transformao da referida sociedade em
EIRELI.
A sociedade simples, portanto, no poder ser transformada em EIRELI. A IN DNRC
n 117/11, inclusive, estabelece como alternativa que, previamente
transformao em EIRELI, a sociedade simples seja transformada em sociedade
empresria.
Discute-se se as sociedades annimas poderiam vir a ser transformadas em EIRELI
em decorrncia da aquisio de todas as aes por um nico acionista. A princpio,
tendo em vista o 3 tratar apenas de concentrao de quotas, esse dispositivo
no seria aplicvel s sociedades annimas.
10.
Pode a EIRELI exercer atividades de natureza intelectual, cientfica,
literria ou artstica?
Dispe o art. 966 do Cdigo Civil:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens
ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce
profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica,
ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Por sua vez, o pargrafo 5 do artigo 980-A do Cdigo Civil estabelece:
5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada
constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a
remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de
imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa
jurdica, vinculados atividade profissional.
Discute-se se, pelo fato de o pargrafo 5 do artigo 980-A do Cdigo Civil
estabelecer que a EIRELI pode prestar servios de qualquer natureza, haveria uma
contradio com o previsto no art. 966 acima transcrito. Ora, se no se pode
considerar empresrio aquele que presta servios de natureza intelectual, cientfica,
literria ou artstica, a EIRELI, tendo natureza empresria, no poderia exercer tais
atividades.
11.
J tratamos em diversos textos sobre a mais nova espcie de pessoa jurdica que a
EIRELI, neste texto vamos resumir alguns pontos importantes sobre elas para condensar
informaes a respeito dessa modalidade de pessoa jurdica e ter um estudo mais
objetivo
para
sua
preparao.
militares;
incapaz;
entre outras;
17. Pode existir EIRELI no empresria que ser constituda com a finalidade de
prestao de servios de natureza no empresria;