Derecho Romano

Pontificia Universidad Catlica de Chile
Curso de Derecho Romano

Prof. Mario Correa Manrquez
Apuntes de Clases
Gabriel E. Nieto Muoz
2008
DERECHO ROMANO
Parte Introductoria
La ciudad de Roma fue fundada en el 754 a.C. por Rmulo y Remo. Los
historiadores sealan que Roma fue fundada el ao 753 a.C. por los
etruscos, y la leyenda indica a Rmulo como el fundador. Segn narra
Virgilio en La Eneida, este sera descendiente del troyano Eneas que lleg
al Lacio despus de la cada de Troya el 1184 a.C.
Uno de los descendientes de Eneas, Amulio, expuls a su hermano
Numitor del trono y oblig a la hija de este a hacerse vestal, y por tanto a
preservar su virginidad, a pesar de lo cual esta concibi dos gemelos del
dios Marte, Rmulo y Remo. Estos fueron abandonados en las aguas del
Tber y recogidos por una loba que los puso a salvo en una cueva al pie del
monte Palatino, donde los gemelos fundaran Roma.
Pero el odio fratricida se desatara entre ellos, cada uno crea ser el
elegido por los dioses. Rmulo mat a Remo, que se haba burlado de l al
atravesar de un salto las murallas de la ciudad y sentenci, en adelante, as
morir todo aquel que traspase mis murallas.
Ahora bien entrando en la materia propiamente tal, podemos indicar un
concepto de Derecho Romano:
ORDENAMIENTO JURDICO DE ROMA DESDE LOS ORGENES
DE LA CIUDAD HASTA LA MUERTE DE JUSTINIANO EN EL 565 d.
C.
Este orden se apoya en restos conservados de pocas pasadas, llamadas
fuentes del Derecho Romano, las cuales podan ser tanto jurdicas, como
extrajurdicas.
Evolucin del IUS

Conceptos importantsimos al respecto, son el de IUS o JUS, que son
acepciones de Derecho. El IUS puede ser entendido desde un punto de vista
de Derecho Objetivo como el conjunto de normas que constituyen un
ordenamiento jurdico. Aurelio Cornelio Celso indica: IUS EST ARS BONI
ET AEQUI: Arte de lo bueno y de lo justo.

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Los juristas deciden lo bueno y lo justo de un problema a resolver,

dependiendo de las necesidades sociales del momento.
Desde un punto de vista subjetivo, el IUS puede considerarse como el
derecho a exigir a otro que de, haga o deje de hacer algo. (En Roma no se
habla de reconocer derechos propiamente tales, sino ms bien, de dar
acciones para exigirlos).
- Derechos Reales
- Derechos Personales: de que se pueda exigir algo a otra persona.
Pretor: magistrado anual que fundamentalmente organiza los juicios,
y junto a las partes, eligen a los jueces.
Interdictos: Hechos: posesin es un hecho, el dominio es un hecho.
Status: condicin o situacin jurdica, tener una determinada
facultad.
Expresin ritual: rito religioso, Stipulatio promesa solemne.
Encuadre jurdico de una situacin, decir el derecho, aqu
encontramos la figura del pretor, quien tiene jurisdiccin y tiene por
objeto en este caso, de darle forma jurdica a una controversia.
Etapa procesal: INJURIS. Etapa del juicio que se desarrolla ante el
pretor (organizador). APUD IUDICIEM. Etapa ante el juez.
En el siglo IV d. C. pasamos al trmino DERECTUM, que significa lo
recto, reemplaza al trmino Ius.
Ius y Derectum
1. De Ius derivan:
IUSTITIA: Constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo
suyo. Este es el tradicional concepto dado por el jurista Ulpiano, quien
en realidad, considera a la justicia como una virtud y no como una
abstraccin jurdica.
IURISPRUDENTIA: (Iuris, de derecho y Prudentia, sabidura
previsora). Ulpiano en este caso indica que la iurisprudentia puede
definirse como el anoticiamiento de las cosas divinas y humanas y la
sabidura discernidora de lo justo y de lo injusto.
2. AEQUITAS (preclsico y clsico). De aqu deriva un concepto
especial de justicia, el cual indica que es la aplicacin del derecho a un caso
concreto. A su vez, Justiniano trata de la equidad como un criterio
extrajurdico, es decir, al margen de la norma positiva.

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Caracteres del Derecho Romano

1. Prudente armonizacin de la libertad con el principio de autoridad.
Equilibrio entre autoridad y libertad.
2. Continuidad en la Evolucin Jurdica. Progreso permanente de las
instituciones.
3. Pluralidad de Fuentes y sistemas jurdicos. El derecho se forma a raz
de esto. En este caso se contraponen Ius Civile del Ius Gentium. En el
primero se da el derecho de los ciudadanos romanos, en el segundo el
derecho de gentes, apuntando precisamente a los extranjeros. Sin perjuicio
de que posteriormente el Ius Gentium se inserte dentro del Ius Civile.
En el Ius Civile encontramos IURISPRUDENTA+ LEGISLACIN+
COSTUMBRES DE LOS ANTEPASADOS.
4. Derecho de Juristas. En este caso debemos considerar los conceptos de
AUCTORICTAS (autoridad), saberse socialmente reconocido. Las fuentes
de la Auctorictas son la jurisprudencia, el senado. El otro es el concepto de
POTESTAS (potestad): poder socialmente reconocido. En este caso tiene
como fuentes a los magistrados. Con las leges rogatae se constituyen como
fuentes de las potestas, los comicios que eran reuniones del pueblo
(exclusivo de ciudadanos romanos). Luego con las leyes datae (leyes
dadas), como disposiciones. La iurisdictio y ius edicendi.
5. Sentido de la Realidad: los juristas viven en contacto directo con la
sociedad y conocen su desenvolvimiento cotidiano.
6. Tipicidad de las Instituciones. Trmino medio entre casuismo
emprico y conceptualismo abstracto y generalizante.
7. Tendencia a la Universalidad. Roma gobierna el mundo, derecho
romano del mundo conocido, hegemona.

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CAPITULO I
DE LAS FUENTES DEL DERECHO
ROMANO
Fuentes: son modos de produccin del derecho:
De produccin en sentido material: producen la norma.
Resultado Produccin en sentido formal: ley, senado.
Las Fuentes son los modos institucionalizados, por los que la norma
jurdica se objetiviza, se explicita como tal, ante los miembros de la
comunidad.
1.- Derecho Arcaico: En esta etapa estuvo el derecho ms simple.

1) Mores Maiorum: Costumbres ms antiguas. Eran reglas de conducta
no escrita, nacidas en el seno de la comunidad y fijadas por el uso

constante. Fueron las primeras reglas de conducta. Se conocen, se sienten
integradas a la comunidad. Eran conservadas por el Colegio de Pontfices,
quienes las uniformaron, es decir, ellos dijeron cuales eran efectivamente
mores maiorum. Eran producto de las relaciones de los particulares. El C.
de P. est formado por los pater familias.
2) Leges Regiae: Normas que expresamente van a reglar la conducta de
los ciudadanos romanos. No eran leyes desde el punto de vista de su

formacin, debido a que no eran votadas en los comicios, sino que dictada
por los reyes (rex). Estas leyes eran preceptos sacors y jurdicos, atribuidos
a los reyes. Fueron ordenadas a fines del siglo VI por el Pontfice Sexto
Papirio.
3) Ley de las XII Tablas: El CP mantuvo por bastante tiempo la
exclusividad del conocimiento y la enseanza del ius, aun cuando la

tradicin oral fue codificada a mediados del siglo V a.C., por obra de una
magistratura extraordinaria pre-republicana llamada Decemviri Legis
Scribundis, que eran 10 magistrados patricios encargados de la
escrituracin.
Las XII Tablas no tienen un alcance innovador, sino receptor del
conocimiento del ius. El texto ha llegado a nosotros fragmentariamente. Se
dieron como la culminacin de un proceso poltico que dice relacin con
una ansiedad plebeya, de que el derecho estuviera escrito para as establecer
un derecho mnimo igualmente aplicable a patricios y plebeyos (aequatio =
equitativo), debido a que dentro de los ciudadanos romanos los patricios se

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vean favorecidos con ciertos privilegios, al contrario que los plebeyos,

quienes se encontraban vetados.
No contena las frmulas procesales. Nunca fue derogada. Interpretacin
quedaba sujeta a los pontfices. Las XII > importancia D Pb. Y Priv.
4) Leges Rogatae: El pretor ruega (rogatio) a los comicios la aceptacin
de la ley. Generalmente tratan de derecho Pblico. Un ejemplo de una que

trate de derecho privado es la lex canuleia (445 a.C): Matrimonios
Patricios Plebeyos.
Lex Poetelia Papiria (326 a.C.): Modifica la situacin de los deudores en
el sentido de impedir la esclavitud por deudas.
Lex Aquilia de Damno (286 a.C): reforma disposiciones decenvirales
relativas a la responsabilidad pecuniaria por daos.
Lex Publia de Sponsu: autorizaba a los fiadores para obtener el
reembolso mediante ejecucin contra el deudor insolvente (6 meses).
Lex Pinaria: Difera en 30 das el nombramiento del juez.
I.- Derecho
Pre-Clsico:
1) Ius Flavianum: Cneo Flavio, escriba de Appio Claudio, publica los

formularios procesales de las acciones (300 a.C.)
2) Responsa Publicae: Tiberio Coruncanio, Pontfice Plebeyo,
comenz a emitir los responsa en pblico y de esa manera, la actividad
de los pontfices dejo de ser secreta.
3) Jurisprudencia: (Literatura Jurdica).
El saber jurdico deja de ser exclusividad de los Pontfices; y se
abre el camino de una Jurisprudencia laica. Comienzan a
realizarlo los particulares. El jurisprudente crea el derecho de
juristas y da su opinin con voz autorizada.
El primero: Sexto Elio Petn: Tripertita:
Texto de XII Tablas
Su interpretacin por pontfices y juristas
Formularios de Legis Actiones.
Fines del Siglo II a.C.: Fundadores del D Civil:
Manio Manilio
Marco Junio Bruto
Publio Mucio Escvola
Siglo I a.C.: Tres grandes juristas:
Quinto Mucio Escvola
Aquilio Galo
Servio Sulpicio Rufo.

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Se los considera preclsico e, incluso, clsicos. Con ellos comienza la

enseanza sistemtica del D. Desarrollaron una jurisprudencia muy
creadora e D
ACTIVIDADES DE LOS JURISTAS REPUBLICANOS

Actividad de los juristas republicanos; Funciones propias de los
juristas:
Agere. Indicar a los interesados las solemnidades y reclamaciones
que deben observar y presentar en el litigio. En la poca clsica
instruir sobre la frmula adecuada.
Cavere. Funcin cautelar a travs de la cual se preparan esquemas
de negocios jurdicos; adaptan los viejos negocios del ius quiritum (era
el derecho privado antiguo, se deca quiritum porque as se llamaba a
los romanos) a las necesidades actuales. Adaptan los negocios que
van quedando obsoletos.
Respondere. Actividad ms tpica, amplia y permanente.
Auctoritas propiamente tal. Son respuestas a preguntas hechas a los
jurisprudentes y que son acogidas por los jueces para la solucin de
conflictos. (tanto particulares como magistrados. Es la actividad ms
importante, porque a diferencia de la doctrina en la actualidad era
vinculante.
4) Leges Publicae: Se formaliza mediante una declaracin solemne
(rogatio) que dirige el magistrado al populus reunido en comicios. La
aceptacin de los comicios a la rogatio del magistrado es meramente
pasiva: se limita a manifestar si adhiere a la rogatio, o si prefiere que no se
innove en absoluto, pero no tienen capacidad para proponer, discutir o
modificar el texto de la rogatio.
Estructura:
Praescriptio: Magistrado proponente; fecha; asamblea que la vot
y primera unidad (centuria, tribu).
Rogatio: Esto es el texto propiamente tal establecido por el
magistrado, divido en captulos, donde el magistrado rogaba que se
aprobara la ley.
Sanctio: Prevencin de que la ley no valdra si era contraria a las
leyes plebeyas o a los aspectos fundamentales del Ius.
Clasificacin de leyes prohibitivas:
En eptome de Ulpiano, clasifica las leyes que prohben la
celebracin de actos jurdicos determinados en tres grupos.

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Perfectas: Si imponan como sancin la nulidad del acto

realizado en contravencin a las disposiciones de la propia
ley.
Menos que perfectas: Tienen sancin para el infractor;
pero no acarrea la nulidad del acto.
Imperfectas: No imponan sancin alguna y haban de
hacerse valer por la actividad del interesado a travs de
aquellos recursos del magistrado. El pretor les dio excepcin.
Sirven de base a recursos de la jurisdiccin pretoria.
5) Ius Civile Ius Honorarium Ius gentium
Ius Civile:
Derecho de los Ciudadanos Romanos y de los Latinos, con Ius
Commercii, compuesto por:
Mores Maiorum
Leges Publicae
Plebiscitos
Jurisprudencia (Incluye actos de Buena Fe)
La Ley de las XII Tablas es una ley de contenido extenso, que pretende
recoger todos los mores maiorum existentes en la poca y fijarlos por
escrito para su universal conocimiento; en cambio las leyes republicanas
pretenden solucionar concretos problemas actuales. Las leyes comiciales se
refieren fundamentalmente a ordenar la sociedad.
Ius Honorarium:
Derecho creado por los magistrados con Imperium, a travs del
ejercicio de la Iurisdictio:
Magistrado dicta su Edicto: Programa jurisdiccional, con
remedios procesales:
Actiones
Exceptiones
Interdictos
Frente al caso concreto, redacta una Frmula, completando
una que est en el Edicto, o creando una nueva.
Edicto del magistrado: bando que publica el magistrado con su
programa anual. Todos los magistrados pueden publicar edictos. (ius
edicendi). Los magistrados que nos interesan son aquellos que en algn
grado ejercen la actividad de intervenir en la regulacin de los litigios
privados (iurisdictio).

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Edicto de pretores contiene lista de recursos procesales que ofrece para

solucin de situacin de hecho descrita por el propio texto edictal; tales
recursos no se cean necesariamente al ius civile, sino que podan estar
superpuestos a l, complementndose o incluso contradicindolo, lo que no
significa la derogacin del ius civile por el Edicto, sino que uno y otro se
incluyen ntegros como fuentes diversas en el peculiar organismo jurdico
romano.
No crea ius, protege hechos (facta), mediante recursos honorarios, dada
la semejanza de estos con los recursos del ius civile, terminara
considerndose el sistema edictal como un ius honorarium o praetorium,
que emana de la potestas del magistrado. Su elaboracin se encarga al
consilium del magistrado (jurisprudentes), y el asume nominalmente su
autora.
El Edicto dura lo que el cargo del magistrado (pretor = anual). Pero
puede adicionar clusulas durante su periodo (edictum repentinum), tendr
efecto por el tiempo restante.
Lo normal era aprovechar el edicto del antecesor (edictum traslaticium)
y se va mejorando incorporando clusulas nuevas y eliminando las que no
prestan utilidad.
Adriano 130 d.C., encarga Salvo Juliano, redaccin definitiva del Edicto
del Pretor (edictum perpetuum), aprobado en senado consulto el 133 d.C.
Esto estanca la actividad creadora del Pretor, y el texto pasa a ser un libro
jurdico de importancia, pues proviene de la potestas del magistrado y la
auctoritas de Salvio Juliano. Edicto tiene una parte Perpetua y partes
Nuevas.
Edicto traslaticio: Lo que pasa de un Pretor a otro.
Magistrados son asesorados por Jurisprudentes: Estrecha relacin entre
Jurisprudencia y Jurisdiccin
Ius Gentium:
Derecho de las Gentes.
Incorpora Instituciones Jurdicas Romanas fundadas en la
Fides e integran un sistema particular aplicable a las relaciones
con extranjeros.
FIDES: Lealtad a la palabra empeada. Fides: implica una
relacin de superioridad causada por el abandono total de una

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persona o una ciudad respecto de otra, que crea vnculos de sujecin

distintos de los de esclavitud.
Aplicable a todos los hombres.
poca clsica- quiere expresa el trmino FIDES aquel vnculo

de sujecin incondicional, que llega al extremo de que la persona
sometida no tena medios civiles de reclamacin para perseguir los
deberes de quien apareca en posicin de superioridad; otras veces,
por extensin, expresa el vnculo unilateral que proviene de un acto
no formal, pues la lealtad trasciende los lmites de la forma: por
ltimo cuando se habla de bona FIDES, se alude a un vnculo no ya
unilateral, sino recproco de FIDES, de manera que dos personas
quedan entregadas, la una a la otra, a la lealtad de la palabra
empeada en un acto no formal.
Extranjeros que comerciaban con romanos, quedaban sometidos
a fides, ya que normalmente operaban a travs de actos no solemnes
y si surga un conflicto, la contienda deba ser conocida por un
magistrado romano.
Cuando el ao 242 a.C. se cre un pretor peregrino encargado del
conocimiento de dichas controversias, el nuevo magistrado tiende a
dar validez jurdica a los negocios no formales celebrados por
extranjeros.
No caba exigir a los peregrinos las mismas formalidades. Pronto
este derecho se aplicar tambin a los negocios inter cives, sin duda
por razn de materia, pues entre los romanos ha ido surgiendo una
poderosa clase de comerciantes.
La tradicin culta podr comenzar a operar sobre dos masas de
instituciones jurdicas una ms antigua, ms rgida y formal, que es
sustancialmente el ius quiritum, y otra reciente, aplicada en un
principio a los extranjeros (gentes). De la fusin del ius Quiritum y
ius gentium, nace el ius civile en la poca clsica.
III.- Derecho Clsico:

1.- Leges Publicae:
Siguen dictndose durante Augusto
Decaen posteriormente
Desaparecen a fines del Siglo I d.C.

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2.- Senadoconsultos: Constituan el modo normal a travs del cual el

senado expresaba su auctoritas republicana por cuanto consistan en
respuestas a modo de consejo, que la asamblea daba a las consultas de los
magistrados.
Ocupan, en la prctica, lugar de Comicios.
Desde Adriano, los senadoconsultos no valen tanto como
dictmenes del Senado, sino que se le atribuye validez directamente
al mismo texto de la consulta imperial dirigida a la corporacin, sin
esperar la respuesta afirmativa del Senado, que se da por descontada,
y los senadoconsultos se convierten gradualmente en una forma
larvada de legislacin por el Prncipe hasta que dejan de producirse
al final de la poca clsica.
Muy numerosos en materia de Derecho Privado, desde mediados
del Siglo I:
Velayano
Neroniano
Trebeliano y Pegasiano
Macedoniano
Juvenciano
Tertuliano y Orficiano
3.Constituciones Imperiales:
En principio, no fueron fuente legislativa
Las hubo de diversas clases:
Edictos: Similares, formalmente a los de los magistrados.
Poca importancia para derecho privado.
Mandatos: Instrucciones que daba el Prncipe a los
funcionarios civiles o militares, especialmente a los
gobernadores provinciales. Mayor importancia en el mbito
administrativo, tambin afect derecho privado:
Testamento militar sin solemnidades.
Decretos: decisiones judiciales dictadas por el Emperador
en controversias jurdicas sometidas extraordinem, en primera
instancia o en apelacin
Epstolas: Cartas del Prncipe respondiendo consultas de
funcionarios o magistrados.
Rescriptos: Dictamen del Emperador a peticin de un
particular sobre una cuestin jurdica. Serva de precedente.

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Emperador se asesoraba por Concilium, juristas ms

importantes.
4.- Jurisprudencia:
Es la de mejor calidad, pese a su menor independencia. Ms
extensiva es intensiva.
La mejor, entre Augusto y Adriano.

Aparecen las Escuelas Jurdicas:
Laben y Sabino, al principio
Celso y Juliano, al final
Los juristas comienzan a asesorar al Prncipe, sin embargo esto

mantiene un carcter privado. Augusto quiso distinguir a los
jurisconsultos de su consilium con la facultad de unir a su propia
autoridad de sabios, la auctoritas carismtica del Prncipe cuando
daban una respuesta pblica. (Ius Publice Respondendi ex
Auctoritate Principis)
Literatura:
Responsa: colecciones escritas de respuestas orales dadas
generalmente a personas privadas.

Quaestiones et Disputationes: colecciones de casos
prcticos, ora reales, ora imaginarios, comentados y
resueltos, obras compuestas sobre todo con fines de
enseanza.
Digesta: Son tambin colecciones de casustica, pero con
casos trados como ilustracin y comentario al texto del
Edicto.
Comentarios
Monografas: sonre determinadas materias.
Instituta
Otras
Digesto y Palingenesia (reestructuracin del digesto por autores). A
travs de estos trabajos, los conocemos
Escuelas Jurdicas:
Capitn: Sabinianos:
Masurio Sabino
Casio Longino
Celio Sabino
Javoleno

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Aburnio Valente
Tuscianos
Salvio Juliano
Laben: Proculeyanos: Prculo

Nerva (padre)
Nerva (hijo)
Pegaso
Celso (padre)
Celso (hijo)
Neranio Prisco
Gayo: Maestro del Derecho
Instituta:
Comentarios a la Ley XII T
Comentarios al Edicto Provincial
Comentarios al Edicto Pretorio y Edilicio
Monografas
Libro de las cosas cotidianas
Tardo-Clsicos:
Sexto Pomponio
Ulpio Marcelo
Cervidio Escvola
Emilio Papiniano
Julio Paulo
193-235
Domicio Ulpiano
5.- Jurisdiccin:
Redaccin definitiva (fijacin) del Edicto:
Edicto Perpetuo de Salvio Juliano (130 d.C. Ap.)
6.- Derecho en Provincias:

Haba ciudadanos romanos, sometidos al D Romano;
Latinos, sometidos a un derecho parecido al Romano;
Peregrinos, con su propio D.
Mxima Jurisdiccin: El Gobernador, con un Consejo asesor, que
incluye juristas.
Haba magistrados menores en asuntos de menor importancia.

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En Provincias Occidentales, ms romanizadas, se aplica el D

Romano, salvo excepciones.
En Provincias Orientales, tenan una tradicin jurdica griega: Se
aplica un derecho influido por Grecia
Edicto de Caracalla (212 d.C.): Todos romanos, salvo latinos
junianos y dedititios; pero el derecho no se aplica a todos por igual,
de inmediato.
IV. Derecho Post-Clsico (Dominado)

1.- FUENTES: Leges y Iura
a) Constituciones Imperiales: Son las Leges
Edictos
Algunos Decretos y Rescriptos
Pragmticas
b) Iura: Derecho anterior, conservado por los Juristas.
Es derecho de Juristas.
Aunque durante la poca postclsica el poder imperial procurar
centralizar la produccin jurdica a travs de las constituciones,
sigue teniendo importancia como fuente de derecho la tradicin
jurisprudencial., que no consiste ya en la forma viva de los
responsa, sino en la conservacin y transmisin de los antiguos
libros de juristas.
2.- LITERATURA JURDICA:
Mediados Siglo III Constantino
ltimos juristas:
Arcadio Caricio
Hermogeniano: Codex, Eptome Iuris
Ulpiano: Eptome
Colecciones no oficiales de Leges:

Cdigo
Gregoriano:
Constituciones,
desde
Adriano hasta el 292 d.C.
Cdigo
Hermogeniano:
Constituciones
de
Diocleciano (293 y 294): 295.
Colecciones Mixtas:
Fragmenta Vaticana

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Collatio Legum Mosaicarum et Romanarum

LEYES DE CITAS: La ley de Citas muestra el propsito imperial de
reducir, incluso los escritos jurdicos a materia legislada, y atribuye validez
a los iura no por la propia auctoritas de los juristas, sino por la potestas del
emperador que los reconoce.
Las constituciones imperiales se convierten, pues, en la nica forma
oficial de producir derecho: son las leges junto a las cuales los iura vale en
cuanto son por ellas recogidos y aceptados como una tradicin literaria de
til aprovechamiento.
Son Constituciones Imperiales por las que se regula la aplicacin en

juicio de las opiniones de juristas:
Constantino (321 d.C.) prohibe las crticas a las quaestiones y a
las responsa de Papiniano, hechas por Paulo y Ulpiano.
Constantino (327 d.C.) proclama la autoridad de las Sentencias
de Paulo.
Valentiniano III, Emperador de Occidente ( 426 d.C): Slo se
pueden citar en juicio las opiniones de: Papiniano, Paulo, Ulpiano,
Gayo y Modestino.
Teodosio II, Emperador de Oriente (438 d.C.), extiende su
aplicacin a Oriente, admitiendo que se citara a otros autores,
siempre que hubieran sido citados por los anteriores y constara su
autenticidad.
CDIGO TEODOSIANO
Es la primera recopilacin oficial de Leges y Iura:
Contiene las Constituciones Imperiales, desde Constantino en
adelante.
EVOLUCIN POSTERIOR DEL DERECHO

En Occidente:
Gran decadencia, por vulgaridad socio-cultural. El intrprete ha
parafraseado la constitucin imperial o la trascripcin
jurisprudencial a fin de hacerla inteligible al ya barbarizado medio
cultural, y a fuerza de simplificar o trivializar la explicacin,
desvirta el texto.
Hubo diferentes compilaciones, de escaso valor
En Oriente:
Renacimiento de la cultura jurdica

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Apuntes de Clases
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Hubo escuelas jurdicas (Berito), que conservaron los clsicos
COMPILACIN DE JUSTINIANO (527-565 d.C.)
Justiniano:
Naci el 482 en Tauresium, Yugoslavia.
Se traslad a Constantinolpla a instancias de su to Justino I
En el 527 fue asociado como Augustus a Justino, quien muere
ese ao.
Gobierna entre 527 y 565
Quera recuperar la unidad y grandeza del Imperio.
Por las armas recupera parte de Espaa e Italia.
Luch por la paz religiosa.
Quiso unificar el Derecho, tarea que encomienda a Triboniano,
quien era uno de los comisionados para confeccionar el Codex; y
habra sugerido hacer el Digesto.
Compilacin consta de:

Codex (Leges)
Digesto (Antologa de Iura)
Instituta
Novelas
CODEX:
Se toman los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano
y la legislacin posterior.
Se forma comisin para desechar constituciones derogadas.
Se publica el 529
Nueva edicin el 534
DIGESTO o PANDECTAS:
Constitucin Deo Auctore, dirigida a Triboniano
Es antologa de escritos jurisprudenciales (nombre, autor y obra)
Se autoriza a la Comisin para alterar los textos en forma muy
amplia: evitar repeticiones, suprimir contradicciones y eliminar
imperfecciones.(Esto produce interpolaciones).
Comisin: dos maestros de Constantinopla, dos de Berito,
Triboniano, Constantino y once abogados.
Se hizo en tres aos (533):
Teora de las masas: 3 4 masas constantes:
Masa edictal: cometarios al Edicto, de Ulpiano, Paulo y
Gayo
Masa Sabiniana: Comentarios a Sabino, por Ulpiano,
Pomponio y Paulo
Masa Papinianea: Quaestiones, Responsa y Definitiones
de Papiniano.
Masa Post-Papinianea: obras varias.

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Cada Masa habra sido estudiada por una comisin.

Su aplicacin se hizo obligatoria.
Contiene obras de 39 juristas, desde el Siglo I a.C.,
hasta los primeros Post-Clsicos.
Est configurado en 50 Libros, divididos en ttulos,
en Siete partes.
INSTITUTA:
Reforma de planes de estudio
Manual elemental de enseanza, para substituir a Instituta de
Gayo.
Contiene:
Instituta de Gayo
Obras de Paulo, Ulpiano, Marciano y Florentino.
Liber Res Cottidinae Sibi Aureorum (534)
NOVELAS:
Nuevas Constituciones, post Codex:
Justiniano (168)
Justino (5)
Tiberio (9)
Len (118)
ESTOS CUATRO LIBROS CONFORMAN EL: CORPUS IURIS
CIVILIS (Para distinguir de Corpus Iuris Canonici)

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CAPITULO II
DE LAS PERSONAS NATURALES
CONCEPTO: Mscara: Personaje de la vida.
CAPUT: Cabeza: Individuo.
Plena capacidad de Derecho:
Libertad
Ciudadana
Familia
CAPITIS DEMINUTIO: Roma pierde una cabeza. Que la persona cambia
de condicin, Jurdicamente:
Mxima: prdida de la libertad y cada en la
condicin servidor. Pierde la capacidad de ser llamado
persona.
Media: prdida de la ciudadana.
Mnima: Familia: mutacin de una familia a otra.
La capacidad es la aptitud legal que tiene una persona para ejercer
derechos y contraer obligaciones sin el ministerio o representacin de un
tercero. Hay de dos tipos:
1) Capacidad de goce: Aptitud legal para ser titular de
derecho.
2) Capacidad de ejercicio.
ESTADO DE LIBERTAD:
1) Libres: No estn sometidos a dominio ajeno.
a) Ingenuos: han nacido libres
Dentro del Matrimonio (entre ciudadanos romanos libres):
Siguen la suerte del padre.
Fuera del matrimonio: Siguen la suerte de la madre.
En principio: al momento del parto
Ms tarde: en cualquier momento del embarazo,
hasta el nacimiento. (si la madre haba sido libre en
cualquier momento de la preez)
El embarazo comienza con la concepcin (presuncin de derecho) y
termina con el parto. La presuncin es medio jurdico de obtener la verdad
a travs del siguiente silogismo: presuncin de hecho, no admite prueba en
contrario; presuncin de derecho si admite prueba en contrario. Se presume
de derecho que la concepcin a precedido al nacimiento no menos de 180

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Apuntes de Clases
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das cabales ni ms que 300 das contados hacia atrs desde la media noche
en que principia el da del nacimiento.
b) Libertos: han sido esclavos y han quedado en libertad.
2) Esclavos: aquellos que estn bajo la propiedad de un amo (dominus).
No son considerados persona.
Por nacimiento: hijos de madre esclava.
Por hecho posterior
Derecho de Gentes
Captura Blica: habitantes de pueblos sometidos por Roma. (hostiles o
sin tratado de amistad). La captura en guerra es el origen de la servidumbre,
y en tal sentido la institucin signific un progreso sobre la ms antigua
costumbre de dar muerte a los enemigos. Considerbase cado en esclavitud
tanto el extranjero capturado como el romano hecho prisionero por el
enemigo, pero a ste se le conceda un derecho singular para el caso de que
recobrara y volviese al umbral de su casa (ius postilimini), entendindose
en tal supuesto que nunca haba sido esclavo, y se le restitua en todas sus
relaciones jurdicas, pero no en las situaciones de hecho, como son,
principalmente la posesion y el matrimonio.
Ficcin de la Ley Cornelia (ciudadano que muere en cautiverio,
se finge que muere al momento de la captura)
Ius Postlimini: si escapaba se entenda que jams haba sido
esclavo.
Derecho Civil
Pena
1) Sustraccin al Censo.
2) No pago de deuda contrada de acuerdo al nexum.
3) Mayor de 20 que consenta ser vendido (reparta precio)
4) Mujer que persista en unin con esclavo despus de triple
prohibicin del amo.
5) Condena a muerte, trabajos forzados o lucha con las bestias, que
no se cumpla (delito alta trraicin)
Derechos del amo sobre el esclavo:

Sobre la persona:
De vida o muerte
A hacerlo trabajar en lo que quiera.
Sobre los bienes:

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Apuntes de Clases
2008
Todos del amo

Para el amo.
Se le lleg a permitir administrar un peculio y, con esos bienes,
celebrar contratos.
En el bajo Imperio (Dominado), por obra del cristianismo, se suaviz la
situacin de los esclavos (tena relacin estos cambios con la condici:
Amo que mata al esclavo, condenado por homicidio.
No pueden ser entregados a la bestias, sino por sentencia judicial
Amo cruel, es obligado a venderlo.
Viejo y enfermo, abandonado, adquiere libertad. Se le privaba de
domino al amo que abandonase a esclavos viejos y enfermos, o al
que los maltratase innecesariamente.
Terminacin de la esclavitud:
Por Ley:
Esclavo que denunciaba el homicidio de su amo
Esclavo viejo y enfermo abandonado
Por voluntad del amo: Manumisin: Acto jurdico legal en virtud del
cual el amo de un esclavo consiente en dejarlo libre y realiza los requisitos
ms o menos determinados para el efecto.
Solemnes
Per vindictam: juicio simulado con un tercero. Se declara
que el esclavo siempre fue libre.
Per censum: Se le inclua en el censo como libre
Per testamentum: se le inclua en el testamento. En
principio: ley aprobada en comicios (voluntad soberana)
Menos solemnes
Per espitulam: carta del amo que lo declaraba libre (5
testigos)
Inter amicos: se le presenta como libre entre amigos (5
testigos)
Per mensam: se le admita en la mesa del amo.
In eclessia: (Constantino) Se poda manumitir por una
declaracin de dominus ante el obispo o ante los fieles reunidos
en la iglesia.
Manumitidos por medios solemnes, dueos de su libertad (posean

calidad de ciudadanos romanos, segun Samper permanece ligado a su

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Apuntes de Clases
2008
manumisor por el vnculo de clientela); manumitidos por medios menos

solemnes, slo poseedores de la libertad (era una condicin similar a la de
una persona libre, pero los bienes que adquirieran pasaban a su amo
despus de la muerte) . La Ley Junia Norbana reconoco a los manumitidos
en forma no solemne la calidad de latinos.
ESTADO DE LA CIUDADANA:
Monarqua:
Ciudadanos romanos
Patricios
Plebeyos
Peregrinos: ajenos a Roma
Repblica
Ciudadanos Romanos:
P.m,t. Roma y 100 millas circundantes
Latinos Resto de Pennsula Itlica
Peregrinos
Lex Iulia: 90 a.C.:
Romanos los peninsulares que depusieran las armas en su guerra
contra Roma (Guerras sociales).
Lex Plautia: 88 a.C.:
Romanos, todos los peninsulares.
Fin de la Repblica:
Romanos Peninsulares
Latinos Reconocidos como tales por Roma
Peregrinos
Principado:
Romanos: habitantes de la pennsula
Latinos: pueblos sometidos a Roma, con Ds ms o menos amplios
Peregrinos: Allegados a Roma
Dedititios: De pueblos extranjeros sometidos a Roma, no podan
habitar en la ciudad ni 100 millas circundantes
Edicto de Caracalla:
Romanos Todos los habitantes libres del Imperio
Latinos manumitidos menos solemnes. Lex Junia Norbana
Dedititios Esclavos con penas corporales. Lex Aelia Sentia

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Apuntes de Clases
2008
CONTENIDO DE LA CIUDADANA:
1.- Derechos Polticos (Pblicos):
a) Ius suffragii: Derecho de votar en los comicios
b) Ius Honorii: Derecho de ser elegidos para las magistraturas y el
sacerdocio
c) Ius provocatio ad populum: Derecho a pedir a los comicios la
conmutacin de una pena capital.
2.- Derechos Civiles (Privados):
a) Ius conubii: Derecho de contraer el matrimonio civil.
b) Ius commercii: Derecho de celebrar actos jurdicos
patrimoniales
c) Ius testamenti factio:
activa: a testar
pasiva: a ser instituido heredero.
d) Derecho a comparecer en juicio.
1.- Romanos: Tienen todos los derechos
2.- Latinos:
Veteres:
Duran desde el 493 a.C. hasta el 89 a.C., cuando se otorga la
ciudadana romana a todos los itlicos.
Tienen Ius sufragii, inscribindose en una tribu sorteada para
ello.
Tienen ius commerci, ius conubii, ius testamentifactio y
cierta capacidad procesal.
Coloniarii:
Son los habitantes de las colonias fundadas por Roma entre el
268 y el 181 a.C. y de ciertas naciones a las cuales los prncipes
dieron el derecho de latinidad.
Tuvieron Ius Suffragii, cuando estaban en Roma y el Ius
commercii.
Junianos:
El mismo status que los coloniarios.
3.- Peregrinos:
Se rigen por su propio derecho y por el Ius Gentium. A veces
acuerdan otra cosa, en sus tratados de alianza con Roma.

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Apuntes de Clases
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4.- Dedititios:
No tenan ningn derecho.
Sus ciudadanos desaparecieron al ser vendidas por Roma.
Adquisicin de la ciudadana:
a) Por nacimiento:
Los concebidos dentro de la Justa Nupcia siguen la suerte del padre.
Los concebidos fuera de la Justa Nupcia siguen la suerte de la
madre.
b) Por manumisin.
c) Por concesin general o especial

Leges Iulia et Plautia.
Constitucin Antoniana.
Prdida de la ciudadana:
a) Por maxima Capitis deminutio

b) Por media Capitis deminutio:
Por haber sido enviado a una colonia fundada en el Lacio.
Por haber adquirido la ciudadana en alguna otra nacin
reconocida por Roma.
Por sufrir la prohibicin del agua y el fuego, al habrsele
condenado a pena capital y haberse autoexiliado.
Por haber sufrido una condena que importe prdida de
ciudadana: deportatio in insulam y trabajos forzados y perpetuos en
obras pblicas.
c) Por nota de infamia
Por profesiones (BRUJERAS)
Por sentencias
Por declaracin del censor

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Apuntes de Clases
2008
ESTADO DE FAMILIA
Conceptos de Familia:
1. Servidumbre, sometida al jefe de familia. Comprenda a los libres y a
los esclavos.
2. Conjunto de esclavos y bienes pertenecientes al mismo dueo.
3. Conjunto de personas libres sometidas a la potestad del pater:
La familia no es propiamente una institucin jurdica, sino social. Est
constituida por un paterfamilias y eventualmente un grupo de personas a l
sometidas: estas ltimas, cuando son libres reciben el nombre de alieni iuris
(sometidos a potestad), en oposicin a los que siendo tambin libres no se
hallan sometidos a nadie sui iuris (capacidad de ejercicio, celebrar actos
jurdicos y ejercerlos)
Poderes del Pater:
a.
b.
c.
d.
Patria Potestad: se ejerce sobre los hijos, nietos y descendencia;

Manus: sobre su mujer o la de sus nietos;
Mancipium: sobre los mancipados;
Potestad dominical: sobre los esclavos.
- Caractersticas comunes:
Poder ilimitado sobre las personas;
Poder absoluto sobre los bienes;
Irresponsabilidad por obligaciones de sus dependientes:
- Deudas: Actiones Adiectitiae Qualitatis.
- Delitos: Abandono Noxal.
A)
Patria Potestad:
Es el vnculo jurdico que une al pater con su hijo quien entro ya

por naturaleza, ya por ley a su familia
En Roma duraba hasta que el Pater muriera o el hijo fuera emancipado,
pero los nietos no se hacen independientes, sino que continan bajo el
poder de su propio padre.
Facultades:

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Apuntes de Clases
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Potestad correccional: En principio autorizaba a dar muerte al

hijo. Dioclesiano instituy el parricidio y permiti slo penas
pequeas
Exposicin del hijo:
- Su abandono;
- En la Repblica se consider inmoral.
- Diocleciano lo consider delito;
- Constantino lo permiti para los recin nacidos.
Disposicin del hijo:
Su venta, por medio del mancipium, para el lucro o
mancipatio;
Diocleciano la prohibi.
Constantino la permite; pero solo para recin nacidos.
Abandono Noxal: Posibilidad del amo o pater de abandonar a un

esclavo o hijo, para que un tercero pueda perseguir e ellos la
responsabilidad civil por un delito.
Se haca por mancipatio.
Hijo pasa bajo Mancipium del demandante.
Esclavo pasa bajo potestad dominical del demandante.
En cuanto a los Bienes:

El hijo no tiene bienes y, si adquiere alguno, es para el pater,
cualquiera fuera el ttulo por el que adquiera.
Posteriormente se permiti al pater entregar una parte de sus
bienes al hijo o al esclavo, para su administracin, esto fue llamado
peculio, pero segua perteneciendo al padre y el hijo slo tiene
respecto de l facultades de administracin y disfrute, de manera
que ne cualquier momento puede el jefe retirarlo.
Clases de Peculio:
Profectitio: Masa de bienes que el Pater entrega al hijo, para su

administracin. El Pater responde de las obligaciones que contraiga el hijo,
hasta l monto de su peculio.
Adventitio (Bona Materna): Conjunto de bienes que recibe el hijo de su

madre, abuela o cnyuge. (Desde Constantino). Estos bienes son de
propiedad del hijo; pero administra el pater.
Castrense: Todos los bienes que un hijo de familia adquiere en el

ejercicio de la profesin militar. Era de propiedad del hijo quien, incluso,
poda testar a su respecto.

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Apuntes de Clases
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Quasi Castrense: Los que adquira el hijo como consecuencia del

ejercicio de funciones en la Corte o en la Iglesia. (Desde Justiniano).
Unidad Padre- Hijo:
En un principio, padre e hijo se consideraba la misma persona.

Si se contrataba al hijo, se entenda que lo haca el Pater.
Actos del Hijo que obligan al Pater:
1.- Si el hijo cometa un delito, el Pater responda, a menos que s e
deshiciera del hijo, mediante abandono noxal.
2.- Cuando el Pater ha dado un peculio profectitio, responde hasta el
monto del peculio.
3.- Cuando el Pater autoriza al Hijo para realizar actos jurdicos o el
hijo procede por su orden.
4.- Cuando el acto del hijo beneficia al Pater.
5.- Cuando el hijo acta como agente oficioso del Pater y ste
ratifica el acto.
El hijo no poda testar.
El Hijo no tena derecho de propiedad.
Con los peculios, la situacin fue cambiando, pero siempre tuvo

limitaciones:
NO poda contratar con su Pater.
NO poda testar, salvo con peculio castrense.
NO poda recibir dinero a inters. (Sc. Macedoniano: Obligacin
natural) Principio buena fe.
Situacin de los Hijos con Justiniano:
Correccin: Slo penas moderadas.
Actos: Los Hijos mayores de edad podan celebrarlos todos.
Matrimonio: Hijo requera autorizacin.
Derechos Polticos del hijo: Los tena todos.

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Apuntes de Clases
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Modos de crear la Patria Potestad:
PROCREACIN EN JUSTA NUPCIA

Se crea el vnculo de Patria Potestad a su respecto; y son legtimos, los
hijos procreados en Justa Nupcia, habiendo paternidad del padre y
maternidad de la madre.
REQUISITOS:
1.- Que haya justa nupcia (matrimonio civil romano, reservado a los
ciudadanos romanos).
2.- Que la concepcin se haya producido dentro de la justa nupcia (el
hijo debe nacer no antes de 182 das despus de celebrado el matrimonio ni
ms de 300, desde que ha terminado el matrimonio).
3.- Paternidad del padre: Se presume (presuncin legal), que si fue
concebido dentro de la justa nupcia, el padre es el marido de la madre. * El
marido puede impugnar la paternidad dentro del ao, contado desde que
tuvo conocimiento del nacimiento, probando que no pudo tener acceso a su
mujer en el perodo probable de la concepcin.
4.- Maternidad de la madre.
LEGITIMACIN
Es darle calidad de hijo legtimo a quien no la tiene.
Formas:
1. Matrimonio posterior de los padres.
2. Oblacin a la Curia:
Ejrcito
Cobrador de impuestos
Los hijos naturales que ejercan esos cargos, y la Hija natural casada con
decurin (cabo, tena al mando 10 soldados), pasaban a ser legtimos
3. Rescripto del Prncipe:
Padre viudo o divorciado Sin hijos legtimos, Que no puede casarse con la
madre de su hijo ilegtimo: (muerte, ausencia, matrimonio).Poda pedir
legitimacin de los hijos. Se poda pedir en el testamento.

Apuntes de Clases
2008
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Efectos:
1) Crea el vnculo de patria potestad sobre el legitimado.
2) Crea patria potestad sobre descendientes del legitimado.
3) Introduce en familia agnatitia a quienes no estaban en ella.:
Familia Agantitia: Todas las personas que se encuentran bajo la misma
potestad domstica, o que lo estaran si el comn pater familiae no hubiera
muerto, por lnea varn. Es el parentesco civil. Hasta el 6 grado inclusive.
a. Hermanos
b. Sobrinos
c. To hermano del padre
d. Primos por parte del padre.
e. Mujer casada cum manus
Gentilicia: Tiene la misma base de la Agnatitia, que es la gens; pero con
grados ms lejanos, siempre que se sientan parientes.
Cognatitia: Parentesco por consanguinidad natural: Aquellos que se
encuentran unidos entre s por la procreacin y el nacimiento.Existe un
tronco comn y lneas:
Recta: Los que descienden unos de otros. Puede ser ascendente o
descendente.
Colateral: Los que no descienden unos de otros; pero tienen un tronco
comn.
Grado: Distancia entre parientes.
Parentesco por Afinidad: Entre uno de los cnyuges y los agnados o
cognados del otro.
4)
legitimante.
Patrimonio
del
legitimado,
pasa
al
del
ADOPCIN
Requisitos:
1) El adoptante debe:
1. Ser mayor de 60 aos.
2. Tener una diferencia mnima de 18 aos con el adoptado, si lo
adopta como hijo; y de 36 aos si lo adopta como nieto.
2) No pueden adoptar:
1.- Las mujeres.
2.- Los castrados.

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Apuntes de Clases
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3) No pueden ser adoptados:

1.- Los que pueden ser legitimados.
2.- Los libertos.
Clases de Adopcin:
1) Adrogatio: Adopcin de un Sui Iuris.
Se haca en los comicios curiados: El adoptante peda al Pontfice o rey
que presida los comicios, quien lo interrogaba acerca de si quera adoptar;
al adoptado, si quera serlo; y al pueblo, si aceptada.
Se aprobaba igual que una ley y tena la misma fuerza. (rogatio)
Slo operaba en Roma.
Efectos:
i.
ii.
iii.
iv.
v.
Haca Alieni Iuris a un sui iuris.

Crea el vnculo de familia agnatitia.
Sometido al adoptado a la patria potestad del adoptante
Someta a patria potestad a los descendientes del adoptado.
Patrimonio del adoptado integra el patrimonio del adoptante.
2) Adpotio: Es la adopcin de una alieni iuris, adopcin propiamente tal.

Consiste en el ingreso de un hijo de familia al poder de una persona
distinta de su jefe primitivo, extinguindose el vnculo antiguo de potestad
al tiempo que se crea uno nuevo.
a) Se haca por tres mancipationes.
b) En el post- clsico, basta una declaracin del adoptante, con
consentimiento del adoptado y de la persona que lo tena bajo potestad.
c) Efectos:
1) Un Alieni Iuris cambiaba de potestad.
2) Someta al adoptado a patria potestad del adoptante.
d) En el Derecho Post-Clasico.
Adoptio plena: Adopcin de una descendiente que no se encuentra
sometido a la patria potestad de su pater.

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Apuntes de Clases
2008
Efectos: los mismos de la Adrogatio.

e) Adoptio minus plena: Adopcin de personas extraas a la familia.
Slo produca efectos hereditarios.
No se creaba el vnculo de la agnacin.
Adrogatio de Impberes
Se autoriz por rescripto de Antonio Po, bajo las siguientes
condiciones:
Deba comprobarse la utilidad para el arrogado.
Deban consentir los tutores o parientes cercanos.
Patrimonio del arrogado, pasa al arrogante; pero si lo emancipa:
se le devuelven los bienes, ms del patrimonio del adrogante.
Si mora el arrogado, sus bienes volvan a la familia de origen.
Si no haba utilidad, se poda dejar sin efecto.
Proteccin de la Patria Potestad:
1. Interdictos:
a) Liberis exhibendi: Carcter prejudicial, para obtener la exhibicin
de quien se cree hijo, para su comprobacin y posterioor ejercicio de

la accin vindicatoria
b) Liberis ducendi: para recuperar la posesin de un hijo, cuando era
privado de ella.
2. Actio Vindicatoria: protege el derecho de propiedad del pater sobre el
hijo. El pater reclamaba a una persona como hijo ante el magistrado
-
Terminacin de la Patria Potestad.
1.- Causas Necesarias:

Muerte del pater, pero si es nieto, se cae en la potestad del padre
Muerte del hijo
Mxima Capitis Deminutio del padre o del hijo, pasan a ser
esclavos.
Media Capitis Deminutio del padre. Slo los ciudadanos romanos
pueden ser pater

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Apuntes de Clases
2008
2.- Causas Voluntarias:

Desempeo por el hijo de cargo en Corte o sacerdocio.
Adoptio Plena del Hijo por un ascendiente.
Adrogatio del pater = pasa su potestad al Adrogante.
Enmancipacin: 3 mancipaciones: Real/ Ficta.
3. Efectos de terminacin de la Patria Potestad:
Hijo Sui Iuris

Termina Parentesco agnatitio
Independencia de personas y de patrimonio.
MATRIMONIO, MANUS Y POTESTAD MARITAL

I. Matrimonio: Plena y legitima convivencia entre hombres y mujer con
affectio maritalis. Intencin de comportamiento como matido y mujer y de
seguir sindolo ante la sociedad. La affectio maritales es el nimo de vivir
como cnyuges, no de vivir juntos, ya que ese nimo es el que corresponde
al concubinato.
Es un Hecho de la vida social, consistente en la convivencia estable,
incondicionada, indefinida y excluyente (no hay espacio para terceros)
entre hombre y mujer, con apariencia honorable, derivada de su publicidad.
El derecho establece ciertos presupuestos para que se produzcan
consecuencias jurdicas. Si no se dan, no hay efectos de derecho; pero
puede seguir el hecho del matrimonio.
Disolucin del Matrimonio.
1. Muerte;
2. Capitis deminutio:
3. Divorcio: cesa Affectio Maritalis.
- Termina la situacin de hecho.
- Cristianismo lo limita. (en sus efectos y en su fin,
sacramento)
II.
Matrimonio Cum Manus.

Manus: Poder eventual del marido sobre su mujer. Condicionado al
matrimonio con manu. Sityua a la mujer como hija de su marido y
hermana de sus hijos.
i. En los tiempos antiguos, normalmente se celebra el
matrimonio y se constituye la manus, simultneamente.
ii. En repblica y Principado, es ms frecuente el matrimonio
sine manu.

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Apuntes de Clases
2008
Constitucin de la Manu: La manus se adquiere en virtud de ciertas

ceremonias que normalmente acompaan al matrimonio, pero que
tambin pueden anticiparse a l o inclusive celebrarse sin matrimonio.
1.- Confarreatio: Propio de los patricios. Se preparaba una torta y se
reparta entre los cnyuges.
2.- Coemptio:
- Mancipatio: se vende la mujer al marido (nummus unum)
3.- Usus: Convivencia por un ao ininterrumpido. (se diferencia con el
concubinato en el affectio maritalis)
La mujer puede interrumpir el plazo y evitar la manus: Tres noches fuera
del hogar, en casa de su padre.
Efectos de la Manus:
1) Queda la mujer bajo potestad del marido sui iuris.
2) La Mujer sale de su familia agnatitia e ingresa a la de su marido,
como hija suya.
3) Si la mujer era sui iuris, su patrimonio pasa a la familia del marido.
4) Si el marido era alieni iuris, manus la ejerce el pater del marido.
Extincin de la Manus.
Puede extinguirse, sin que se disuelva el matrimonio; y puede disolverse
el matrimonio, subsistiendo la manus.
1)
2)
3)
4)
5)
III.
Si Muere un contrayente.
Si muere el marido alieni iuris, subsiste la manus.
Esclavitud del marido, extingue la manus;
La prdida de la ciudadana;
Acto contrario:
- Diffarreatio: Ceremonia solemne celebrada en la casa del marido con
intervencin del sacerdote y renunciando la mujer al culto de aquel por
medio de imprecaciones.
- Remancipatio: venta a un tercero.
- Interrupcin de la cohabitacin.
Matrimonio sine Manus.
Matrimonio libre en el la mujer no entraba en la potestad del pater del

marido.
Apareci a fines de la Repblica.

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Apuntes de Clases
2008
Efectos patrimoniales del matrimonio (matrimonio en general no por

tipo)
a) Cum manus:
b) Patrimonio de la mujer al marido
c) Mujer, jurdicamente incapaz
d) Producto de su trabajo: al marido.
e) Sine manu:
f) Mujer sui iuris: conserva capacidad.
g) Mujer alieni iuris: sus bienes son del pater.
Requisitos De Existencia Del Matrimonio

a) Naturales:
I. Diferencia de sexo: esto no estaba estipulado en la fuente.
II. Pubertad: 12 mujer; 14 hombre
III. Aptitud para procrear: si no hay situacin de hecho que implica
matrimonio se parta de un fin natural, procrear.
b) Civiles:
1.- Ciudadana Romana
2.- Ius Connubi.
Requisitos De Validez Del Matrimonio

a) Capacidad: Con la pubertad;
b) Consentimiento:
Se agrega un vicio: Simulacin
Se requiere, adems, el consentimiento del padre, madre o
parientes cercanos, o curador especial.- En las mujeres siu iuris, el
tutor (consenso).
Vicio: las partes contraen su matrimonio prestando el consentimiento,
pero ste est manipulado. El no debe estar viciado.
1.- Error: Ignorancia o falso concepto que se tiene ya respecto de una
norma jurdica, ya respecto de una realidad. Se divide en dos:
a) de hecho: se puede viciar el consentimiento
b) de derecho: nunca vicia el consentimiento.
2.- Fuerza: Apremio fsico (nunca es vicio o moral, si lo es ejercido sobre
una persona para obligarla o determinarla a prestar su consentimiento a la
celebracin de un determinado acto)
Moral: Lo vicia cuando no se cumple.

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Apuntes de Clases
2008
1) Grave: capaz de producir una impresin fuerte en la persona

de sano jucio atendiendo a su edad sexo o condicin.
2) Injusta: contraria a la ley, orden pblico o a las buenas
costumbres.
3) Determinante: de no haber mediado la fuerza no se hubiera
realizado el acto.
3.- Dolo: es una maquinacin fraudulenta destinada a que una persona
preste su consentimiento a la realizacin o celebracin de un acto o
contrato. Es decir, es un engao. Tiene que ser (para ser anulado)
determinable y ser obra de una de las partes.
c) Falta de Impedimentos.
a) Absolutos: Los que dicen relacin con prohibiciones

generales (ej. los castrados, dementes, etc.)
b) Relativos: Los que dicen relacin con personas determinadas,
en razn de su condicin con quien se pretende contraer
matrimonio. (ej. cnyuge con el asesino de su otro cnyuge)
Perfeccionamiento Del Matrimonio

1.- Mero consentimiento en orden a convivir monogmica, perpetua e
incondicionalmente como marido y mujer: Affectio Maritalis
2.- Si falta Affectio Maritales habr:
Concubinato
Estupro
Adulterio
3.- No requera de solemnidades y se poda probar de cualquier forma.
4.- Socialmente se usaba:
Documento: Testatio, donde se expresaba que la unin es por causa

de buscar hijos.
Conduccin de la casa.
Participacin la mujer de la dignidad del marido.
5.- Se requiere Consenso: Consentimiento del Pater Familiae

6.- No vale el matrimonio del demente o de quien es forzado.
7.- Consentimiento de los cnyuges debe mantenerse siempre: Affectio
Maritalis

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Apuntes de Clases
2008
Efectos Del Matrimonio

A.
Entre los Cnyuges:

Fidelidad
Substracciones no dan accin;
Donaciones: No pueden tener lugar;
Beneficio de competencia: Desde Antonio Po (Actio rei uxoriae)
Exencin recproca de testificar.
Legitimacin del marido en acciones contra terceros;
Delitos contra la persona del otro cnyuge: ms grave;
Residencia: es la del marido;
Derecho del marido para recuperar a su mujer:
Actio Vindicatoria
Interdictos: - Uxoris Exhibenda;

- Uxoris ducenda
10. Alimentos.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
B.
Respecto de los Hijos

1. Legitimacin;
2. Patria Potestad.

35
Apuntes de Clases
2008
CAPITULO III
DE LAS PERSONAS JURIDICAS
Concepto:
Ente diverso del hombre, al cual el ordenamiento jurdico reconoce
la capacidad para adquirir derechos y obligaciones.
Son organizaciones de individuos o masas de bienes a las que el
ordenamiento jurdico dota de capacidad para asegurar el logro de fines
humanos generales y permanentes, que exceden las posibilidades de
vida o el esfuerzo de los individuos, considerados como entes aislados,
contemplndolas como sujetos de derecho, al reconocerles aptitud para
adquirir derechos y contraer obligaciones.
A diferencia de la actualidad, en el derecho romano no era la
capacidad jurdica (personalidad) la que dependa del poder pblico,
sino la facultad misma de asociarse.
Clases:
Corporaciones: (todos las adeudan)
Conjunto de personas
Titular: conjunto de constituyentes.
Fundaciones:
Masas de bienes afectadas a la consecucin de un fin determinado.
Titular: el fin.
Corporaciones: Se crearon tomando como modelo los municipios.

Se reconoce capacidad de goce al conjunto de personas que las
compone, como cuerpo unitario (corpus) o como totalidad
(universitas).
Se crearon ad exemplum rei publicae, tomando como modelo a
los municipios.
Concepto:
Colectividad de hombres que se agrupan en una unidad orgnica,
para el cumplimiento de un fin lcito, de alcance transpersonal, a la
que el ordenamiento jurdico considera como sujeto de derecho,
reconocindole la aptitud necesaria para adquirir derechos y contraer
obligaciones.

36
Apuntes de Clases
2008
Juristas clsicos comienzan a distinguir entre la colectividad y

los individuos que la componen.
Juristas post-clsicos las consideran personas.
Requisitos de existencia:
3 personas para formarse, una para subsistir.
Un instrumento que las rija
Un fin lcito.
Si se cumplen los requisitos, existe la corporacin. El Estado se limita a
reconocer su existencia.
Lex Iulia de Collegiis: (7 d.C.)
Tiende a restringir la libertad de asociacin.
Disuelve los collegii existentes, salvo los ms antiguos.
El Estado debe autorizar su constitucin. Esta autorizacin
corresponde al Senado, que debe velar por la licitud de su fin. Esta
autorizacin puede ser general o especial.
Clasifica a las corporaciones:
Pblicas: Populus Romanum. Regulado por derecho pblico.

Municipios
Concejos Municipales
Colonias
Ciudades libres
Provincias
Privadas: Asociaciones profesionales y gremios. (colegios)

Funcionamiento:
Se diferencia entre la corporacin y sus miembros:

Si algo se le debe a la corporacin, no se debe a ninguno de sus
miembros;
Si algo adeuda la corporacin, no lo adeuda ninguno de sus

miembros.
Son de la comunidad y no de los particulares los teatros y los

estadios de las ciudades, por ejemplo.
Extincin:
Disolucin voluntaria;
Cumplimiento del objeto especfico;
Vencimiento del plazo convenido;

37
Apuntes de Clases
2008
Desaparicin de la totalidad de sus miembros;

Voluntad del Estado, por considerar su subsistencia contraria al
inters pblico.
Disuelta o extinguida:
Sus bienes:
Segn lo dispongan los estatutos;
Segn lo disponga la asamblea;
Colegios ilcitos: entre sus miembros. Son:
Los que no contaron con autorizacin general o especial del

Estado;
Los que se apartaron del bien lcito perseguido;
Los collegia formados por cristianos.
Colegios lcitos: bienes vacantes, susceptibles de ocupacin. Que

sean bienes vacantes significa que no van a tener un dueo y que
estarn ocupados al primer ocupante. res derelictae (las res nullis
son las cosas de nadie). Ocupacin es modo de adquirir el dominio de
cosas que no pertenecen a nadie, mediante la contractio
(apoderamiento) que haga una persona con nimo de adquirir para s
el dominio de ese bien.
Imperio cristiano: Los ocupa el Estado, debiendo destinarlos a

fines anlogos a los que persegua la corporacin extinta.
Responsabilidad penal:
La corporacin no tiene responsabilidad penal; pero s, los

rganos que acordaron actos ilcitos y los representantes que
cometieron delitos.
Esto es, que deben tener fin lcito, no puede cometer delitos. Pero
en cuanto no tiene voluntad propia, sus representantes si se les puede
perseguir.
Especies De Corporaciones:
I.- Populus Romanus:
Es corporacin; pero no se le aplica el ius privatum.
No es posible un juicio contra el Estado. Se debe reclamar
administrativamente.
II.- Civitates: Municipios:

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Apuntes de Clases
2008
Actan en el Derecho Privado: Sujeto de derechos no humano.

Tienen sus bienes propios.
Se distingue entre el municipio y sus habitantes, individualmente
considerados.
Paulatinamente se les reconoce capacidad.
Voluntad y representacin:
Se presume: la de la mayora de sus miembros.
Acta por representantes:
Actores
Sndicos.
III.- Colegios.
Fundaciones:
Personificacin de un patrimonio, destinado a un fin.:
Concepto: Patrimonio destinado, por acto entre vivos o por
causa de muerte, al cumplimiento de un fin determinado,
generalmente benfico, con carcter de perpetuidad (el patrimonio
no se puede morir) o por largo plazo (se puede limitar); y al cual el
ordenamiento jurdico reconoce la calidad de sujeto de derecho,
distinto e independiente del fundador.
O sea las caractersticas son:
1) Fundador: aparta de su patrimonio
2) Patrimonio: bienes
3) consecucin de un fin a perpetuidad.
Evolucin:
Fines de la Repblica:
Se afecta un capital o bienes races a los municipios o
asociaciones, afectos a un fin preestablecido.
Siglos II y III d. C.:
Aparecen fundaciones de caridad:
Particulares reciben bienes, del Prncipe o de particulares, para
que los administre y destine los frutos e intereses a los
beneficiarios.
Especialmente para ayuda a jvenes necesitados.
La Iglesia constituye muchas.
El que recibe los bienes garantiza su buen uso, mediante prenda
sobre inmuebles.

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Apuntes de Clases
2008
Sujeto de D: el que recibe los bienes.

Justiniano:
Fundaciones independientes, formadas por la Iglesia; pero
distintas de ella.
La Iglesia las vigila.
Sujeto de Derecho: la fundacin. Se las llama Fundaciones Piae
Causae.

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Apuntes de Clases
2008
CAPTULO IV
DEL PROCEDIMIENTO
Generalidades.
I.- Justicia Privada Y Justicia Del Estado.
Lo ms antiguo, autotutela, defensiva u ofensiva.
Es contrario al concepto de Estado.
No se suprime nunca definitivamente en Roma. La ampara y
sanciona en algunos casos:
Legtima defensa
Apoderamiento del deudor, si se sospecha la fuga.
Sin embargo, paulatinamente se va prohibiendo:
En el final de la Repblica se sanciona.
Marco Aurelio (emperador): Se pierden los derechos, si se
pretende hacerlos efectivos por la fuerza.
El Estado va asumiendo su papel, hasta establecer un sistema de
Tribunales estables.
II.- Iudicium Privatum

Perteneca exclusivamente a la vctima y se originaba ante la lesin
del slo inters particular, a diferencia del iudicium publicum que se
refera al hecho que vulnera a la propia comunidad entonces poda ser
ejercido por cualquier ciudadano o por el magistrado correspondiente.
Arbitraje juega papel importante en solucin del proceso.
Dos problemas:
Aceptacin del rbitro
Acatamiento del fallo
Solucin: A travs de una figura jurdica pacto (tenan solucin
jurdica) llamado compromiso celebrado desde las partes que van a
litigar, en el cual por ejemplo se obligan a nombrar un rbitro. Tambin
hacen un pacto con el rbitro, por el cual este se compromete a resolver
la diferencia entre terceros (receptum arbitri) y tambin en el cual las
partes se obligan a acatar el fallo, y en caso de que si una de las partes
se niega la otra parte lo puede obligar a travs de una accin

41
Apuntes de Clases
2008
(Pactos de compromiso y receptum arbitrii). El receptum

arbitri es el pacto por el cual una persona se compromete a resolver una
diferencia entre terceros.
Procedimiento:
Lista de jueces
Contrato? Procesal:
Partes
Magistrado
Coaccin para cumplimiento del fallo. Se puede obligar a travs
de una accin a la parte que se rehsa a cumplir el fallo a que lo
haga.
Iii.- Iudicium Legitimum Y Iudicium, Quod Imperio

Continetur
Iudicium Legitimum:
Slo para ciudadanos romanos, en Roma o en la milla circundante:
Proceso Privado, promovido por litiscontestatio, que resuelve el juez
nombrado por las partes y confirmado por el magistrado.
Iudicium, quod imperio continetur.
No se dan los presupuestos anteriores y resuelve el propio magistrado,
sobre la base de su Imperium.
Qu es Imperium?
Conjunto de poderes de los magistrados superiores.

Merum: Poder de administracin y polica (Infligir castigos
a delincuentes) Potestad desarticulada de toda concesin
inherente en la justicia.
Mixtum: Incluye Iurisdictio. Vincula los dos tipos de
imperio.
Qu es Iurisdictio? Decir el Derecho, Proponer las leyes.

Magistrado.
Amplio: Aplicar normas preexistentes
Restringido: Potestad Judicial
Contenciosa; es decir, sobre la materia en que se disputa en un juicio o la
forma en que se litiga.

42
Apuntes de Clases
2008
Organizar la instancia y enviar a las partes al juez.

Resolver directamente.
No Contenciosa (voluntaria)
Dar solemnidad a ciertos actos, por disposicin legal. Publicidad.
HISTORIA DEL PROCEDIMIENTO CIVIL

ROMANO
I.- Legis actiones: Son aquellos medios de poner en actividad el
contenido de la ley de las XII tablas, tomados tanto en palabras como de
hecho estrictamente determinados, delante del magistrado, para poner
fin a un proceso.
Hasta la Lex Iulia Iudiciorum Privatorum. Aqu se suprimi la
eleccin imponiendo la utilizacin obligatoria del proceso per
formulas. Abole la legis acciones.
Lex Aebutia (150 130 a.C.) permite a los ciudadanos romanos
usar el procedimiento formulario (agere per formulas), creado para
los juicios en que participan peregrinos.
II.- Procedimiento Formulario.
Su origen, en los juicios entre romanos y peregrinos, ante el Pretor
Peregrino.
Su nombre: documento escrito, llamado frmula, que describe los
hechos en conflicto y otorga facultades a los jueces.
Comienza a aplicarse a romanos:
Lex Aebutia, que permite optar.
Cae en desuso desde Adriano.
Se consagra mediante la Lex Iulia Iudiciorum Privatorum (17 a.C.):

Deroga Legis Actiones.
Fue abolido por constitucin de Constancio y Constante del 342 d.C.

Aparecen Cognitiones Extraordinem:
En casos excepcionales, el magistrado juzga directamente las
controversias, sobre la base de su imperium, para hacer
prevalecer la equidad.
Desde Augusto.
III.- Procedimiento Cognitorio Oficial o Extraordinario: Intervena

el magistrado para juzgar el mismo o establecer el iudicium.
Su origen: Cognitiones Extraordinem (Augusto).

Se fortalece con Diocleciano.

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Apuntes de Clases
2008
Es el nico procedimiento, desde el 342 d.C. Se suprimen las

frmulas
Con el nombre de cognitio extraordinem se designa el procedimiento
que no se desenvuelve en las dos fases in iure y apud iudicem, sino que
todo l cae bajo el conocimiento de un magistrado o- posteriormente- de
un funcionario imperial que pronuncia y ejecuta la sentencia.
A.- PROCEDIMIENTO DE LAS ACCIONES DE LA

LEY
Caractersticas:
Frmulas verbales, solemnes, taxativas, rituales.
Las partes deben pronunciar la frmula para dar nacimiento al
proceso.
Los Pontfices fueron los depositarios y conocedores de las
frmulas; y auxilian a las partes.
Slo se puede actuar en das fastos.
Es procedimiento reservado a los ciudadanos romanos.
No admite representacin, salvo:
Assertor libertatis, pro libertate.
Acciones populares, propopulo.
Actiones Adiectitiae Qualitatis.
Las condenas sern siempre pecuniarias.
Las acciones se encuentran en la Ley de las XII Tablas o en
otras posteriores
Substancia y falla un juez funcionario.
Una sola fase.
1. Manus iniectio. Apoderamiento de una persona que requiere
calificacin de ius. Con lo de calificacin de ius quiere decir que la
palabra ius tiene un sentido adjetival y se predica siempre de un acto
determinado de violencia.
Primitivamente los actos de violencia susceptibles de ser calificados
como ius son de dos tipos el apoderamiento de un deudor y el de una
cosa. El apoderamiento de un deudor tiene lugar cuando este no paga
voluntariamente sus deudas.
La propia persona fsica del deudor se vincula a la deuda (accin
personal). Se mantena la concepcin de que la propia persona del
deudor, en cierta manera susceptible de evaluacin pecuniaria, garantiza
el pago de la deuda. Las acciones que persiguen un dbito sern siempre

44
Apuntes de Clases
2008
consideradas personales. La manus iniectio no es una accin declarativa,

esto es, no tiene por fin resolver un estado de inseguridad juridica, sino
que es ejecutiva, porque persigue una deuda indiscutible, sobre cuya
existencia no cabe duda. Para que, en la primitva Roma en la poca de
las XII Tablas, al menos- se tenga por indubitada una deuda, ha de
provenir:
a) de una damnatio privada, o declaracin solemne de una
persona privada, por la que establece que alguien es deudor de
otro. Una forma de damnatio es el legado damnatorio, por el que el
testador declara que su heredero es deudor de un legatario; otra
forma es el nexum, que consiste en constituir el propio cuerpo
como garanta para la devolucin de un prstamo.
b) Bien por una condemantio o damnatio pblica, declaracin
formulada por el magistrado respecto de que es efectivamente
deudor aqul que lo ha confesado en su presencia (confessio in
iure). Ms tarde, cuando aparecieron acciones declarativas,
destinadas a decidir sobre la existencia de una deuda controvertida,
el iudicatum del juez es tenido tambin por una condemnatio
(sentencia condenatoria), en la que se condenaba ser una persona
deudora.
poca de XII tablas. Procedimiento lo inicia actor mediante una
invitacin formal que hace al deudor para comparecer ante el
magistrado (in ius vocatio); por cuanto la resolucin formal del
magistrado requiere la presencia in iure (ante el magistrado, se
examinaba el panorama jurdico) de ambos litigantes, el actor ha
de cuidarse de asegurar la comparecencia, y ello mediante la
entrega de un rehn (vas) al actor, esto para poder retardarla.
Una vez ante el magistrado y verificada la existencia de la
deuda con los requisitos necesarios de indubitabilidad se dejaban
30 das al demandado para pagar o llegar a un acuerdo con el actor,
y si ello no suceda se proceda a la manus iniectio propiamente tal.
Consiste ella en que el demandado es conducido nuevamente in
iure, bien para que pague, bien para que presente un vindex
(persona que garantiza el pago, debe ser solvente).
Si el demandado no paga ni presenta vindex, el magistrado
pronuncia la addictio, que consiste en una declaracin solemne por
la que ratifica las palabras y actos de apoderamiento del deudor
efectuados por el demandante. Con ello, queda el actor autorizado
para conducir con l al deudor para que, transcurrido un plazo sin

45
Apuntes de Clases
2008
que haya habido avenimiento o arreglo, lo venda como esclavo o le

d muerte.
Con posterioridad a las XII Tablas la manus iniectio sufrir
reformas sucesivas destinadas, unas, a ampliar el campo de su
aplicacin, y otras, a atenuar su extremado rigor. Finalmente la
persecucin en la persona es reemplaza por la ejecucin
patrimonial. En poca clsica subsisten, sin embargo, algunos
casos aislados de ejecucin personal.
2.
Vindicatio. Apoderamiento de una cosa (accin real o in rem).
Se realiza primitivamente mediante la legis actio per sacramentum,
llamada as por cuanto se celebran, en el curso del litigio, unas
caractersticas apuestas sacrales denominadas sacramenta.
Los litigantes que disputan la cosa comparecen in iure llevando el
objeto litigioso (in re presenti), o un smbolo, si se trata de una cosa
inmueble. Llegados ante el magistrado, ambos sucesivamente, y con
idnticos gestos y palabras solemnes, afirman que el objeto les
pertenece; acto seguido fingen luchar por l y el magistrado e impone la
paz, la ceremonia no es sino un acto formal de ejecucin fundado en la
defensa privada, ms de una vez impuesta la paz, y ante la imposibilidad
de determinar a priori cul de las partes cumpli la vindicatio con
justicia, se recurre al magistrado a travs de un sacramentum que
vincula a las partes a la sentencia final: cada uno de ellos desafa al otro
a que se comprometa a pagar el Erario una cantidad proporcional al
valor del objeto en caso de no ser verdadera la afirmacin anterior de
dominio, y formalizados tales compromisos (sacramental), el
magistrado decide sobre la justicia de ellos.
Es importante el problema de la posesin interina del objeto litigioso:
no resultaba ello necesario si el procedimiento terminaba en un solo da,
pero si cuando se deba posponer. El carcter estrictamente simtrico de
la vindicatio en la cual no hay, en sentido propio, actor y demandado,
sino dos litigantes que ocupan la misma posicin, no permite considerar
de antemano a uno de ellos como poseedor. En un principio, el objeto
litigiosos quedaba en manos de un tercero neutral sequester, que
deba restituir a aquel de los litigantes que resultara victorioso; ms
tarde se comenz a atribuir la posesin interina a uno de los ltiigantes,
precisamente a aquel que ofreciera mejores garantas de que restituira
la cosa y los frutos.
La sentencia del magistrado se limita a declarar cual de los dos
sacramenta es iustum, al tenor de las pruebas que aportan los litigantes
respecto del dominio sobre la cosa: puede as acontecer que, si ninguno
de los contendientes prueba el dominio, ambos sacramenta sern

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Apuntes de Clases
2008
considerados injustos, y la summa sacramenti deber pagarse por uno y

por otro. El poseedor interino restituye el objeto a aquel cuyo
sacramentum fue declarado iustum, y si ninguno de los sacramenta
obtuvo esa calificacin, permanece indefinidamente en poder del bien.
La legis actio per sacramentum se emplea tambin:
1.- para reclamar herencia o cuota de ella.
2.- Hacer efectivo frente a terceros un determinado poder familiar
sobre los hijos patria potestas, la mujer manus o a las personas
que se hallan in causa mancipii.
3.- para reclamar la condicin de libre de una persona a quien se
tiene por esclavo (causa liberalis)
3. Legis actio per iudicis arbitrive postulationem.(por postulacin
de jueces o rbitros).
Mediante este litigio, el actor, en presencia del demandado y ante el
magistrado, expresa oralmente su pretensin e indica la causa de la
demanda, esto es la existencia de una sponsio (promesa solemne de
pago, hacia surgir obligaciones) que da origen a la deuda, y en caso de
que la contraparte niegue la pretensin, pedir el actor al magistrado el
nombramiento de un juez o rbitro que decida la contienda (accin
personal declarativa).
La aparicin de esta nueva accin personal declarativa permiti el
aprovechamiento para superar las dificultades que todava presentaba la
legis actio per sacramentum a pesar de la innovacin relativa al
otorgamiento de la posesin interina a uno de los litigantes: consiste en
transformar la cuestin de la propiedad en un litigio por deuda, y ello
evita definitivamente la estructura simtrica de la vindicatio, tanto en lo
relativo a la posesin como en cuanto al pago de la summa sacramenti.
La transformacin se efecta travs del sencillo expediente de
prometer al poseedor efectivo mediante sponsio, que pagar una
cantidad convencional mnima a otra persona para el caso de que sta
sea verdaderamente duea del objeto posedo por el promitente. El
destinatario reclamar no ya el objeto litigioso, sino la deuda
prometida, mediante esta accin, aunque naturalmente por la estructura
condicional de la sponsio un pronunciamiento sobre la deuda supone
resolver la cuestn del dominio.
4.
Legis actio per condictionem. (introducida por la lex Silvia
anterior a 204 a.C.).

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Apuntes de Clases
2008
Para reclamar deudas pecuniarias de cantidad cierta, y su mbito de

aplicacin ampliado por la lex Calpurnia (a. 149 a.C.) a deudas de
objeto cierto e inclusive a exacciones ilcitas no pecuniarias cometidas
por gobernadores de provincias.
El actor cita in ius al deudor, si ste niega la deuda, le exige que
comparezca dentro de 30 das para elegir un juez entre los litigantes.
La diferencia entre esta forma de litigar y la que se concreta mediante la
postulacin de juez o rbitro, ante todo el actor no tiene la necesidad de
expresar la causa de la demanda, lo cual supone una ventaja en orden a
la prueba; adems el nombramiento de juez no sobreviene
inmediatamente, sino que queda diferido a un plazo de 30 das, y se
hace no por el magistrado sino normalmente a travs de una designacin
conjunta por los litigantes.
5.
Otras Legis acciones:
Los cuatro procedimientos hasta ahora considerados pueden

calificarse como generales, en el sentido de que cada uno de ellos sirve
para reclamaciones de diverso origen y naturaleza, por lo que se ha
llegado a decir que no constituyen propiamente acciones, sino modos
procesales, lo cual es verdadero desde el punto de vista clsico de las
acciones tpicas. Hay otras legis acciones que son especiales como:
Actio damno infecto: contra quien mantiene un edificio en estado
de ruina que amenaza dao al vecino.
Actio de arboribus succisis: contra tala ilcita de rboles.
Actio per pignorem capionem: ejecucin preferente a favor de
ciertos acreedores. Este es ejecutivo, es una toma de prenda. El
acreedor fuera de la presencia del magistrado se apodera de un
objeto del demandado.
B.- PROCEDIMIENTO FORMULARIO.
Es en el ager per formulas en el que se dan la distincin real entre
iurisdictio del magistrado y iudicatio del juez, adems de la tipicidad y
el carcter privado.
Durante el perodo clsico, el litigio es privado y la accin es
concreta o tpica; es privado el litigio ante todo porque el ius se refiere
exclusivamente a actos de violencia privada, de manera que exceden a
nuestra consideracin aquellas causas donde se ventila un inters
pblico o intervienen como partes los magistrados en cuanto tales;
adems la misma resolucin del litigio corresponde a una persona

48
Apuntes de Clases
2008
privada, designada por los propios litigantes (iudex privatus) y no a un

funcionario administrativo.
A este respecto hay que distinguir en el procedimiento clsico dos
fases distinitas; una primera ante el magistrado (in iure), durante la cual
los litigantes formulan las reclamaciones y argumentos jurdicos, y una
segunda ante el juez privado (apud iudicem), en la que se rinden las
pruebas y pronuncia el iudicatum fundamentado en una opinin
(sentencia) del juez.
El magistrado, pues se inhibe de juzgar, y sus facultades (iurisdictio)
se limitan a determinar el contenido del litigio y garantizar el
cumplimiento de la posterior sentencia; el iudex, en cambio, ejerce la
iudicatio, que consiste en resolver la contienda al tenor de las pruebas.
Que la accin es concreta o tpica significa que a cada litigio
corresponde una accin: la jurisprudencia o el Edicto ofrecen modelos
de reclamaciones, pero stos son adaptados durante la fase in iure, para
que reflejen de la manera ms exacta el contenido actual de la
controversia. Precisamente, las actuaciones ante el magistrado tienen
como finalidad principal el determinar cul es el contexto exacto de la
accin; el documento que recoge estos trmino, llamado frmula
constituye el nico principio vinculante para el juez privado, quien
deber atenerse a las instrucciones en l contenidas si pretende que el
iudicatum puede tener eficacia ejecutiva.
Se llama as porque se redacta y se entrega a las partes una frmula.
Paralelo con las Legis Actiones: Menos riguroso y formalista; se
adapta mejor a cada caso concreto. Esto se debe a que en los litigio en
que intervienen peregrinos no siguen la va de las legis acciones, sino
que para ellos cre el magistrado un modela ms flexible en que las
partes pudieran exponer las alegaciones y reclamaciones son forma
solemne. Los argumentos, finalmente, se redactaban por escrito, acaso
en un principio por los mismo litigantes, pero segn se iba haciendo ms
frecuente la existencia de estas causas, el pretor (aqu se encuentra el
fundamento del ager perfomulas) haba conservado y elaborado
modelos que adaptaban a la discusin presente.
Las partes actan asesoradas por juristas.
Frmula: Instruccin escrita, por la cual las partes y el
magistrado nombran al juez y fijan los elementos sobre la base de los
cuales ste debe fundar su juicio, dndole a la vez el mandato, ms o
menos determinado, para la eventual condenacin o absolucin del
reo.

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Apuntes de Clases
2008
PARTES DE LA FRMULA:
A.- Partes Ordinarias:
La frmula consiste en un documento mediante el cual instruye el
magistrado al juez para que condene o absuelva al demandado segn
resulten o no probados ciertos hechos. Comprende en su estructura
general dos elementos fundamentales, uno que es el contenido de la
controversia jurdica y otro que expresa la jurisdiccin del magistrado y
se concreta en la orden de juzgar dirigida al juez. Ambos elementos son
esenciales en la frmula.
1.- Intentio: Es el contenido de la controversia jurdica. Es la pretensin
del actor, que si se prueba, dar lugar a la condena del reo.
No puede faltar.
Hay frmulas que slo llevan Intentio (prejuicios), en que no
se pide condena, sino la declaracin de la existencia de un hecho,
tal como la calidad de libre o el monto de una dote.
Puede ser:
Cierta: cantidad determinada de dinero o de cosas
fungibles; o cosa determinada. (Si resulta que Numerio
Negidio debe dar a Aulo Agerio 10.000 sextercios ...).
Incierta: cualquier otra cosa indeterminada. (Todo lo
que por esta causa Numerio Negidio deba dar o hacer a
favor de Aulo Agerio ...)
2.- Demonstratio: Parte en que se expresa la causa de la intentio; la
causa por la cual se debe lo que se reclama, si la intentio es incierta. Es
el conjunto de hechos explicados en forma breve. (Supuesto que Aulo
Agerio vendi una mesa de plata a Numerio Negidio, asunto por el cual
se litiga...)
3.- Condemnatio: Orden que se da al juez, de absolver o condenar al
reo, entregndole facultades ms o menos amplias al efecto. Bajo el
sistema del agere per formulas, la condena judicial ha de ser siempre
pecuniaria, y la frmula se completa a s misma si la codemnatio seala
la cantidad precisa, en cuyo caso el juez, si condena, lo har por la
cuanta indicada. La condemnatio puede ser cierta o incierta,
dependiendo de si la cantidad a que debe condenar est determinada en
la Intentio o no.
Cuando la intentio es incierta, el juez debe determinar el monto de la
condena; es decir, primero resuelve si absuelve o condena y, si condena,

50
Apuntes de Clases
2008
debe sealar el quantum: valor objetivo del asunto litigioso; pero en

distintos momentos, puesto que el valor es algo esencialmente variable:
Al momento de la comisin del delito, en las acciones
penales: quanti ea res fuit.
Al momento de la listiscontestatio, en las acciones
personales de dar la propiedad de una cosa determinada:
quanti ea res est.
Al momento de la sentencia, en las otras acciones de
derecho estricto: quanti ea res erit.
Segn el arbitrio del juez, sin referencia a momento
determinado: tantum pecuniam: id quod est Inters.
Clusula Arbitraria: Las acciones en que se ofrece la estimacin al
demandante son principalmente aquellas donde la finalidad de la
demanda no es tanto obtener una condena pecuniaria, sino la restitucin
o exhibicin de un objeto, lo que se logra por el juego combinado de dos
recursos, que son la propia oferta de estimacin al actor y la indicacin
complementaria mediante una clusula agregada a la condemnatio
(arbitraria) de que el demandado ser absuelto en el caso de retituir o
exhibir el objeto.
Se llama clusula arbitraria, en cuanto la etimacin de la cosa por el
actor depende del arbitrio judicial, y as la posibilidad para el
demandado de obtener la absolucin si restituye o exhibe es el
complemento necesario para que ste se libre de una condena
sobrevalorada.
Gracias a la clusula, aun cuando resultan probados los hechos sobre
que se fundamenta la intentio, el demandado ser absuelto si, ante la
invitacin del juez, se allana a restituir: por cierto que queda a a la
eleccin de aqul retener la cosa y pagar la condena estimada, en cuyo
caso podr llegar a hacerse dueo del bien litigioso.
En definitiva, se faculta al juez para fijar las satisfacciones debidas
al demandante, de manera que, si se cumplen, el demandado no cumple
la condena. (Si el fundo Corneliano, acerca del cual se litiga, resulta ser
de Aulo Agerio segn el derecho de los quirites, y si este fundo no sea
restitudo a Aulo Agerio segn tu arbitrio, a tanto dinero condena, juez,
a Numerio Negidio en favor de Aulo Agerio, cuanto valga el asunto en
el momento de a sentencia; si no resulta, absuelve).
4.- Adiudicatio: Las acciones para la divisin de una cosa comn no
tienen normalmente, condemnatio, sino una clusula donde se ordena al
juez adjudicar diversos objetos materiales o derechos a cada uno de los
comuneros (traduce a dominio exclusivo). Sin embargo, puede servir

51
Apuntes de Clases
2008
como clusula complementaria cuando las partes desean liquidar

cuentas comunes, adems de obtener la divisin o deslinde, etc. Adems
el juez debe fijar la obligacin de entero de cuota:
Si el juez debe adjudicar una cosa indivisible, el que se queda
con ella debe enterar, en dinero, su cuota al que no recibi o
recibi menos de su cuota.
La adiudicatio procede en las siguientes acciones:
Familiae herciscundae: Comunidad hereditaria.
Communi dividundo: Comunidad entre vivos.
Finium regundorum: Demarcacin
No siempre estn todas las partes ordinarias en la frmula:
La intentio puede estar sola: se pide que se declare un hecho: no hay
condemnatio: preiudicio.
La demostratio slo va si la intentio es incierta
La condemnatio va con intentio y, eventualmente, con demonstratio.
La adiudicatio va con intentio y demonstratio.
B.- Partes Extraordinarias o Adiectiones
1.- Exceptio: Son alegaciones hechas in iure (Medio de defensa del
demandado) por el demandado, quien sin negar la efectividad de la
demanda y de los hechos sobre que se fundamenta, aade una
circunstancia nueva a la que el Edicto del pretor atribuye la cualidad de
colocar al demandado en una situacin excepcional que le permite
obtener la absolucin. Entonces, el demandado no se limita a negar la
intentio.
Clasificacin:
Perentorias o perpetuas: Se pueden hacer valer en
cualquier poca, para evitar la condena. Ejemplo el caso de
dolo ... si en este asunto nada fue hecho ni se hace por dolo
malo de Aulo Agerio
Dilatorias o temporales: Slo pueden ser opuestas en
determinados perodos.... si entre Numerio Negidio y Aulo
Agerio no se hubiera pactado que no sera pedida tal
cantidad antes de la calendas de Marzo.
2.- Praescriptio: Parte de la frmula que se antepone a la misma, para
determinar o limitar su contenido; o para evitar un juicio inconducente.
Clasificacin:
Pro parte actore: Para determinar o delimitar el contenido
de la accin:
En obligaciones de tracto sucesivo.

52
Apuntes de Clases
2008
Cuando de un mismo acto emanan obligaciones

exigibles en diversas pocas.
Para evitar la consuncin de la accin.
Pro parte reo: Excepciones que el demandado hace valer;
pero que se ponen encabezando la frmula, para que se
discutan primero, porque si se prueban, el resto del juicio
carece de sentido.
3.- Replicatio: De la misma manera que la intentio del actor puede el
demandado oponer una exceptio cabe contraoponer a sta una clusula
que, sin negar su efectividad, ataque su eficacia, y a esta clusula contra
nueva de similares caractersticas, y aun otras ms. Son hechos que
introduce el demandante en la frmula, para desvirtuar los que se han
incluido en la exceptio y, si se prueban, obtener la condenacin del
demandado.
4.- Duplicatio: Hechos que introduce el demandado en la frmula, para
desvirtuar aquellos que introdujo el demandante en su replicatio y que,
si se prueban, conducen a su absolucin. As sucesivamente
(triplicatio)
DESARROLLO DEL JUICIO HASTA LA

SENTENCIA
1) El fuero: Lmites dentro de los cuales el magistrado ejerce su
jurisdiccin.
Corresponde dirigirse al magistrado, segn:
La naturaleza de la relacin jurdica
General
Pretor
Presidente
Especial
Edil
Quaestor
El valor de la cosa litigiosa
Sin Lmite
Pretor
Edil
Pro Cnsul
Quaestor
Con Lmite
Municipales
El territorio:
Italia

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Apuntes de Clases
2008
Pretores
Ediles
Provincias.
Gobernadores Quaestores
De acuerdo con lo anterior:
El del lugar de cumplimiento de la
obligacin.
El del lugar donde se celebr el contrato.
El del lugar donde se encuentra la cosa
litigiosa.
El del lugar de la comisin del delito.
La funcin del magistrado.
Las partes pueden disponer del fuero (forum
prorrogatum).
2) El tiempo:
Das: Fastos
Nefastos: Cosechas, Vendimia y Juegos pblicos
Meses: Hiverni y Aestivi
En general, slo se consideran das fastos.
3) Las partes:
Propio de los romanos, principio de la personalidad (sui iuris o
presentar tutor). Slo pueden ser partes aquellos que tienen capacidad de
cumplir actos procesales ya que la condicin de parte exige la presencia
para concluir la listicontestatio. Adems deben tener un inters, es decir
la aptitud concreta para ser parte en un litigio relativo a determinada
controversia, sin que le sea indiferente el resultado del litigio.
Procedimiento de las acciones de la ley y formulario, para los
ciudadanos romanos (iudicium legitimum).
Peregrinos y latinos: Iudicium quod imperio continetur.
Nombres de las partes
1) Actor o demandante: el que toma la iniciativa y pretende contra otro.
2) Reo o demandado: el que sufre la accin, contra el que se pretende.

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Apuntes de Clases
2008
Cada parte puede ser una o varias personas

Si son varias, se habla de Litisconsortio:
1) Activo: varios actores.
2) Pasivo: varios reos.
Puede haber terceros coadyuvantes.
Las partes pueden hacerse acompaar por consejeros peritos en
derecho o en procedimiento
1) Advocatus: Conoce derecho y procedimiento.
2) Patronus: Orador, experto en retrica.
Pero la presencia de las partes es esencial
A fines del procedimiento formulario, gradualmente, se va aceptando
la representacin en
juicio, mediante cognitores y procuratores.
Cognitor: Nombrado en un acto solemne, ante la contraparte. (No
requiere caucin).
Procurator: No hay nombramiento solemne y requiere caucin:
1) Demandante: Cautio de rato.queda comprometido y a la
vez representado, a aceptar el resultado de la sentencia
dictada en el proceso, comprometindose a no establecer en el
futuro un nuevo litigio eventualmente ms beneficioso para
l.
2) Demandado: Cautio iudicatum solvi. Al demandado se le
exige una garanta promisoria de cumplir la condena eventual,
abstenerse de toda malicia y defenderse en forma adecuada.
PROCEDIMIENTO IN IURE
La fase in iure se desarrolla ante el magistrado, y tiene por objeto
principal la redaccin de la frmula, de manera que normalmente llega a
su fin con un acto por el que se termina el texto de ella, y que recibe el
nombre de littiscontestatio. Esto no se puede obtener sin la cooperacin
activa de las dos partes del litgio.
1) Hay que obtener la presencia del demandado.
Demandante debe dar a conocer extraprocesalmente la accin y la
frmula que piensa usar

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Apuntes de Clases
2008
(Editio actionis). Debe informar al adversario la accin que piensa hacer

valer contra el y
de los documentos que emplear en apoyo a su pretensin.
In Ius Vocatio: Debe el actor encargarse personalmente de la
comparecencia del demandado, mediante el acto de la in ius vocatio.
Entonces hay una citacin ante el magistrado.
Si el demandado quiere eludir la citacin, el magistrado decreta missio
in bona (embargo), para forzarlo a concurrir. Si no lo hace, se procede a
la bonorum venditio (venta en bloque de los bienes del deudor para
pagar a los acreedores). El demandado entonces debe comparecer de
inmediato o presentar un tercero (vindex) que garantiza su
comparecencia, pidiendo nueva fecha.
Con posterioridad se agregar tambin el hecho de que el demandado
puede retrasar la comparecencia, ya mediante una promesa estipulatoria
personal (vadimonium) de pagar una cantidad si no asiste al litigio en da
determinado. Es decir, pagar por incomparecencia, y esta promesa
solemne est garantizada por fiadores.
2) Procedimento ante el Pretor, hasta la litiscontestatio.
Presentes ambas partes ante el Pretor (romano si son romanos;
peregrino si una de las partes es peregrino), el actor expone su
reclamacin., es decir renueva la indicacin de la frmula que piensa
emplear (editio actionis) y solicita del pretor que le conceda la accin
indicada o cree una nueva idnea.
A continuacin, se analizan cuestiones previas:
1) Competencia del Tribunal, para determinar si tiene jurisdiccin
suficiente.
2) Capacidad procesal de las partes: si pueden o no comparecer en
juicio.
3) Legitimacin de las partes: si el reo es legtimo contradictor; si
el juicio se ha
planteado entre quienes corresponde.
Como resultado de este anlisis, el pretor da o deniega accin; es decir,
permite o deniega el planteamiento del juicio. (Si lo demandado merece o
no proteccin jurisdiccional). Este es el momento tambin para exigir
introducir cambios en la frmula o nuevas clusulas.

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Apuntes de Clases
2008
Examinados todos los presupuestos, y si los estima adecuados, el

magistrado declara solemnemente admisible la accin, y procede a exigir
los juramentos y garantas que estime conveniente segn el litigio de que
se trate.
Lo que se ha descrito hasta ahora es la secuencia normal de la fase in
iure, pero sta puede quedar interrumpida en ciertos casos antes de que se
llegue a concluir la litiscontestatio, esto es, antes de que se haga posible y
se materialice la redaccin de la frmula: ello puede ocurrir por:
a) Dengatio actionis: el magistrado puede denegar la accin
b) Indefensio: Es indispensable la presencia y cooperacin de
ambos litigantes.
c) Confessio in iure: consiste en el allanamiento del demandado a
la pretensin del actor, en este supuesto se hace innecesaria la
constinuacin del litigio y el demandado queda sin ms en una
posicin semejante a si hubiera sido condenado.
d) Iusiurandum: Las partes pueden recurrir entre ellas al
juramento para llegar a un resultado sobre la controversia que haga
innecesaria la prosecucin del litigio y la eventual formalizacin
de la litiscontestatio.
Respecto a la indefensio
3) Incomparecencia del demandado: Para el desarrollo de la fase in
iure y el cumplimiento de la litiscontestatio; es indispensable la presencia
y cooperacin de ambos litigantes, de manera que si el demandado no
comparece o se niega a intervenir en la determinacin de la frmula, el
curso del litigio queda necesariamente interrumpido, ya que no puede
proseguir unilateralmente. Se considera que el demandado permanece
indefensus cuando impide la in ius vocatio, o cuando se oculta o ausenta,
etc.
Los efectos de la indenfensio son distintos segn se trate de un litigio
en que se deduce accin personal o accin real.
a) Si la accin es personal, se decreta tambin la missio in
bonna, que es el embargo total del patrimonio. ejecucin.
b) Si la accin es real: missio in possessionem, consisten en
un decreto mediante el cual el magistrado autoriza a una
persona para entrar en los bienes de otra. El magistrado cambia
a favor del actor la situacin posesoria del objeto reclamado, de
manera que el demandado, si pretende recuperarlo, haya de
asumir la posicin ms incmoda de actor. El demandante se
considera poseedor con las ventajas de ste.

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Apuntes de Clases
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4) Demandado comparece: consiste en el allanamiento del

demandado a la pretensin del actor, en este supuesto se hace innecesaria
la constinuacin del litigio y el demandado queda sin ms en una posicin
semejante a si hubiera sido condenado.
Si la accin es personal (por confesada la deuda), se podr proceder a
la ejecucin, que se concreta en un embargo total; no obstante habr
necesidad e una estimacin previa cuando la deuda confesada no es de
dinero, o no expresa una cantidad cierta.
Entonces cuando hay una cantidad determinada de dinero hay slo el
reconocimiento, la sentencia y la ejecucin. En cambio, si es un crdito
incierto, habr un reconocimiento y una estimacin para avaluar la deuda,
se van a discutir las alegaciones del actor y el reo puede oponer
excepciones.
En cambio, si la accin es real (por reconocido el derecho del
demandante) el magistrado, mediante una addictio (declaracin solemne
por la que ratifica lo sealado por el demandante) atribuye solemnemente
el bien o el derecho reclamado por el actor no en simple posesin, como
en los casos de indefensio, sino con pleno efecto civil.
Este resultado de la confessio in iure respecto de las acciones reales
permiti el aprovechamiento de la fuerza atributiva de la addictio para
fines extra procesales; poda usarse para obtener la transferencia del
dominio de aquellas cosas que deban ser dadas por un medio solemne,
pues bastaba que el adquirente, de acuerdo con el cedente, demandara
mediante la accin reivindicatoria y que el cedente se allanara a la
demanda (in iure cessio)
Litiscontestatio
La fase in iure concluye mediante la litiscontestatio cuando se
desarrolla de una manera normal que haga posible redactar la fromula y
continuar el litigio ante el juez. La litiscontestatio es el momento ms
importante del proceso por los efectos que trae consigo; su naturaleza
corresponde a un acto tpicamente procesal, realizado con la colaboracin
de los litigantes y el magistrado.
Se produce cuando el demandado recibe la frmula del
demandante y la acepta.

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Apuntes de Clases
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MOMENTO JURDICO PROCESAL:

1) En Acciones de la Ley: Designacin de testigos ante Pontfices. Ellos
daban fe de lo ocurrido, ante el Pretor y ante el juez.
2) En Formulario: Pretor da un decreto por el que concede accin, fija la
frmula y la hace constar en tablillas, ante testigos (testatio).
3) En Extraordinario: Notificacin de la demanda al demandado,
citndolo a la presencia del Magistrado.
Al momento de la Litiscontestatio, la cuestin litigiosa se convierte en
objeto del juicio.
De acuerdo las partes en contenido de la frmula, se designaba al juez.
NATURALEZA JURDICA DE LA LITISCONTESTATIO:
1.- Contrato solemne: Consentimiento de ambas partes y aprobacin del
magistrado Derechos y Obligaciones para las partes y el juez.
2.- Quasicontrato: No hay acuerdo entre las partes; interviene el
Magistrado, que es un tercero; produce efectos para un tercero, que es el
Juez.
Efectos de la Litiscontestatio: Los efectos de la litiscontestatio derivan
de su condicin de acto pblico, y se fundamentan en los diversos
aspectos de la iurisdictio del magistrado.
a) Consuntivo, Excluyente o Novatorio: En cuanto el
magistrado, en virtud de su iurisdictio, impone la paz entre
los litigantes, la litiscontestatio tiene un efecto consuntivo o
extintivo, el cual consiste en que, una vez que ha sido
aceptada y redactada la frmula, queda extinguida la accin
de manera tal, que no podr ser deducida nuevamente en un
litigio (queda excluida de una nueva litiscontestatio, se
consume la accin). La obligacin del deudor se extingue y
queda sustituida por la de pagar la condena que recae sobre
l?
Se transforma obligacin civil en procesal: es decir, se debe
seguir el juicio y aceptar la sentencia.
b) Retroactivo: Efectos de la sentencia se retrotraen a
momento de la litiscontestatio.

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Apuntes de Clases
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c) Sanciones por:
1.- Defensa injusta
2.- Incomparecencia
PROCEDIMIENTO APUD IUDICEM (Ante el juez,

hasta la sentencia)
En frmula se entrega al juez:
1.- Base o programa del proceso
2.- Elementos de hecho existentes
3.- Orden al juez de aceptar el cargo.
Juez debe adquirir conviccin de existencia de los hechos que van a
servir de base a la sentencia.
Partes deben rendir la prueba y hacer alegatos.
Principios que imperan en Procedmiento:
1.- Bilateralidad de la audiencia: ambas partes tienen derecho a
conocer de las resoluciones judiciales de derechos que pretendan tener la
parte contraria de no cumplirse con esto, tales resoluciones no le sern
oponibles (dar a conocer a ambas partes la resolucin)
2.- Oralidad
3.- Inmediacin: Las partes podan recurrir de manera directa al juez
4.- Publicidad: Las resoluciones judiciales debern ser pblicas y de
conocimiento de las partes.
La Prueba: En general, se dice que la carga de la prueba (onus

probandi) recae sobre quien afirma un hecho y no sobre quien lo niega,
de tal manera que debe normalmente ser probado por el actor lo aducido
en la demonstratio o los presupuestos fcticos de la intentio y los de la
exceptio por el defensor.
Cada parte debe probar los hechos que ha afirmado en el juicio,
salvo lo que consta por presunciones.
- Medios de prueba:

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Apuntes de Clases
2008
1.- Testigos: Son personas que las partes presentan y que son interrogadas
por el Juez, sobre los hechos que les constan.
2.- Documentos:
3.- Presunciones
a) De derecho
b) De hecho o simplemente legales
4.- Inspeccin personal del juez.
5.- Dictamen de peritos
6.- Confesin de las partes
7.- Juramento deferido o referido
- Apreciacin de la prueba:
Principios:
1.- Dispositivo: presentacin de las pruebas por las
partes
2.- Inquisitivo: el juez procura los medios de prueba.
Sistemas de Apreciacin:
1.- Libre: el juez aprecia
2.- Reglado: la ley seala.
El Profesor Samper seala que en el procedimiento formulario, las
partes presentan los medios de prueba y el juez se ha de atener a ellos, sin
que pueda indagar nuevos medios por propia iniciativa; pero como
compensacin aprecia libremente el valor de las pruebas, sin que le venga
impuesta medida alguna, ni por ley no por la frmula.
Sentencia: Una vez recibidas y apreciadas las pruebas que aportan los
litigantes, el juez procede a dictar sentencia. Resolucin del juez que pone
trmino al juicio, resolviendo el asunto sometido a su decisin. Puede ser:
1.- Declarativa: Cuando se limita a reconocer la existencia
de una situacin de hecho.
2.- Constitutiva: La que crea derechos reales en favor de las
partes, como en las acciones divisorias y demarcatoria.
3.- Condenatoria o absolutoria: La que acoge o rechaza la
accin deducida.

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Apuntes de Clases
2008
Partidos que puede tomar el juez:

1.- Abstenerse de dictar sentencia: si estima que no tiene
suficientes elementos de juicio para pronunciarse. En este caso, las
partes pueden reiniciar el juicio ante otro juez.
2.Absolver al reo: si el demandante no prueba los
fundamentos de su intentio; o si el demandado prueba su exceptio,
etc.
3.- Condenar al reo: Si se prueban los hechos que sirven de
fundamento a la intentio y no se opusieron exceptiones, o no se
probaron los fundamentos de stas.
El juez debe situarse en el estado de cosas que haba al momento de la
litiscontestatio. (Efecto retroactivo).
Lo que ocurra despus, aunque el demandado cumpla la prestacin
reclamada, no altera el resultado del juicio.Salvo:
a) Acciones de buena fe, si el demandado cumpli con su
prestacin entre la litiscontestatio y la sentencia.
b) Si perece la cosa litigiosa y el demandado, de buena fe, no se
encuentra en mora de entregarla.
La condena es siempre pecuniaria: la fijada en la frmula o la que
determina el juez.
EFECTOS DE UN ERROR EN EL
PLANTEAMIENTO DE LA DEMANDA
Si hay un error, no puede ser corregido por el juez.
Situaciones posibles:
1.- Se ejerce una accin que no corresponde o se reclama
una cosa por otra:
El demandado ser absuelto y el demandante podr iniciar un
nuevo juicio.
2.- Se pide ms de lo que en derecho corresponde: Pluris
petionem.
La sentencia debe ser absolutoria, porque la disyuntiva para el
juez es absoluta entre condenar si
resulta deber el demandado lo que el acto pide y absolver si
no resulta, con el agravante de que la

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Apuntes de Clases
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accin se habr extinguido mediante la litiscontestatio y el

actor no la podr intentar de nuevo. El efecto
entonces es el sealado. Esta situacin se da:
a) Re: Se pide toda una cosa y se tiene
derecho slo a una parte.
b) Tempore: Se pide antes de cumplirse un
plazo o una condicin.
c) Loco: Se pide el pago en un lugar que no
corresponde.
d) Causa: Se pide un objeto determinado:
a) En obligaciones alternativas, en que
elige el deudor.
b) En obligaciones de gnero.
.
3.- Se pide menos de lo que en derecho corresponde.
Segn el principio de que aqul que debe lo ms, debe tambin lo
menos, el juez condena, pero no ya en la cantidad debida, sino en la
reclamada. El actor perder lo que dej de pedir (especialmente si el error
est en la condemnatio), debido siempre al efecto extintivo de la
litiscontestatio, a no ser que haya incluido una praescriptio en la frmula,
ah podra renovar el juicio, pero ante otra magistratura.
REMEDIOS CONTRA LA SENTENCIA

A) Apellatio: Extraordinaria. Ante el Rey en la poca arcaica; ante el
Prncipe en el Principado (extraordinem).
B) Revocatio In duplum: Nulidad. El demandado condenado
estimaba que haba sido condenado de manera ilegal, por lo que poda
pedir la nulidad. Si era mal fundado la condena era doble periculum
dupli
- Sentencias nulas o inexistentes por:
1.- Falta de capacidad de una o ambas partes;
2.- Infraccin al principio de la bilateralidad de la audiencia;
3- Haberse salido el juez de los trminos de la frmula.
C) Restitutio in integrum: Procedimiento formulario. El recurso est
destinado a dejar sin efecto las consecuencias jurdicas de un acto que es
plenamente vlido segn el derecho civil, pero que por circunstancias
extraordinarias produce resultados inconvenientes; por eso ha de
considerarse recurso extraordinario por excelencia.

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Apuntes de Clases
2008
Requisitos:
a) Perjuicio grave;
b) No exista otro mecanismo para obtener que la sentencia quede
sin efecto;
c) Exista, en el edicto, una causa que legitime la decisin del
magistrado;
d) Se le pida al magistrado.
D) Intercessio contra el mandamiento de juzgar. Antes de la
dictacin de la sentencia.
E) Accin de daos: Contra el Juez que hace suya la litis.
DE LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA

A travs de la sentencia se encuentra la solucin resolucin al
conflicto que ha suscitado el procedimiento por existir ciertos intereses
opuestos entre los involucrados. Ahora bien, uno de los Efectos Propios
de la Sentencia en el Derecho Romano, y que prevalece hasta nuestros
das, es el de COSA JUZGADA, el cual tiene dos aspectos:
1. EXCEPCIN DE COSA JUZGADA: se establece para que no se
vuelva a repetir el mismo juicio. Se tratara del mismo juicio, si se

produce la triple identidad:
Idem Corpus: Identidad de cosa pedida (el mismo objeto).
Eadem causa petendi: Identidad de causa de pedir.
Eadem conditio personarum: Identidad jurdica de partes.
2. ACCIN DE COSA JUZGADA (ACTIO IUDICATI): tiene por
objeto lograr el cumplimiento forzado de la sentencia
De Las Acciones Ejecutivas

A.- Del Procedimiento de las Acciones de la Ley:
1.- Legis Actio Per Manum Iniectionem:
Dictada la sentencia, 30 das para pagar.
Si no paga, el acreedor est facultado para llevarlo ante el
Pretor.
Deudor puede:
Objetar la sentencia
Pagar

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Apuntes de Clases
2008
Presentar un vindex
Si se presenta vindex, el juicio sigue contra l.
Si no hay pago ni vindex: Addictio
Acreedor se apodera del deudor
Lo encadena y alimenta por 60 das
Lo publica por tres veces en el mercado, para que
se pague o presente vindex
Si nadie paga, muerte o esclavitud.
Lex Poetelia Papiria (326 a.C.):
Asigna un valor al da de trabajo.
Deudor paga trabajando, sometido al
mancipium del acreedor.
Reforma de Publio Rutilio: Permite que la
ejecucin recaiga sobre el patrimonio del deudor.
2. - Legis Actio per Pignorem Capionem.
Es de aplicacin excepcional: slo para deudas por
impuestos y religiosas. (No del D Privado)
Acreedor toma, en prenda, bienes del demandado.
No requiere presencia del demandado, ni del magistrado; y
puede desarrollarse en das nefastos.
B.- Del Procedimiento Formulario:
Accin de Cosa Juzgada:
Se ejerce y termina normalmente por la aprensin del
deudor y la autorizacin del magistrado al acreedor para
que realice los actos ejecutivos, in iure.
La ejecucin todava puede ser personal, mediante el
trabajo del deudor; pero lo normal es una ejecucin real,
sobre todo el patrimonio del deudor:
Recae sobre la universalidad del patrimonio.
Es un sistema de concurso:
missio in bona.
remate: a quien ofrezca pagar mayor porcentaje de
crditos.(bonorum venditio)
nota de infamia.
Deudor puede hacer bonorum cessio:
Obtiene beneficio de competencia.
Evita nota de infamia.

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Apuntes de Clases
2008
Se fueron introduciendo excepciones a venta total de

los bienes: senadores; pupilos; sometidos a tutelas y
curatelas: sobre bienes determinados, en cantidad
suficiente para cubrir la deuda.
El sistema vela por los intereses del acreedor,
evitando que el deudor lo perjudique. (P.ej.: accin
Pauliana).
Proteccin Extraprocesal De Los Derechos

Hay mecanismos procesales en que, fuera de los juicios, el pretor
asume un papel ms activo: manifestacin del imperium. (Cognitiones
Extraordinem).
Stipulationes pretoriae:
1. El pretor obliga a las partes a celebrar stipulationes para
proteger a las partes o para crear acciones. P.ej.:
cautio iudicatum solvi
cautio usufructuaria
2. Missiones in possessionem:
El pretor entrega la cosa objeto de la controversia a
una de las partes o a un tercero, mientras se desarrolla
el juicio.
Si se la entrega a una de las partes, sta se defiende
como poseedor.
1. In Integrum Restitutio:
El Pretor, mediante un decreto, ordena la restitucin por
entero, para dejar sin efecto alguna situacin jurdica creada
normalmente; pero que est produciendo una situacin de
injusticia.
Las cosas vuelven al estado en que se encontraban antes del
acto perjudicial.
Requisitos:
Perjuicio grave.
Causa establecida en el Edicto.
No existencia de otro mecanismo procesal que
permitiera remediar la situacin.
Peticin del afectado.
2. Interdictos:
rdenes que da el Pretor, mandando o prohibiendo, para
amparar situaciones de hecho.

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Apuntes de Clases
2008
Captulo V
DE LOS BIENES
El jurista romano Gayo, indica que la totalidad del derecho que
conocemos se relaciona con las personas, las cosas y las acciones. Son
importante las cosas en cuanto son objeto del apoderamiento de las
personas, por lo que podan ingresar al patrimonio, ah reportan una
utilidad jurdica.
Ahora bien, lo que nos ha de importar de lo dicho por el citado jurista,
son LAS COSAS, que en trminos bastantes bsicos, son todo objeto de
Derecho Privado. A su vez, debemos indicar, que las cosas se clasifican
de la siguiente manera:
a) Cosas Corporales: son todas aquellas cosas reales que son
susceptibles de ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro,
un esclavo.
b) Cosas Incorporales: no tienen consistencia real, son aquellas que
consisten en meros derechos, como los crditos.
Otro concepto importante ha considerar dentro de la materia de los
bienes es el de BONA, en donde encontramos inserto el llamado
patrimonium: Conjunto, totalidad o universalidad de bienes de una
persona.
CLASIFICACIN DE LAS COSAS

La extensin del poder que ejerce una persona sobre una cosa
depende, pues, del objeto mismo, y por eso resulta necesaria intentar
previamente una clasificacin de las cosas para establecer con precisin
los lmites y la variedad de dichos poderes y atributos.
Dentro del Comercio Humano: todas aquellas que
pueden ser objeto de relaciones patrimoniales.
a)
Las cosas dentro del comercio humano admiten varias

clasificaciones:
1. Atendiendo a la importancia de los bienes para el comercio
romano
a.1) Res Mancipi: In mancipio: pleno derecho sobre ellas, cosas
importantes para los romanos, para la agricultura.

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Apuntes de Clases
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Mancipium: aquellas cosas sometidas a un amplio poder jurdico.

Res mancipi: Fundos itlicos, esclavos, animales de tiro y carga,
herramientas de labranza y servidumbres prediales rsticas de paso y

acueducto. En resumen aquellas cosas relacionadas con el trabajo de la
tierra. Estas cosas se caracterizan porque se transfieren slo por actos
solemnes: Mancipatio o In Iure Cessio.
a.2) Nec Mancipi
Res nec mancipi. Todas las dems, que obviamente no son res
mancipi.
Pueden ser transferidas por Traditio.
2.- Atendiendo a si la cosa poda desplazarse o no sobre la base de la
inamovilidad del suelo
a.3) Cosas Muebles: son las que pueden transportarse de un lugar a otro,
sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se
llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa,
como las cosas inanimadas.
a.3.1) Semovientes: aquellas que se mueven a s mismas, como los
animales, los esclavos.
a.3.2) Inanimadas: no son capaces de moverse ellas a s misma, sino por
una fuerza externa, como un libro.
a.4) Cosas Inmuebles: son las cosas que no pueden transportarse de un
lugar a otro; como las tierras, y minas, y las que adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
a.4.1) Inmuebles por naturaleza: bienes races. Aquellos que no pueden
ser trasladados de un lugar a otro.
a.4.2) Inmuebles por adherencia: Por su naturaleza son muebles, pero
estn adheridos a un inmueble. Hay una adherencia permanente Ej.
Edificio.
a.4.3) Inmuebles por destinacin: se reputan inmuebles, aunque por su
naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas
al uso, cultivo y beneficio de un inmueble., sin embargo de que puedan
separarse sin detrimento.
3.- Distincin concreta bienes races con las dems cosas
a.5) Fundi: Los fundos y las minas.
a.6) Ceterae res: las otras cosas.

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Apuntes de Clases
2008
4.- Atenda a la mayor o menos identificabilidad de las cosas de la

cual dependa un negocio concreto pudieran ser substituidos por
otras, o aquellas susceptibles de tener un poder un poder liberatorio
a.7) Fungibles: aquellas cosas que tienen el mismo poder liberatorio
que otra, es decir, aquellas que tienen la misma capacidad de extinguir
la obligacin. En definitiva, pueden ser reemplazadas por su gnero y
cantidad. Precisamente tales cosas, cuyas caractersticas individuales,
an siendo objetivamente existentes y verificables, son sin embargo
omisibles. Se llaman fungibles en el sentido de substituibles,
subrogables, representables: una cosa puede substituir muy bien a otra
precisamente de cosas socialmente idnticas. Los romanos para indicar
el concepto de substituibilidad hablaban de res quae in genere no
funetionem recipient. De este texto, los intrpretes han sacado la palabra
fungible, justamente calificada de brbara por Savigny (Sistema, vol. 6,
pgs. 142 y 83), el cual prefiere hablar de cosas de cantidad, o como
decan los romanos, con cosas quae pondere, numero, mensurare
consistunt (inst. 3, 14 pr). La nocin jurdica de cosa fungible viene
dada precisamente por la identidad econmico social que deriva la
substituibilidad (Biondo Biondi, Los Bienes, Bosch, p. 83).
a.8) No fungibles: al contrario, son aquellas cosas que se identifican
por su individualidad, por lo cual, no poseen el mismo poder liberatorio
para extinguir alguna obligacin.
5.- Atendida la especificacin
a.9) Cosas Genricas: aquellas que son consideradas por sus
caractersticas comunes.
a.10) Cosas especficas: Consideradas por su individualidad. La
voluntad de las partes puede hacer que se considere especfica una cosa
que naturalmente el fungible, por ejemplo el dinero contenido dentro de
cierto cofre.
6.- Atenda a la durabilidad de las cosas. Se basaba en el hecho de si
el primer uso de la cosa conforme a su naturaleza las destrua o no
a.11) Consumibles: aquellas que en su primer uso se han de destruir,
no necesariamente de forma fsica, sino tambin jurdica. Por ejemplo,
el dinero en cuanto se transfiere a otro porque sale del patrimonio de
quien lo transfiere.

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Apuntes de Clases
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a.12) No consumibles: son aquellas cuyo aprovechamiento normal se

realiza sin consumirse, es decir, admiten un uso reiterado, sin que por
ello se altere la substancia misma de la cosa.
7.- Atenda a la divisibilidad de las cosas
a.12) Divisibles: las que se pueden fraccionar conservando sus
cualidades especficas originales. En otras palabras, podra decirse que
son aquellas que pueden parcelarse conservando un valor proporcional
al tena el todo. As tenemos por ejemplo, un fundo.
a.13) Indivisibles: aquellas que al ser fraccionadas, perecen; o por el
hecho de dividirse, se destruyen.
Fuera del Comercio Humano: debemos distinguir:
b)
b.1) Cosas de Derecho Divino: las cosas que han sido consagradas
para el culto divino no se han de encontrar en el comercio humano, o
mejor dicho, no son susceptibles de dominio, stas por ser:
b.1.1) Sagradas: las consagradas por un rito formal al culto divino, las
cuales no pueden volver a entrar en el comercio sino en virtud de una
nueva ceremonia de desafectacin al culto. Ej. Altares
b.1.2) Santas: Tales como los muros y puertas que fueron puestas en
proteccin de los Dioses mediante la inauguracin.
b.1.3) Religiosas: Tampoco las cosas que se consideran se hallan bajo la
custodia de los dioses, manes. Tales como el suelo en el que se haba
sepultado un difunto.
b.2) Cosas de Derecho humano, que no son susceptibles de
dominio, puesto que son comunes a todos, porque as lo ha dispuesto la
naturaleza, por ejemplo la alta mar. Dentro de estas cosas tambin
encontramos las pblicas o de la universalidad.
Ahora bien, el jurista romano Pomponio hace otra clasificacin de las
cosas. Este jurista tiene un texto clebre tratando de la usucapin, el
cual se piensa est inspirado en la filosofa estoica, si bien con alcance
jurdico (Biondo Biondi, p. 137-138).
He aqu el texto:
Tres son los gneros de las cuerpos (cosas); uno que se mantiene
unido por un solo principio y que en griego llaman: continuo, como el
hombre, una viga, una piedra, y otras semejantes; otro, de cosas que

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Apuntes de Clases
2008
constan de partes unidas en contacto [por modo de contacto,

yuxtapuestas], esto es, de muchas partes coherentes entre s, que se
llama: conjunto, anexo; como el edificio, la nave, un armario; el
tercero que consta de cosas distintas, es decir, cosas separadas, pero
sujetas a denominacin unitaria, como el pueblo, la legin, el rebao.
De esta doctrina se desprende la siguiente clasificacin:
1.- Segn eran simples o compuestas
1.1) Cosas simples: aquellas que constituyen una unidad, que
prcticamente forman un solo espritu. Estn formadas por elementos
tan ntimamente unidos que pierden prcticamente su individualidad.
Por ejemplo, un vaso, un libro, una viga, un esclavo, una piedra.
1.2) Cosas Compuestas: aquellas que estn integradas por cosas
simples, o en palabras ms simples, por varias cosas que se tocan entre
s, y se unen coherentemente, y con esta unin, se logra un resultado que
no es la mera suma de los elementos. A fin de cuentas, debemos
considerar que cada uno de los elementos que componen la cosa
compuesta, pueden separarse en las distintas partes, pero mientras tanto
se encuentran unidos. Ejemplo: Edificio, nave, armario.
1.3) Cosas Agregadas: aquellas que son formadas por cosas simples
o compuestas, pero estas cosas son autnomas y se identifica a cada una
de ellas con su nombre. Eran las que sin perder su identidad componan
conjuntos. Por ejemplo, un rebao, una biblioteca, mobiliario, etctera.
2.- Segn su independencia funcional
2.1) Cosas Principales: aquellas que individualmente cumplan la
funcin a que estaba destinado el todo. Aquellas que prestan utilidad por
s mismas.
2.2) Cosas Accesorias: las que prestan utilidad unidas a una cosa
principal. Son las cosas que auxilian la funcin a que est dirigido el
todo o que aumenta su valor.
3) Otra forma ms tradicional de clasificar las cosas:
3.1) Cosas Corporales: las que tienen corporeidad, es decir, aquellas
susceptibles de percibirse con los sentidos, por decirlo de manera ms
simple, aquellas que pueden tocarse y tienen una existencia corporal.

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Apuntes de Clases
2008
3.2) Cosas Incorporales: Cosas que no pueden tocarse y tienen

consistencia en el derecho. Tienen existencia ideal: Derechos personales
y derechos reales.
DE LOS DERECHOS REALES Y LOS DERECHOS

PERSONALES
Derechos Reales: es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. Son derechos reales el de dominio, uso o
habitacin, el de prenda, etc.
Derechos Personales: son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo, o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas: relacin jurdica entre personas.
[El acreedor tiene el derecho de exigir, lo que sera un derecho
personal; as como el deudor tiene que cumplir, lo que se ha de traducir
en una obligacin].
Diferencias Entre Cada Uno De Los Derechos En Examen
1. Relacin
El derecho real, es en cierto modo, una relacin directa entre una
persona y una cosa y sobre una cosa puede haber varios derechos
reales; en cambio, el derecho personal es una relacin directa entre
personas que puede recaer sobre alguna cosa, la cual es objeto de la
prestacin.
2. Elementos de la relacin
En cuanto a los derechos reales, los elementos que los constituyen
son los siguientes:
a) Sujeto activo: quien es el titular del Derecho;
b) Sujeto pasivo: podra decirse que la comunidad en
cuanto a que deben respetar esta relacin persona cosa, el
ejercicio del derecho real del titular (puede no estar);
c) Objeto: la cosa sobra la cual, ha de recaer el derecho.
En los derechos personales, siempre deben estar presentes los tres
elementos de la estructura de estos derechos:
a) Sujeto activo: es el acreedor, aquel que es titular del derecho
personal.
b) Sujeto pasivo: el deudor, quien debe realizar una prestacin
en beneficio del acreedor, ya que sea por un hecho suyo o la

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Apuntes de Clases
2008
disposicin de la ley, ha contrado las correspondientes

obligaciones.
c) Objeto: la prestacin, es decir, lo que tiene que dar, prestar,
hacer o no hacer el deudor en beneficio del acreedor.
- Dar: el deudor debe entregar una cosa con derecho de
dominio, constituir un derecho real.
- Prestar: entregar una cosa sin transferir dominio, ni
constituir un derecho real.
- Hacer: ejecutar un hecho.
- No hacer: abstenerse de hacer algo; si no se cumple,
debe indemnizar.
3. Cantidades
Los derechos reales estn limitados en su nmero, sabemos
cuntos son: aquellos reconocidos por el derecho; los derechos
personales tienen un nmero ilimitado. Hay tantos derechos personales,
como tantas relaciones jurdicas se tengan.
4. Acciones
De los derechos reales, nacen las acciones reales, las cuales tienen
por objeto el proteger este derecho, y se dirigen contra quien turbe el
ejercicio de este mismo, adems debemos considerar que estas acciones
tienen eficacia erga omnes. En cuanto a los derechos personales,
tenemos las acciones personales que se dirigen contra el deudor
(Recordar el derecho real de prenda).
DERECHOS REALES
Bien sabemos que los derechos que nos ocupan en este punto, recaen
sobre una cosa determinada sin respecto a determinada persona y que se
trata de una relacin directa entre una persona y una cosa. Ahora bien,
es necesario hacer una distincin fundada en que si el derecho real recae
sobre una cosa propia o ajena:
a) Derechos en/sobre cosa propia: en este caso podemos destacar el
derecho de propiedad o dominio: es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra
la ley o contra derecho ajeno.
b) Derechos en/ sobre cosa ajena: podemos ubicar dentro de este punto
a las servidumbres prediales, que son un gravamen impuesto sobre un
predio en utilidad de otro predio de distinto dueo. A su vez este tipo de
servidumbre se subclasifica en:
- Rsticas:

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Apuntes de Clases
2008
o Servidumbre de paso: si un predio se haya destituido de toda

comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros
predios, el dueo del primero tendr derecho para imponer a los otros la
servidumbre de trnsito, en cuanto fuere indispensable para el uso y
beneficio de su predio.
o Servidumbre de agua o acueducto: toda heredad est sujeta a la
servidumbre de acueducto a favor de otra heredad que carezca de las
aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o
a favor de un pueblo que las haya menester para el servicio domstico
de los habitantes.
o Servidumbre de suelo
- Urbanas:
o Aguas
o Edificacin
Tambin debemos destacar en los derechos reales sobre cosa ajena,
las servidumbres personales:
Usufructo
Uso
Habitacin
Trabajo de los esclavos
Trabajo de los animales
Enfiteusis
Superficie
Y por ltimo, es posible destacar en este punto, las Garantas: una
cosa, responde y asegura el cumplimiento de una obligacin:
o Nexum: dar como garanta de una obligacin, el propio cuerpo de la
persona adeudada.
o Enajenacin con fiducia: garantizar con cosa ajena, transfirindole el
dominio al acreedor y cuando se paga la prestacin (se verifica la
condicin, propio de la propiedad fiduciaria) se reivindica, o devuelve el
dominio por decirlo de alguna manera.
o Prenda: Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito. La cosa entregada
se llama prenda. El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
o Hipoteca: es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles que
no deja por eso de permanecer en poder del deudor.
DEL DERECHO DE DOMINIO

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Apuntes de Clases
2008
Derechos Reales sobre Cosa Propia

El dominio es la mxima expresin de seora de una persona sobre
una cosa, que confiere la facultad de usarla, gozarla, poseerla y disponer
de ella. Etimolgicamente la palabra dominio deriva de Dominus,
Dominium, cuyo significado es el de Seor, refirindose al pater
familiae, a su poder como jefe de la casa. Ya en el derecho clsico hace
directa referencia a la cosa sobre la cual recae, es decir se identificaba
con la cosa misma, en cuanto ella perteneca a alguien, y que tal
situacin era amparada por el ius civile mediante una accin la
reivindicatio.
El concepto tradicional del derecho de dominio es el un derecho
real en una cosa corporal que otorga a su titular la facultad de usar,
gozar y disponer de dicha cosa determinada.
Atributos del Dominio
La intensidad o calidad del poder que sobre una cosa se acta guarda
relacin evidente con los distintos tipos de aprovechamiento que caben
respecto del bien:
1. Usar Ius Utendi: facultad de servirse reiteradamente de la cosa
propia. Slo puede ejercerse respecto de las cosas no consumibles, en
cuanto que as lo indica la misma definicin indicando un uso reiterado,
es decir, se pretende que la cosa no se destruya slo con el primer uso, o
en otras palabras, el uso no puede agotar la substancia.
2. Gozar Ius Fruendi: facultad de percibir los frutos que produce la
cosa, hacindolos suyos. Debemos considerar que FRUTO es aquello
que la cosa da con periocidad y sin detrimento de de su substancia, con
o sin ayuda de la industria humana (si no, es producto). Por ejemplo, el
ternero de una vaca es un fruto en cuanto no agota la substancia; en
cambio, la carne de la vaca para ser comida, es un producto por cuanto
porque esto hace que la substancia perezca.
El producto es lo que la cosa da sin periocidad y con detrimento de la
cosa.
o Los frutos pueden ser:
Naturales: los que da la naturaleza ayudada o no de la
industria humana.
Civiles: el que se obtiene de la cosa por constituir un derecho
sobre ella a favor de un tercero. Son los precios, pensiones o
cnones de arrendamiento o de censo, y los intereses de capitales
exigibles o impuestos a fondo perdido.

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Apuntes de Clases
2008
Los frutos naturales pueden estar:
Pendientes: mientras adhieren a la cosa que los

produce o que se encuentran en la cosa fructfera, como
las plantas que estn arraigadas al suelo.
Percibidos: son los que han sido separados de la

cosa fructfera o productiva y que se encuentran en
poder del Dominus, como las maderas cortadas, las
frutas y granos cosechados.
Consumidos: cuando se han consumido

verdaderamente o se han enajenado. Aquellos que han
sido objeto de disposicin material o jurdica.
Los frutos civiles pueden estar:
Pendientes: mientras se deben, aquellos que se
adeudan al tercero
Que tiene derechos sobre la cosa.
Percibidos: aquellos que se encuentran pagados.
3. Facultad de Disponer Ius Abutendi: facultad de destruir material
o jurdicamente de la cosa que se tiene en propiedad. Es la facultad de
disponer de la cosa, lo que se traduce en que la cosa se puede:
Consumir (consuncin) la cosa materialmente (Ej. comer) o
jurdicamente (Ej. enajenar), y tambin en transformar
sustancialmente el objeto, ya sea desde un punto de vista material (si a
un terreno seco se lo destina a represa) o jurdico (como cuando un bien
se hipoteca o se da en usufructo.
Disposicin.
Modificacin (poder modificar la cosa)
a. Material (por ejemplo, tengo una casa de un piso
y construyo uno segundo)
b. Jurdica (cuando gravo una cosa, constituyendo
un derecho a favor de un tercero sobre ella)
Consuncin (consumir la cosa)
a. Material (cuando me como una pera, por
ejemplo)
b. Jurdica (cuando enajeno)
4. Atributo o facultad de poseer Ius Possidendi: Facultad de

poseer entendida en el sentido de tener, que comprende desde la
posesin civil hasta el precario, pasando por la posesin natural y la

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Apuntes de Clases
2008
posesin pretoria. Este atributo, es condescendiente del dominio, e

incluso, el poseedor se consideraba como dueo.
DE LA POSESIN
Es un hecho: el ejercicio de los actos para los cuales faculta un
derecho. Aqu se le trata con relacin al dominio y dems derechos
reales. En general, la posesin es la tenencia de una cosa determinada
con animo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal
tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l.
Ahora bien, es posible destacar que la posesin se clasifica, en
derecho romano, de la siguiente manera:
a) Civil o Ad Usucapionem: tenencia de una cosa, amparada
por una causa posesoria (con nimo de seor o dueo).
Generalmente, la cosa es poseda por el dueo, aunque a veces,
quien la posee es alguien que slo se siente dueo de ella.
b) Natural o mera tenencia: Detentacin de una cosa,
reconociendo dominio ajeno, pero teniendo una situacin de
derecho para poseerla (sin animus Possidendi). Por ejemplo, un
arrendamiento.
c) Pretoria o Ad interdictam: posesin natural protegida por
un interdicto del pretor. Son casos de posesin natural, por ser
especiales, el pretor los protege como si fuese posesin civil. Si
la adquisicin se produjo, el poseedor civil ser adems dueo de
la cosa, y si no se produjo ser simplemente poseedor civil con
posibilidad de ser dueo de la cosa mediante la usucapio.
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA
POSESIN
La posesin se requiere por apoderamiento material, es decir se ha de
requerir una causa posesoria. Por lo mismo, los romanos decan que se
posea corpore et animo. De ah se dice que la posesin tiene dos
elementos fundamentales: CORPORE, que consiste en el contacto
material o la detentacin fsica de la cosa (Dominium a possesione
coepit). Por otra parte, tenemos el ANIMUS, el nimo que significa que
el individuo debe sentirse dueo y aqu encuadramos a la causa
posesoria.
La adquisicin supone el poder fsico sobre la cosa: estructura de
ttulo y modo Dominium a possesione coepit: El dominio se adquiere

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Apuntes de Clases
2008
por la posesin. Adquiriendo a travs del corpus, tener la cosa y el

animus, tener causa posesoria.
En cuanto a la conservacin de la posesin, debemos tener presente
que se da mientras existan la tenencia y la causa. La tenencia, como lo
hemos indicado, es el control material de la cosa, tener la cosa protegida
bajo mi cuidado, de forma de poder detentarla.
La prdida de la posesin se da en cuanto se pierda la tenencia y la
causa.
Posesin de derechos: Quasi Possessio: Para Gayo esta expresin se
utiliza para designar posiciones de seoro limitado sobre cosas estables,
como por ejemplo, la situacin del usufructurario, o del dueo del fundo
dominante respecto de una servidumbre.
Los bizantinos asacabaron considerando que la quasi possessio
consista en el ejercicio de hecho del contenido de un derecho real, con
independencia de que se sea o no titular de l, por lo que se le califica
no como el aprovechamiento de una cosa corporal dentro de los lmites
que corresponden a la facultad que de hecho se ejercita, sino como la
posesin de un derecho, esto es, de una cosa incorporal. (Por ejemplo si
para Gayo el usufructuario es quassi posesor de la cosa fructuaria, para
Justiniano, quien de hecho ejercita un usufructo, es quasi possesor del
derecho de usufructo)
DE LA CAUSA POSESORIA
Es un antecedente tpico, objetivamente conducente a fundar la
obtencin del dominio por medio de un modo de adquirir,
independientemente de que la adquisicin haya o no tenido lugar.
Puede haber una acumulacin de causas por las cuales poseer las
cosas (puede haber ms de una causa para poseer una cosa).
Tipos de Causas Posesorias
1. Pro Suo: (como dueo, propio) es la causa del dueo, es inmediata
porque poseo como dueo. Normalmente concurre con otra; pero
necesita invocarla, porque se lo presume dueo. Incluye al propietario
bonitario. Tiene importancia cuando la causa concurrente es defectuosa,
por ejemplo, se lega algo y el heredero entrega algo distinto (no es pro
legato). Era posible entonces, poseer pro suo cuando se tena una cosa
sin ser el verdadero dueo, pero la tena como suya creyendo que la
cosa era, haba sido o pudo pertenecerle.

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Apuntes de Clases
2008
2. Pro possesore: (como posedo) Se lo presume dueo y no invoca

otra, porque no se funda en otra causa. El que no es dueo; pero se cree
tal. El que sabe que no es dueo. Se acumula a las otras, especialmente
si son defectuosas (P.Ej.: compra a un demente).
3. Pro Emptore: (Como comprado) Tambin en las acciones con
clusula arbitraria (restitutoria), cuando se opta por cumplir la condena,
conservando la cosa.
4. Pro Donato: (como donado) Traditio pro donato; no promissio ex
causa donandi. Fundaba el modo de adquirir. No bastaba que hubiera
donacin sino que realmente la hubiera.
5. Pro Dote: (como dado en dote)
a) Requiere datio
b) Requiere matrimonio (antes, pro suo) Antes del
matrimonio es pro suo, despus pro suo- pro dote.
6. Pro Herede: (como heredado) Cuando se poseen cosas de la
herencia, creyndose heredero (puede serlo o no).
7. Pro Legato (Como legado): Slo el legado vindicatorio. Es decir,
cuando el testador lega una cosa que no le pertenece, porque si el legado
es damnatorio, o sea que no confiere al legatario una accin real, sino
personal contra los herederos, se adquiere pro soluto.
8. Pro soluto (Como pagado): Se reciba la cosa como pago, pago es la
prestacin de lo que se debe.
9. Pro creditore (como debido): Cosas recibidas en propiedad, para su
devolucin. Ejemplos: Permuta cumplida por una parte y no por la otra,
es pro creditore para el que recibe, hasta que entrega lo que le
corresponde entregar. Comodato: el que recibe el prstamo lo debe.
10. Pro Derelicto (Como abandonado): Dejacin de la cosa que hace
el poseedor no dueo. Si la hace el dueo, se extingue el dominio; la
cosa es nullius y susceptible de ser adquirida por ocupacin. El que
ocupa, no lo hace como abandonado, fundado en el hecho del abandono.
No se puede adquirir pro derelicto lo que se crea abandonado y no lo
estaba.
Inmutabilidad subjetiva de las causas: Nadie puede cambiar su
causa por su sola voluntad.

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Apuntes de Clases
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DE LA POSESIN PRETORIA O INTERDICTAL

Son casos de posesin natural, protegidos por el magistrado mediante
interdictos, el poseedor civil tambin fue protegido por interdictos:
1.- Vectigalista (Poseedor de un fundo provincial): Arrendamiento a
largo plazo. Reconoce que no es dueo, pero es amparado por el pretor.
2.- Precarista (Frente a terceros distintos del dueo). Aquel que detente
una cosa sin tener el ttulo de dueo, por ignorancia o mera tolerancia
del dueo.
3.- Secuestratario: depositario, sujeto a devolucin.
4.- Acreedor Prendario: El constituyente llamado prendario transfera la
posesin de un bien a otra persona denominada acreedor prendario, en
garanta del pago de una deuda, la cosa es restituida cuando sea
cumplida la obligacin.
El poseedor civil tambin fue protegido por interdictos.
Interdictos posesorios (posesin pretoria): Los interdictos eran actos
fundados en el imperio del magistrado, contenan un supuesto de hecho.
Clasificaciones:
1. Prohibitorios: Prohbe una conducta tentativa a perturbar la
posesin.
2. Restitutorios: Tendiente a perseguir la restitucin de la cosa que se
estaba poseyendo.
Otra clasificacin es:
1.- Retinendae possessionis: retener la posesin
2.- Recuperandae possessionis: recuperar la posesin.
3.- Adispiciendae possessionis: adquirir la posesin.
I.- Tipos de interdictos: La posesin pretoria es la tenencia de una cosa
protegida por interdictos posesorios: en este sentido, como el Edicto
encuentra su fundamento inmediato en la potestas del magistrado, puede
decirse que la posesin pretoria es un hecho, pues no requiere de otras

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Apuntes de Clases
2008
condiciones que las imperativamente descritas por el magistrado al

condicionar el otorgamiento de cada interdicto.
Los interdictos para recuperar la posesin se conceden al que cedi un
fundo en precario y al que fue arrojado violentamente de un predio.
(Precario alguien te obtuvo la tenencia de un inmueble por peticin
hecha a su dueo, quien se lo concede en forma revocable):
a) Uti possidetis: Para inmuebles. Se utiliza para quienes carecen de
accin reivindicatoria sobre inmuebles. Protege al actual poseedor no
vicioso.
Se incluyen una clusula de posesin viciosa, en virtud de la cual uno de
los dos contendientes no queda cubierto con la proteccin interdictal,
con esto, entonces los vicios slo se hacen valer entre determinadas
personas. Esto significa que la clusula se refiere a los vicios existentes
entre los propios destinatarios del interdicto y no respecto de terceros.
Retener posesin.
Vicios de la posesin:
Vi Violencia
Clam Clandestinidad: con ocultammiento.
Precario Precarista
Al poseedor vicioso se lo llama injusto. Sirve normalmente este
interdicto para retener le posesin; pero a veces, tambin para
recuperarla.
Prohbo que se haga violencia para impedir que se contine
poseyendo tal fundo como lo poseis el uno respecto del otro sin
violencia, clandestinidad ni por precario
b) Utrubi:
Sirve tanto para retener cuanto para recuperar la posesin. Considera
poseedor no a quien materialmente detenta el objeto mueble, sino al que
lo haya tenido ms tiempo durante el ltimo ao. Ampara al poseedor
justo (no vicioso). Puede agregar el tiempo de su antecesor; pero con sus
vicios.
Prohbo que se haga violencia para impedir que este esclavo sea
llevado por aquel sin violencia clandestinidad ni por precario respecto
del otro lo tuvo ms tiempo en su poder durante el ltimo ao
c) Unde vi: Para inmuebles. La facultad para valerse de l est limitada
a un ao a contar del acto violento, y adems, que contiene la clusula
de posesin viciosa, con lo que se excluye de su proteccin a aquel que
obtuvo mediante los vicios, por lo tanto protege al poseedor justo. Esto
significa que nada impide a una persona despojada violentamente el

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Apuntes de Clases
2008
hacerse justicia por s misma arrojando nuevamente por la fuerza al

invasor, pues ste no podr usar con xito este interdicto. Recuperar la
posesin perdida mediante la violencia.
de donde en este ao t o tus esclavos arrojasteis por la fuerza a tal,
que posea sin violencia, clandestinidad ni precario respecto de ti, all
le restituirs en lo que entonces tena
d) De vi armata: Para inmuebles. Para recuperar la posesin perdida
por la fuerza de las armas. No se requiere ser poseedor no vicioso o
justo, pues ampara incluso al poseedor violento, debido a que no incluye
la clusula de la posesin no viciosa, adems de que el empleo de este
interdicto no est limitado a un ao.
e) Quod precario: Para muebles e inmuebles. Para recuperar la
posesin del precarista que no quiere restituir o que ha dejado
dolosamente de poseer
Restituirs a tal lo que tienes de l en precario o dejaste dolosamente
de tener, por lo cual se litiga
DEL AMPARO DE LA POSESIN CIVIL
A travs de la Actio Publiciana: (67 a.C. Quinto Publicio) La
posesin civil est protegida por una accin real semejante a la
reivindicatoria, llamada Publiciana, que se caracteriza por incluir en su
intentio la ficcin de haberse cumplido el plazo para usucapir. Es para
proteger:
a) Quien recibi cosa mancipi por un modo no apto.
b) Quien recibi por tradicin de quien no era verdadero dueo de una
cosa identificable
-Bonorum emptor: comprador de bienes de un remate: no es dueo, pero
s poseedor.
-Bonorum Possessor: para proteger a los hijos en la herencia.
Estamos ante una situacin de hecho amparada por el pretor con una
situacin de derecho. Es una accin ficticia para protegerlos: se finge
que se cumpli el tiempo de la usucapio y por lo tanto que la persona es
dueo.
VENTAJAS DEL POSEEDOR
(IMPORTANCIA JURDICA): La posesin es un hecho; pero tiene
importantes consecuencias de derecho:

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Apuntes de Clases
2008
1. Est protegido de turbaciones, por interdictos y por la Actio

Publiciana.
2. Se reputa dueo, mientras otro no pruebe serlo, incluso contra el
dueo.
3. En cierto caso, la adquisicin de la posesin produce dominio
(ocupacin).
4. Poseedor de buena fe puede transformarse en dueo, por usucapio.
5. Poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa.
De Las Cosas Susceptibles De Dominio

En principio son solo cosas corporales. Consiste en la posibilidad de
detentar una cosa, y usar, gozar y disponer de ella (es una situacin
jurdica). En principio slo sobre cosas identificables o no fungibles,
pues slo stas se pueden reivindicar. Las cosas fungibles slo se
pueden cobrar. (D.34.2.27.2).
Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de dominio. As
el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.
En sentido negativo, debemos indicar que las cosas que la naturaleza
ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son
susceptibles de dominio.
De Las Limitaciones al Dominio

Por el Derecho objetivo, en resguardo del inters privado
(Confinium)
Por el Derecho objetivo, en resguardo de un inters pblico
(camino).
Por otros derechos reales constituidos sobre la misma cosa.
Por pertenecer la cosa en comunidad a varias personas.
Caractersticas del Dominio

1.- Dominio es absoluto: es oponible a cualquier tercero, mediante la
actio reivindicatoria, que es erga omnes, es decir, frente a cualquiera que
perturbe su derecho.
2.- Dominio es perpetuo: slo termina porque el dueo lo abandona o
porque otro adquiere el dominio (lo enajena u otro adquiere su
dominio).

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Apuntes de Clases
2008
CLASES DE DOMINIO
1.- Propiedad Quiritaria:
Reservada a ciudadanos romanos.
Adquirida slo por los modos de adquirir reconocidos por el
Ius Civile; y si son los modos derivativos, por la Mancipatio y
por la In Iure Cessio.
Recae sobre cosas Mancipi.
Amparada por la accin reivindicatoria.
2.- Propiedad Bonitaria o Pretoria (In Bonis Habere).
Son casos de posesin civil o ad usucapionem, protegidos por el
pretor como si fuera propiedad:
Cuando una cosa mancipi se enajena mediante traditio. Pretor lo
defiende:
1. Exceptio rei venditae et traditae. (excepcin de cosa vendida
y entregada)
2. Exceptio rei donatae et traditae. (excepcin de cosa donada y
entregada)
3. Exceptio doli.
4. Actio Publiciana.
Por ejemplo, el poseedor poda usar la accin incluso contra el
vendedor propietario, pues aun cuando a ste le era permitido oponer la
excepcin de justo dominio, quedaba al actor el recurso de contraponer
una especial Exceptio rei venditae et traditae.
Tambin el poseedor quedaba protegido contra la reivindicatio del
dueo por una excepcin de cosa vendida y entregada. El pretor
extendi esto a todos los casos similares en que una persona adquira la
posesin de cosas mancipables por entrega de su dueo, aunque no
fuese mediante venta, sino por otra justa causa de poseer (donacin,
dote) y como en tales situaciones el poseedor queda protegido incluso
contra el propio dueo, se suele considerar que se halla en una
verdadera posicin de propietario, similar al civil.
Las fuentes suelen designar la situacin de una cosa cuya posesin
est defendida por tales recursos con las expresiones in bonis habere
(tener en el patrimonio), por lo que la romanstica llama a este tipo de
propiedad dominio bonitario.

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La Actio publiciana tambin se adapt para la defensa del que haba

adquirido la posesin civil en manos de quien no era dueo, como el
que compr una cosa ajena.
En tal hiptesis, el poseedor prevalece contra el cedente, en virtud de
los mismos recursos que en los casos anteriores, pero no contra el
verdadero dueo, pues no podr oponrsele a l la clusula de cosa
vendida y entregada; ni como excepcin ni como rplica: este es un
verdadero caso de proteccin posesoria, que no resulta asimilable con el
dominio, ya que al dueo siempre le es posible reivindicar.
El poseedor, mediante la accin publiciana, defenda la posesin
contra cualquiera que no sea el dueo. Como la accin publiciana es una
reivindicatoria ficticia, se ha de dirigir contra el poseedor interdictal, y
resultar intil demandar a quien no lo sea o al falso poseedor.
Cuando el que transfiere no es dueo de la cosa, estando de buena fe:
b)
Bonorum Possessor.(heredero pretoriano)
c)
Bonorum Emptor.(es la persona que se adjudica el
patrimonio, aqul que ofrece pagar el ms alto porcentaje de cada una
de las deudas, pero no paga slo la deuda que dio origen al juicio, sino
que todas las deudas. La ejecucin entonces incumbe a todos los
acreedores. Queda en condicin de condenado) Entonces, es el caso del
comprador del patrimonio de un deudor.
3.- Propiedad Peregrina
Pretor los protege mediante acciones tiles.
4.- Propiedad Provincial.
Los fundos provinciales eran de propiedad del Estado (Senado o
Prncipe).
A los particulares se les conceda, en forma de concesin, una
Possessio et usufructus.
Son defendidos mediante acciones que da el gobernador provincial.
5.- Propiedad til.
Arrendamiento de largo plazo, al que el dueo no puede ponerle
trmino y en el que el arrendatario puede disponer de su calidad de tal.
DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

Son hechos jurdicos a los cuales el Derecho Romano reconoce la
eficacia de atribuir seoro pleno sobre una cosa. Por ejemplo, muerte,
matrimonio. Hay algunos hechos jurdicos que requieren de otros

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hechos jurdicos para poder serlo. Ej. Vender algo, hay que formular una
oferta primero.
El consentimiento: Manifestacin de la voluntad destinado a producir
efectos jurdicos ya sea crea, modificar o extinguir derechos y
obligaciones y que produce los efectos queridos por el autor, y las partes
porque el derecho ampara o sanciona dicha manifestacin de la
voluntad.
Primera Clasificacin: Modos de adquirir del derecho civil y
del derecho de gentes.
1.- Del Derecho Civil

I.- Mancipatio: Era una compraventa real y solemne, que se
realizaba mediante las formalidades per aes et libram (por el bronce y
la balanza).
Real por cuanto se acta no por un acuerdo entre el comprador y
vendedor, sino por el cambio inmediato de la cosa por el precio, es decir
se perfecciona por la entrega de la cosa; solemne porque se ha de
cumplir mediante un complejo acto oral y ritual, caracterizado por la
presencia de cinco testigos, ms un librepens o sostenedor de la balanza;
la cosa vendida estar presente en el acto y el comprados (mancipio
accipiens) se apoderar de ella pronunciando la frmula de la primitiva
vindicatio y agregando luego que la compra por el bronce y la balanza;
acto seguido, pesaba en la balanza las barras de bronce que constitua el
precio y lo entregaba al vendedor (mancipio dans).
Entonces, las solemnidades per aes et libram consistan:
1.- Libripens: pesador, que pesaba las barras de cobre, que haca las
veces de precio.
2.- Cinco testigos.
3.- La cosa.
4.- Mancipio Accipiens: quien adquiere
5.- Mancipio dans, quien debe ser dueo, pues de lo contrario no puede
transferir dominio. Quien transfiere, debe tener el dominio de la cosa.
Nadie puede transferir sobre una cosa ms derechos que los que tiene.
El mancipio accipiens recitaba la siguiente frmula: Yo afirmo de
esta cosa (la que fuera) ser ma segn el derecho de los quirites, y sea
ella tomada por m con este cobre y esta balanza de bronce.
En el ao 289 a.C., aparece la moneda acuada, llamada nummus,
con lo cual ya no se requiere pesar el cobre y el libripens pasa a ser
testigo.

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La mancipatio tiene una estructura compleja constituida por dos

momentos: el acto de apoderamiento cumplido por el acipiens, de efecto
real, y una garanta a cargo del dans con efecto obligacional. El
apoderamiento tiene lugar pro la propia declaracin del accipiens, quien
incorpora as a su patrimonio una cosa formalmente abandonada por el
dans, y el objeto apoderado, cuando la mancipatio cumple la funcin de
modo de adquirir es precisamente una res mancipi. El dans garantiza
con su presencia que no existen impedimentos para que el accipiens se
apodere de la cosa, y el ms grave impedimento sera que el objeto no
perteneciera al dans.
II.- In Iure Cessio: Juicio simulado de reivindicacin. Adquirente
reclama la cosa, que puede ser mancipi o nec mancipi. El enajenante
calla y se produce la cessio in iure. El magistrado dicta una addictio y el
adquirente se queda dueo de la cosa.
El ritual consista en la comparecencia ante el pretor del transmitente
y el adquirente como demandado y demandante respectivamente. El
adquirente haca una afirmacin solemne de su derecho y el adquirente
no contestaba. Entonces, el pretor haca una atribucin formal del
derecho al que reclamaba, una addictio.
III.- Usucapio: Modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, por
haberlas posedo durante un tiempo in bonis (como propia),
concurriendo los dems requisitos legales. Transforma al poseedor en
dueo. Consolida la propiedad defectuosa.
Posesin en la usucapio.
1.- La posesin para usucapir es la possessio ad usucapionem o civil.
Nadie puede mejorar su posicin frente a la cosa, por declaracin
unilateral de voluntad.
2.- La Posesin deba ser ininterrumpida, es decir continua, o sea no
deba perderse durante el tiempo necesario:
a) continua;
b) Ininterrumpida: no perderse durante el tiempo necesario, es
decir, mantener el corpus y el animus.
Buena Fe: Tener la conciencia de haber adquirido la cosa de quien
verdaderamente era dueo; se exige buena fe inicial. Es la conciencia
de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios lcitos, exentos
de fraude y de todo otro vicio.

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Apuntes de Clases
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Interrupcin: es el efecto jurdico de haberse hecho imposible el

ejercicio de actos posesorios o de haberse perdido la posesin y que,
consecuencialmente, hace perder el tiempo que llevaba poseyendo y
descontar el tiempo que dur la interrupcin segn el caso.
Ahora bien, la interrupcin puede ser:
a) Natural: prdida de la posesin (corpus). Se va a descontar el
tiempo de la en posesin despus puede retomarse.
- Por voluntad del poseedor;
- Por fuerza mayor, cuando sin haber pasado la posesin a otras
manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como
cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.
- Por usurpacin: se da esta figura cuando se ha perdido la posesin
por haber entrado en ella otra persona. Aunque haya durado un breve
tiempo, se interrumpe; y al reiniciarse se computa nuevamente el tiempo
anterior a la interrupcin.
Segn el profesor Ugarte, en materia posesoria, se llama usurpacin
a la figura por la cual quien era mero tenedor de una cosa, por ejemplo
en calidad de arrendatario, como comodatario, etc. Por s y ante s se
da por dueo. A este tal, se le llama usurpador.
El usurpador no adquiere por ello posesin, porque es un principio
de derecho que nadie puede cambiarse por s solo su calidad de tenedor
a poseedor, ni mejorar de condicin unilateralmente.
Esto es muy lgico por dos razones: en primer lugar, reconocerle la
calidad de poseedor le importara reconocer una tradicin de la
confianza que l ha puesto en el mero tenedor; y en segundo lugar, y
esto es lo ms importante, porque la posesin es una realidad eficaz
erga omne (frente a todo como hecho jurdico), y por eso es que no se la
puede adquirir sin el llamado modo de adquirir, que cumple dos
funciones: primero, la de procurar el poder fsico de distribucin; y
segundo, la de hacer patente, visible, manifiesto, frente a toda la
comunidad el hecho que desde ese momento tal bien pertenece a esa
persona, o est al menos en posesin de esa persona.
En consecuencia, nadie puede por un acto de mera voluntad o
intencin, transformarse en poseedor si no lo era, desde la comunidad

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Apuntes de Clases
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no ha visto y no ha podido ver, el modo de adquirir que lo favorezca,

como la ocupacin, la tradicin, etc.
b) Civil: es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. Cuando aparece otra
persona reclamando un mejor derecho para poseer la cosa (mediante una
demanda).
LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO

En provincias no hay usucapio, que es modo del ius civile.
Para proteger al vectigalista, se crea praescriptio de largo tiempo o
de larga posesin.
Se conoce desde la poca de los Severos.
No es modo de adquirir (en provincias no hay dominio), sino
defensa procesal "extraordinem".
En principio, slo para inmuebles. Caracalla lo extiende a los
muebles.
Requisitos:
1.- Posesin

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2.- Justo inicio de la posesin:

3.- Justa causa: Da al poseedor una apariencia justificada de dominio.
La causa designa el acto o negocio antecedente que justifica la
aprehensin posesoria. Es decir, el poseedor debe haber obtenido la cosa
por algn medio adecuado para dar a su detentacin una apariencia de
dominio.
4.- Buena fe
5.- Tiempo: Tenencia ininterrumpida por un tiempo.
10 aos entre presentes
20 aos entre ausentes
Justiniano: muebles, tres aos.

- A partir de Caracalla, no hay distincin entre romanos y peregrinos.
- A partir de Diocleciano, no hay distincin entre fundo itlico y
provincial.
- Praescriptio llega a asemejarse a Usucapio. Justiniano las funde y crea
"prescripcin adquisitiva ordinaria", como modo de adquirir el dominio.
LONGISSIMI TEMPORIS PRAESCRITIO
Constantino regula una Praescriptio de 40 aos.
Requisitos:
Posesin
Tiempo
(Ni justa causa ni buena fe)
Teodosio II rebaja a 30 aos.
Justiniano: Sobre la base de la Longissimi, crea un nuevo modo de
adquirir el dominio: "prescripcin adquisitiva extraordinaria".
Requisitos:
Posesin
Tiempo
3 aos, muebles
30 aos, inmuebles
40 aos, cosas de la Iglesia, del Fisco y de Fundaciones
Buena Fe (No justa causa). Subsiste Longissimi Temporis Praescriptio, como defensa
procesal, sin buena fe. (Slo posesin y tiempo), sin justa causa ni
buena fe.

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IV.- ATRIBUCIONES PROCESALES COMO MODO DE

ADQUIRIR
Se da un juicio en donde una persona tiene para reclamarle a un
deudor una accin real y otra personal. Elige la personal, por ejemplo,
reclama dinero, y quien tena la cosa queda como dueo.
Esto es propio de los juicios con clusula arbitraria en donde se
persigue la cosa y le permite al juez dar a elegir al deudor devolver la
cosa o pagar la condena, quedando as, en caso de elegir pagar el precio
de la cosa, que el condenado adquiere el dominio sobre ella.
Tambin es preciso considerar en este punto a la Aiudicatio
(adjuncin) en donde el juez atribuye dominio exclusivo a cada
comunero de una parte de los bienes que antes eran comunes.
V.- LA LEY
Como ltimo modo de adquirir, en cuanto que ella por ser
manifestacin de la voluntad soberana, tiene la potestad de otorgar el
dominio a ciertas personas y sobre ciertos bienes.
2.- Del Derecho De Gentes

I.- Ocupacin: Modos de adquirir el dominio de las cosas propio del
derecho de gentes (recae sobre cosas ajenas) en virtud del cual, una
persona adquiere el dominio mediante la aprehensin material
(contractio) de una res nullis (cosa de nadie) o res derelictae (cosas
abandonadas por su dueo al primer ocupante) con nimo de hacerlas
suya no siendo contrario a la ley ni al derecho ajeno. En otras palabras,
por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen
a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes.
II.- Accesin: Modo de adquirir el dominio en el cual el dueo de
una cosa se hace dueo de lo que se anexa a ella y tambin de lo que
esto produce. Dueo de lo principal se hace dueo de lo accesorio.
Tambin podemos encontrar conceptos que siguen la misma idea, tales
como: modo de adquirir el dominio de cosas ajenas, porque a una cosa
principal se incorpora otra de distinto dueo, formando un todo
homogneo. Sin embargo, una definicin ms correcta es la entregada
por nuestro Cdigo Civil, considerando que Andrs Bello sigui en gran
parte la doctrina romana para redactar el nombrado texto jurdico: es
un modo de adquirir el dominio por el cual el dueo de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella.

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- Accesin de Frutos: el dueo de una cosa pasa a ser dueo tanto de

los frutos naturales, como civiles, que dicha cosa produzca.
IV.- Confusin y conmixin (Mezcla): Modo de adquirir el dominio
en virtud del cual se confunden cosas de distinto dueo sin poder
separarse o individualizarlos con posterioridad. Se verifica cuando dos
cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra,
pero posteriormente no han de poder separarse.
V.- Especificacin: se verifica cuando de la materia perteneciente a
una persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si
de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera
ajena una nave.
VI.- TRADICIN
Dada la importancia de esta materia, se estudia la tradicin en un
ttulo aparte, pero siempre considerando que virtualmente est inserta
dentro de los modos de adquirir el dominio en el derecho de gentes.
1. CONCEPTO: Modo de adquirir el dominio de cosas ajenas,
mediante la entrega que hace de ellas su dueo llamado tradente a
otro llamado adquirente, habiendo por una parte (por el tradente)
la facultad e intencin de transferir el dominio y por la otra
(adquirente) la capacidad o intencin de adquirirlo.
Segn el Profesor Samper: Traditio quiere decir tanto como entrega
material y consiste en el apoderamiento no solemne que efecta una
persona sobre un objeto entregado voluntariamente por otra. La
concepcin romana est dominada por la idea de que aquel que cumple
la entrega (tradens), ms que poner activamente la cosa en poder de
quien la recibe hace abandono de ella para que ste se la apodere, de
manera que tal apoderamiento constituye en cierto modo, una ocupacin
consentida.
ELEMENTOS DE LA TRADICIN
1. Sujetos de la Tradicin: tradente y adquirente.
a) Tradente: (latn trajere: poner a disposicin de otro, a la
merced de la voluntad del adquirente) la persona que por la tradicin
transfiere el dominio de la cosa entregada. Es el quien tiene la facultad y
la intencin de enajenar la cosa objeto de la tradicin.

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Apuntes de Clases
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Intencin de transferir el dominio, y

Facultad de transferir el dominio
b) Adquirente: la persona que por la tradicin adquiere el

dominio de la cosa recibida. Quiere hacerse dueo. Quien va a recibir la
cosa, con capacidad, aptitud legal para contraer obligaciones y ejercer
derechos sin el ministerio de otra persona.
Intencin de adquirir el dominio, y
Capacidad de adquirir el dominio
Cuando se juntan ambas intenciones se forma el consentimiento y se
crea el acto jurdico de la tradicin.
2. La Entrega: es un hecho con relevancia jurdica y forma tambin
el acto jurdico de la tradicin. En cuanto a la entrega posesoria, la
aprehensin que realiza el adquirente ha de ser material aunque respecto
de ciertos objetos se admiti que las partes recurrieran a algn smbolo
que supliera la imposibilidad material de la aprehensin fsica, o
inclusive a formas menos directas pero de mayor utilidad prctica.
A su vez, la entrega puede ser real: consiste en transportar
materialmente la cosa a manos del adquirente o dejarla a disposicin de
este mismo; o puede ser tambin, ficta, es decir aquella que significa
una ficcin de materialidad. Por una ficcin, es decir, imaginariamente
las partes entienden que se ha producido la entrega para los efectos de
completar la tradicin y el modo de adquirir el dominio.
La entrega ficta a su vez puede ser:
a) Simblica: se recurre a un smbolo que representa la cosa,
dada la imposibilidad de aprehensin material. Por ejemplo, las
llaves de un granero.
b) Longa manus: mostrando la cosa. Con el simple
sealamiento a distancia, desde un lugar eminente (el tradente
seala, ejemplo sealando los deslindes o indicando la cosa). Se
finge que por mostrar la cosa se entrega.
c) Brevi Manus: No es necesariamente una entrega real, porque
el adquirente ya tiene la cosa en su poder como poseedor natural
y se materializa con la justa causa. Es decir, se admite como
verdadera traditio el hecho de quien posee a nombre de otro
contine poseyendo en el propio, sin que haya traslado material
de la cosa. Por ejemplo como si te vendo un objeto que te haba
cedido en depsito, o inclusive como en el caso de la percepcin
de frutos. El adquirente es mero tenedor, tiene la cosa en su

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poder en calidad de mero tenedor (reconoce dominio ajeno) o

poseedor natural y se manifiesta con la justa causa traditionis.
d) Constituto posesorio: No es necesaria la entrega material
porque el tradente va transferir el dominio de la cosa
permaneciendo en el mismo poseedor natural. El poseedor
seguir como simple detentador de la cosa. En otras palabras,
procede cuando quien aparece como tradente, luego de la
tradicin, queda como poseedor natural o mero tenedor de la
cosa. La entrega se manifiesta con la justa causa traditionis.
3. Iusta Causa Traditionis: acto jurdico objetivamente organizado
para fundar la adquisicin del dominio, sin que por s mismo la genere,
debiendo ser completado por la entrega.
La tradicin es un acto tpicamente causado, de manera que sus
consecuencias dependen siempre del acto que sirve como antecedente a
la entrega: tal antecedente no se reduce a un simple convenio de
entregar, sino que consiste en un acto o negocio especfico que tiene una
entrega por resultado. Para que la tradicin tenga efecto adquisitivo de
dominio ha de fundamentarse necesariamente en alguna de estas causas:
1. Pro Donato: si la tradicin se fundamenta en un acto de liberalidad
del tradens sin contraprestacin.
2. Pro dote: cuando se entrega al marido la cosa convenida como
dote.
3. Pro emptore: cuando se entrega al comprador la cosa vendida.
Aunque en apariencia la entrega pueda asemejarse con la causa solutio,
hay diferencia en cuanto el vendedor no est obligado a dar, ya que la
accin de compra le exige no el dominio, sino la transferencia de la
pacfica posesin sobre la cosa.
4. Pro soluto: se le entrega para extinguir una obligacin de dar con
el propio objeto de la deuda.
5. Pro creditore: dacin de un objeto en dominio con cargo de
restituirlo a quien lo dio, como cuando se transfiere un bien que se ha de
devolver en caso de no efectuarse una contraprestacin.
Le da sentido traslaticio de dominio a la entrega. La Justa causa es
un antecedente considerado apto y suficiente para producir la
adquisicin del dominio.
Para el profesor Samper la causa es un hecho o acto que antecede a
otro y del cual este ltimo depende no slo en lo que se refiere a su
existencia, sino tambin a su eficacia o naturaleza jurdica.

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Apuntes de Clases
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Segunda Clasificacin: Originarios y Derivativos.

1.- Originarios:
Comienza un dominio nuevo. Cuya eficacia productora de dominio no
depende de un dominio anterior. Cuya estructura no supone un acto
antecedente de otra persona que traspasa la cosa.
2.- Derivativos: Traslada un dominio anterior, con virtudes y defectos.
Es eficaz, siempre que el anterior dominio haya existido. Hay traspado
de un enajenante a un adquirente.
1) Del D Civil
a) Mancipatio
b) In Iure Cessio
2) Del D de Gentes Traditio
Los derivativos pueden ser:
A ttulo singular: TODOS
A ttulo universal: SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.
DE LA DEFENSA DE LA PROPIEDAD
I.- Reivindicatio: Es una accin, por tanto, se debe ejercer como
demandante y dar inicio a la frmula de reivindicacin.
Accin concedida al propietario civil que no posea la cosa, contra el
poseedor no propietario, destinada a reconocer el propio derecho sobre
la cosa y, por ello, su restitucin o el pago de su valor.
La reivindicacin es la accin que tiene el dueo de una cosa singular
para que el poseedor de ella sea condenado a retituirsela.
Es reipersecutoria: persigue la cosa es una accin real.
Demandado: quien posea la cosa. Erga omnes, es decir contra
cualquier persona que la posea. Poseedor no dueo.
Defensa: amparar la propiedad civil. Puede poner excepciones.
Imprescriptible: No se extingue la accin por no ejercerla durante
un tiempo determinado.
Slo se extingue, si otro adquiere la cosa (se deja de ser dueo.)

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Apuntes de Clases
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EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE ACOGE LA

DEMANDA
1.- Restitucin de la cosa, con frutos y accesorios: El demandado,
adems del objeto litigioso, ha de restituir los frutos que produjo la cosa
despus de la litiscontestatio, e incluso los anteriores a ese momento, si
no posea justa causa. Este mismo rgimen se aplica a los deteriores que
pudo sufrir en manos del poseedor.
2.- Indemnizacin de daos
Poseedor de buena fe: no est obligado a

indemnizar los daos y slo debe restituir los frutos posteriores a la
litiscontestatio.
Poseedor de mala fe: slo contra el se ejerce

la condena. Es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la
cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el dueo hubiese
podido percibir con mediana actividad e inteligencia, teniendo la cosa
en su poder.
3.- Gastos o impensas: Son aquellos en los que ha debido incurrir el
poseedor para la conservacin de la cosa.
El actor ha de indemnizar al poseedor con justa causa ciertos gastos o
impensas que ste haya efectuado en el objeto litigioso antes de la
litiscontestatio.
La divisin de las impensas es la siguiente:
1.- Necesarias: Aquellas destinadas a la conservacin de la cosa y su
subsistencia, como el alimento de un animal.
2.- tiles: Aquellas que no siendo necesarias, aumentaron el valor venal
o de venta en el mercado general, de la cosa.
3.- Voluptuarias: Se asemeja al lujo, no siendo de las dos anteriores,
significa un gasto para el poseedor y que normalmente no va a ser
restituido. Las que solo consisten en objetos de lujo y de recreo que no
aumentan el valor venal de la cosa en el mercado general, o lo aumenta
en una proporcin insignificante.
Poseedor de buena fe: es quien tiene la conciencia de haber adquirido
del dueo verdadero (sin vicios y justa causa) se le restituye los gastos,
hechos en expensas necesarias y tiles.

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Apuntes de Clases
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Poseedor de mala fe: no tiene derecho a nada; salvo el caso en que se

le permite retirar los materiales con los cuales haya hecho una mejora
til, siempre y cuando la separacin sea sin detrimento de la cosa
reparada.
II.- Accin Negatoria: Del propietario quiritario, contra el que
pretenda un derecho de servidumbre sobre un terreno de su propiedad.
Es una accin destinada a negar la existencia de una servidumbre
limitativa del dominio (negatoria), y el complementario recurso si el
actor gana el juicio de la cautio de nono amplius turbando, que permite
prevenir futuras turbaciones. Entonces es una accin:
Para que cesen perturbaciones. El dueo deba probar dominio, el
demandado, la existencia de su derecho real en cosa ajena.
En este caso si el actor gana el juicio, Cautio de non amplius
turbando: caucin, una garanta de no seguir turbando su derecho.
DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA

1. DE LAS SERVIDUMBRES
Derechos reales que confieren facultades de uso o goce, o ambas,
constituidos sobre una cosa ajena, en beneficio de una persona distinta
del dueo o de un predio de distinto dueo.
i.- Caractersticas:
1.- Derechos reales
2.- Uso y goce
3.- Sobre cosa ajena
4.- Restricciones al dominio: Porque la extralimitacin de la persona
ajena, corresponde a la limitacin del dueo de la cosa.
5.- En beneficio de:
1) persona distinta del dueo
2) predio de distinto dueo
ii.- Clasificacin: Prediales no prediales
1) Prediales: Son aquellas que tiene el dueo de un predio a favor de
otro de distinto dueo. ES UN GRAVAMEN IMPUESTO SOBRE UN
PREDIO EN UTILIDAD DE OTRO PREDIO DE DISTINTO DUEO.
Restricciones al dominio de un predio llamado sirviente en beneficio
de otro, de distinto dueo, llamado dominante, de modo que a la
limitacin de uno corresponde la extralimitacin del otro.

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Apuntes de Clases
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1.- Rsticas: Objeto ejercer la agricultura

2.- Urbanas: Colindes: lmites.
1.- Aguas
2.- Edificacin
2) Personales: Servicio que una cosa presta a una persona distinta del
dueo Ej. Usufructo. Es la utilidad que presta una cosa ajena a una
persona sin que entren en relacin dos dominios diferentes.
1.- Uso
2.- Habitacin
3.- Trabajo de los esclavos
4.- Trabajo de los animales
5.- Enfiteusis: institucin que consista en una concesin de
tierras pblicas o
sacrales, a perpetuidad o a largo plazo, contra el pago de un canon, y
generalmente con cargo de cultivarlas o mejorarlas.
6.- Superficie: consiste en un arrendamiento pblico de solares urbanos
a largo plazo o a perpetuidad mediante el pago de un solarium peridico
para que el arrendatario edifique y disfrute del edificio construido.
DEL USUFRUCTO
Derecho real de una persona sobre una cosa no fungible e
inconsumible ajena, para usar y gozar de ella, con cargo de conservar
su forma y sustancia, para restituirla a su dueo al cumplirse el plazo
(hecho futuro y cierto del cual depende la extincin o el ejercicio de un
derecho). No puede haber usufructo sin plazo.
ES UN DERECHO REAL QUE CONSISTE EN LA FACULTAD
DE GOZAR DE UNA COSA CON CARGO DE CONSERVAR SU
FORMA Y SUBSTANCIA; Y DE RESTITUIRLA A SU DUEO.
Es entonces el derecho real de usar una cosa ajena y apoderarse de
sus frutos, excluida la facultad de disposicin sobre la cosa. Se deben
as distinguir, cuando existe este derecho real, dos personas al menos
que ejercen poder sobre el bien. El nudo propietario y el usufructuario.
Concurren dos derechos reales:
a) Nuda propiedad: el propietario conserva la disposicin y la posesin
del objeto.
b) Usufructo: se usa el objeto y percibe sus frutos.
Obligaciones del usufructuario

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Apuntes de Clases
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1.- Soportar cargas e impuestos que afecten a la cosa.

2.- Hacer reparaciones ordinarias de conservacin.
3.- Indemnizacin de daos causados por su negligencia
4.- Restituir oportunamente, en el estado en que se encontraba la cosa al
comenzar.
Situacin del propietario
1.- Conserva posesin civil. Puede enajenar, salvo que impida el
ejercicio del usufructo.
2.- No puede efectuar actos materiales de disposicin que impidan o
perturben ejercicio del usufructo.
Cautio usufructuaria: Estipulacin pretoria por la cual el
usufructuario era obligado a prometer cumplir las obligaciones que tena
respecto de la cosa. Seala Samper La cautio usufructuaria permiti que
se pudiera establecer un derecho anlogo al usufructo sobre gneros y
bienes consumibles y no identificables, especialmente dinero, que
aunque no perseguible por acciones reales permita exigir, mediante la
accin personal de la cautio, la restitucin de la cantidad o su valor en
dinero.
DE LAS GARANTAS
Caucin u obligacin que se contrae en virtud de la cual se puede
asegurar el cumplimiento de otra obligacin propia o ajena. Es un acto
celebrado para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal.
DERECHO REAL SOBRE UNA COSA AJENA, QUE
GARANTIZA EL CUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN.
a) Personales: Una persona asegura el cumplimiento de una
obligacin ajena (vindex) En Roma el vindex pagaba con su propio
cuerpo en principio, y con esto se dice que la obligacin es real.
Posteriormente se pagaba con el patrimoniob) Reales: Se afecta una cosa, como manera de asegurar el
cumplimiento de una obligacin.
Evolucin Histrica

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Apuntes de Clases
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1.- Nexum: dar como garanta de una obligacin el propio cuerpo de

la persona. Se paga con la persona misma del deudor. Acreedor tena
especie de derecho sobre la persona fsica del deudor, manus iniectio.
2.- Enajenacin con Fiducia: se obliga una persona a favor de otra.
Tradicin seguida de pacto de restitucin una vez cumplida la
obligacin que garantiza. Se crea accin personal proveniente del pacto.
3.- Prenda: poner una cosa mueble. Es una garanta real en virtud de
la cual una persona afecta una cosa y la entrega para garantizar una
obligacin principal. De tal manera que de cumplir la obligacin
principal el acreedor debe restituir (simple entrega, no transfiere el
dominio). El derecho de prenda es el del acreedor para hacerse pagar
con lo producido de la cosa prendaria si la obligacin no se cumple. La
prenda es una mera entrega, pero no hay justa causa traditionis.
4.- Hipoteca: poner una cosa inmueble. Lo mismo que la prenda,
pero sin desplazamiento de la cosa. Se afecta una cosa en garanta del
cumplimiento de una obligacin principal.

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Apuntes de Clases
2008
CAPTULO VI
DE LAS OBLIGACIONES
I.- CONCEPTO
La palabra obligacin viene del latn Ob - ligare, que significa atar
o amarrar. Se puede definir como Vnculo jurdico que pone a una
persona en la necesidad de tener que realizar una prestacin a favor de
otra persona, que tiene el derecho de exigirla.
Por lo tanto, de su concepto se pueden extraer tres elementos:
1.- Sujeto: Es el nombre comn que se da tanto al acreedor como al
deudor.
a) Activo: Nos referimos al Acreedor, que es quien tiene el derecho
y facultad de exigir la prestacin. Puede ser una o varias personas. Es
aquel en cuyo beneficio se contrajo la obligacin.
b) Pasivo: Nos referimos al Deudor, que es quien est obligado a
realizar la prestacin.
2.- Objeto: Es la prestacin del deudor que tiene a favor del
acreedor, que puede consistir en dar, hacer, no hacer y prestar.
3.- Vnculo: El vnculo es el lazo que une a las partes. Es lo que
permite al acreedor exigir el cumplimiento de su obligacin mediante
una accin o incluso, retener lo que el deudor le haya entregado
voluntariamente, a travs de una excepcin. Es decir, en Roma est
dado por la accin y la excepcin.
II.- FUENTES
Hechos jurdicos que pueden dar nacimiento al vnculo jurdico u
obligacin.
1.- Contrato: Convencin (acuerdo de voluntades a lo menos)
creadora de derechos y obligaciones, que tiene nombre propio y est
amparado por una accin (el contrato es una especie de convencin).

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Apuntes de Clases
2008
2.- Delito: Acto contrario a derecho, que por causar dao a otro,
estaba sancionado por la ley con una pena.
3.- Cuasicontrato: Hecho lcito, no convencional que produce
obligaciones cuasi ex contractu, como si hubiera habido contrato
4.- Cuasidelito: Hecho ilcito, no convencional que produce
obligaciones cuasi ex delito
5.- Pacto: convencin, normalmente no tiene nombre ni produce
accin. Si hay excepcin (Art. 1470 CC)
6.- Ley: es la voluntad soberana la que obliga.
III.- CLASIFICACIN
1.- Desde el punto de vista del vnculo: Es decir atendiendo al nudo
que ata a dos personas que no deberan estar unidas.
a) Del Derecho Civil y del Derecho de Gentes:
- Del Derecho Civil: derivadas de contratos sancionados por el derecho
quiritario. Cumplen formalidades que hacen menos gil el cumplimiento
de la obligacin. Obtienen su accin de las fuentes del Ius Civile (ley,
jurisdiccin [pretor], jurisprudencia).
- Del Derecho de Gentes: procedan de otros contratos (compraventa,
comodato), que eran sancionados por el ius Gentium. Era ms gil y
ms eficiente. Tienen su base en la jurisprudencia, pues emana del
pretor peregrino.
b) Obligaciones Civiles y Honorarias:
- Civiles: constituidas por leyes o reconocidas por el derecho civil.
Provistas de sancin por fuentes legislativas (leyes, senados consultos,
constituciones imperiales). Son aquellas que obtienen su accin
mediante la ley, en una poca de los senadosconsultos, las
constituciones imperiales o la jurisprudencia.
- Honorarias: las establecidas por magistrados en virtud de su
jurisdiccin. Creadas para proteger a los acreedores de obligaciones que
no emanaban de las leyes, senados consulto o constituciones imperiales.
Esto debido a que al magistrado le parecan injustos. El pretor se vali
de:

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Apuntes de Clases
2008
1) Ficciones: Frmula conocida se aplica a situaciones para las cuales

no haban sido creadas. Supona una ficcin para que la vctima tuviera
una accin para dirigirse contra el autor del dao (acciones ficticias). El
pretor entonces supuso tambin que este delito estaba tipificado,
considerado como tal por el ius civile. Ej. El que causaba dao a otro en
su propiedad slo poda ser sancionado siempre que el victimario y la
vctima fueran ciudadanos romanos y que ese dao concreto estuviese
considerado como delito, por el derecho civil romano. Si el autor o la
vctima era peregrino el delito quedaba sin sancin. En otras palabras,
se finge algo que no es cierto, para impedir en cierto modo, una
injusticia.
2) Extensiones (tiles): frmula se extiende a personas para las cuales
no haba sido creada. Es decir, se extienden situaciones del derecho civil
a personasa o casos no amparados por ste.
3) Creaciones (In factum): cuando no haba una accin determinada. La
frmula es el documento donde demandante y demandado redactan sus
acciones y excepciones, respectivamente. Entonces, el pretor sancion
convenciones que no estaban protegidas para el derecho civil, como el
pacto de hipoteca. Eran meros pactos, no contratos. Cre para ello
acciones in factum porque la frmula no contemplaba una relacin
jurdica en que se haca referencia a hechos. En caso de alguna
situacin que merece proteccin jurisdiccional y el pretor crea in
Factum, sobre la base de los hechos que se les exponen, una accin.
c) De estricto Derecho, o de buena Fe:
- Estricto derecho: (las civiles los son siempre) provienen del derecho
quiritario y obligan slo al tenor de lo pactado. Se contraan en forma
solemne, por lo tanto esto impide que haya vicios del consentimiento,
no modificables por pactos. Cada parte se obliga unilateralmente por el
cumplimiento de las solemnidades, aunque ambas concurren al acto.
Son aquellas que se cumplen estricta y rigurosamente al tenor de lo
pactado.
- De buena fe: obligan no slo a lo pactado sino a lo que una persona
justa cumplira. (Buen padre de familia), a lo que en justicia
corresponde. Provienen de la autonoma privada. Emanaban del ius
Gentium. En estas obligaciones un pacto puede modificar su contenido.
Romanos decan que en las de estricto derecho el juez averiguaba qu
se dijo; en las de buena fe por qu
d) Obligaciones Civiles y Obligaciones Naturales:

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Apuntes de Clases
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- Perfectamente sancionadas (Civiles): Son las que dan accin para

exigir su cumplimiento.
La perfeccin de una sancin est dada a medida que la ley otorga
accin para exigir su cumplimiento.
- Imperfectamente sancionadas (Naturales): No dan accin para
exigir su cumplimiento pero que, cumplidas, autorizan para retener lo
que se ha dado o pagado en razn de ellas. Esto porque el que paga,
paga bien, por lo tanto no puede pretender repetir lo pagado mediante la
condicin indebiti. Esta slo procede cuando se paga lo que no se debe.
Esto est relacionado con que el pago de una obligacin natural tiene
causa.
Son obligaciones naturales:
Contratos celebrados por esclavos: De acuerdo al

derecho civil y al de gentes el esclavo no poda contraer obligaciones.
Como no tiene capacidad alguna, el derecho presume que se le hace
tonto. Con todo, como es un ser humano puede obligarse al igual que
cualquier otro hombre.
Contratos celebrados por alieni iuris con su

pater: No podan contratar, porque el hijo salvo los peculios no tiene
derecho para administrar dinero, entonces si contrataba con su pater se
confundan sus patrimonios.
padre.
Contradas por el hijo sin autorizacin del
Los pactos: Generalmente los pactos generan

obligaciones de buena fe. No conllevan necesariamente en si la accin.
Pero, al no tener accin tenan excepcin para retener lo pagado y
negarse a restituirlo si el deudor pretenda recuperarlo.
Contradas por menor adulto.
2.- Puras y simples o Sujetas a modalidad:

Las puras y simples son obligaciones que normalmente se contraen
para que se cumplan de inmediato, son la regla general.
En las sujetas a modalidad se difiere el cumplimiento de la
obligacin. Las modalidades son elementos accidentales de los actos
jurdicos que las partes introducen mediante clusulas especiales
para modificar sus efectos naturales ya sea en cuanto a su
nacimiento, ejercicio o extincin. Modalidades son:

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Apuntes de Clases
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a) Condicin: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento

o extincin de un derecho.
- Suspensiva: Por la cual nace un derecho.
- Resolutoria: Por su cumplimiento extingue el derecho. El derecho nace
inmediato y la condicin suspensiva tambin, pero est sujeto a
extinguirse por el cumplimiento de la condicin resolutoria.
b) Plazo: Hecho futuro y cierto (Certeza, firme adherencia a una
verdad conocida) del cual depende el ejercicio del derecho.
- Suspensivo: si difiere el cumplimiento
-Extintivo: si el derecho se ve extinguido por la llegada del plazo.
c) Modo: Gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad. La
liberalidad es una utilidad patrimonial gratuita. Cuando alguien dona
porque realiza una prestacin sin necesidad de hacer una
contraprestacin. Pero, este gravamen no es exigible. Por su
incumpliendo no resuelve (Hoy no sirve de nada sino va acompaado de
una condicin resolutoria)
3.- Desde el punto de vista del Objeto (la prestacin):
a) Dar, hacer, no hacer o prestar:
- Dare: Transferir el dominio y/o constituir derechos reales sobre una
cosa.
- Facere: Realizar una conducta determinada, exigible por quien en
principio no podra exigirla. Poder exigir una conducta en virtud de un
vnculo.
- Non facere: Posibilidad de exigir para el acreedor una abstencin que
normalmente al deudor le sera lcito realizar.
- Praestare: Entregar una cosa sin los efectos de dar. Con un fin
distinto al de transferir el dominio o constituir un derecho real.
b) Positivas o Negativas:
- Positivas: Dare, Facere o Praestare
- Negativas: Non facere es una abstencin.
c) De especie o cuerpo cierto, o de gnero:

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Apuntes de Clases
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- Objeto perfectamente determinado: El objeto est perfectamente

individualizado al momento de contraerse la obligacin. El objeto es un
individuo determinado de un gnero tambin determinado.
- De gnero: individuo indeterminado de gnero determinado. Hay
indeterminacin al no estar perfectamente individualizado.
La importancia de la distincin radica en que si por caso fortuito se
destruye la cosa que se debe en una obligacin de especie o cuerpo
cierto, la obligacin se extingue.
En la obligacin de gnero no, debido a que el gnero no perece.
La eleccin, por regla general, corresponde al deudor
Si es un legado de especie o cuerpo cierto: directamente adquirido.
Si es un legado de especie o gnero: Slo adquiere el crdito para
exigir.
d) De objeto nico o De objeto mltiple: Estas ltimas se pueden
dividir en:
- Obligaciones de objeto nico u objeto singular: son aquellas en que
se debe una cosa.
- Simple objeto mltiple: aquellas en que se deben varios individuos.
Sus efectos, por ejemplo, si se venden varias cosas de un mismo gnero,
el deudor queda libre entregndolas todas porque la obligacin es de
carcter indivisible y el vendedor no recibe el precio parcial de lo que se
le debe. Existen tantas obligaciones como objetos de la misma.
- Alternativas: ES AQUELLA POR LA CUAL SE DEBEN VARIAS
COSAS, DE TAL MANERA QUE LA EJECUCIN DE UNA DE
ELLAS, EXONERA DE LA EJECUCIN DE LAS OTRAS. Aquellas
en que hay varias cosas en obligacin y una en solucin o pago.
Ejemplo debo el esclavo Stico o diez monedas. Debo todo, pero mi
obligacin se extingue si pago con una. Tiene la caracterstica de que no
se puede pagar en parte y en parte otra, por lo tanto son indivisibles. Son
indeterminadas porque al contraerse la obligacin, no se sabe con qu se
va a pagar.
En principio el deudor es el que elige, salvo estipulacin en
contrario.

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Apuntes de Clases
2008
Respecto a si perece una cosa hay que distinguir (prdida de la cosa

que se debe):
1. Por caso fortuito: paga con la subsistente, debido a que la
obligacin se transform en pura y simple. En este caso da lo mismo a
quien corresponde la eleccin. Si se debe varias cosas alternativas y
perecen algunas por caso fortuito pero quedan otras, la obligacin sigue
siendo alternativa respecto de las que quedaron.
2. Culpa del deudor: Se debe distinguir: si a l le corresponde la
eleccin puede pagar con cualquiera de las otras, pero si la eleccin es
del acreedor, ste puede elegir cualquier cosa. Si opta por la que pereci
por culpa del deudor, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
3. Culpa de acreedor: el deudor debe pagar con otra, pudiendo
indemnizar por la cosa que pereci.
4. Si se destruyen todas:
A. Caso fortuito: deudor queda liberado, la obligacin se
extingue.
B. Culpa del deudor: debe valor de lo que pereci en
ltimo lugar
5. 1 por Caso Fortuito y la 2 por Culpa del deudor: obligado al valor
de la
ltima.
6. 1 por Caso Fortuito y 2 por Culpa acreedor: deudor liberado.
7. 1 por Culpa Acreedor y 2 por Caso Fortuito o ambas por Culpa
Acreedor: deudor liberado y poda pedir Indemnizacin de perjuicios.
- Facultativas: Son aquellas en que hay una cosa en obligacin pero se
faculta al deudor para pagar con otra. ES LA QUE TIENE POR
OBJETO UNA COSA DETERMINADA, PERO CONCEDINDOSE
AL DEUDOR LA FACULTAD DE PAGAR CON ESTA COSA O CON
OTRA QUE SE DESIGNA.
Prdida de la cosa:
1. Por Caso Fortuito, cuerpo cierto: deudor liberado, aunque la
otra subsista. Esto porque el acreedor no puede exigir el pago de
la cosa in facultate solutionis porque sta no se deba. La que se
deba pereci.
2. Por Culpa del Deudor: Al perecer la cosa in obligatione por
culpa del deudor, ste puede pagar con la otra, o bien indemnizar.
Se hace imposible el cumplimiento de la prestacin con
que se facultaba por CF o Culpa del Deudor, termina posibilidad
de opcin.

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Apuntes de Clases
2008
4.- Desde el punto de vista del Objeto, esta clasificacin sirve

cuando hay ms de un deudor o ms de un acreedor
a) Divisibles: Aquellas obligaciones en las cuales la prestacin que
constituye un objeto es susceptible de cumplirse por parcialidades, es
decir, cuando consiste en cosas o hechos que pueden fraccionarse, de
manera que cada parte constituya por s misma una unidad semejante a
las otras partes y al todo y sin que disminuya el valor del todo.
- Material: dividir un fundo en partes ms pequeas.
- Jurdica: una obligacin de dar la propiedad de una cosa de especie
o cuerpo cierto.
b) Indivisibles: obligaciones con objeto que no puede ser dividido.
- Cosa indivisible con pluralidad de sujetos: debo un caballo a tres
personas, le pago la obligacin a uno y lo hago garantizarme que los
otros acreedores no me cobrarn.
- Si hay varios deudores y un solo acreedor: tres personas le deben la
entrega de un caballo, le cobra a uno y este tiene derecho a cobrarle a
los otros dos, la cuota que deberan haber pagado. Se extingue la
obligacin.
Cuando una obligacin indivisible se transforma por su
incumplimiento, en una indemnizacin de perjuicios, se hace divisible,
porque la indemnizacin es pecuniaria.
c) Posibles: aquellas cuya prestacin se puede realizar porque son
fsica y moralmente posibles.
d) Imposibles: aquellas cuya prestacin no se puede realizar por ser
fsica, moral o jurdicamente imposibles.
e) Lcitas: aquellas cuya prestacin no atenta contra la moral y las
buenas costumbres.
f) Ilcitas: contrarias a la moral y las buenas costumbres.
5.- Desde el punto de vista del sujeto:
1) Sujeto nico: Un acreedor y Un deudor
2) Sujeto mltiple:

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Apuntes de Clases
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Simplemente conjuntas (Prorrata parte): Son aquellas en que hay

varios acreedores y un deudor; o varios deudores y un acreedor o varios
acreedores y deudores, pero cada acreedor slo puede cobrar su cuota o
parte en el crdito y cada deudor slo est obligado a pagar su cuota o
parte en la deuda. Estas obligaciones se presumen. Es necesario que la
cosa debida sea divisible.
Solidarias (Correales): Habiendo varios acreedores o deudores,
cualquier acreedor pueda exigir a cualquier deudor el cumplimiento de
toda obligacin. En este caso estamos frente a una obligacin llamada
solidaria o correal. Entonces se puede definir como Aquella en que
hay varios acreedores o varios deudores o varios de ambos, y una
prestacin divisible debida, pero por disponerlos as el testamento, la
ley o la convencin cualquiera de los acreedores puede exigir de
cualquiera de los deudores el total de la obligacin, de manera que el
pago por cualquiera de los deudores extingue la obligacin respecto
de todos. El objeto debido es uno. Pero es divisible. Si fuera indivisible
la imposibilidad de que los deudores cumplan por separado sus
obligaciones no emanar del hecho de que haya solidaridad pasiva entre
ellos sino del objeto de la prestacin que es indivisible.
Elementos de la solidaridad:
Pluralidad de sujetos: Activa, Pasiva o Mixta
Pluralidad de vnculos: Ligados entre s.
Unidad de prestacin: Se requiere que la cosa debida sea la
misma.
Fuentes: La solidaridad no se presume: Convencin Testamento
o Ley
Efectos de la solidaridad:
Se entiende in solidum
Entre acreedores y deudores: se extingue la obligacin.
Pago, novacin, prdida fortuita de la cosa.
Otros modos de extinguir: capitis diminutio,

confusin, compesacin, pacto de non petendo (slo se libera el deudor
beneficiado)
Hay que distinguir entre un modo de extinguir total o uno que libere
a uno de los deudores o implique sacrificio de una sola persona.

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Apuntes de Clases
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Entre coacreedores (quedan determinados al acto jurdico que los

une: sociedad, mandato, etc.). Si un acreedor recibe el pago, tiene que
redistribuirlo segn lo que hayan pactado.
Entre codeudores: (determinados al AJ que los une): Esto es una
garanta personal para el acreedor, puesto que tiene ms de un
patrimonio donde hacer valer su deuda. El deudor que pag puede
repetir contra todos los dems sus respectivas cuotas. Las acciones que
tiene son:
1.- Socios: actio pro socio
2.- Mandato: actio mandati contraria
3.- Condominios: actio comuni dividundo
4.- Posteriormente:
Cesin de acciones: deudor que paga poda exigir al acreedor que le
cediera sus acciones para repetir contra todos los dems.

Beneficio de excusin: permite exigir al acreedor que se dirija
primero al deudor principal
Beneficio de divisin: la deuda deba dividirse entre los solventes
presentes al ser exigible la obligacin.
En la actualidad tiene importancia si quien pag tiene importancia o
no en la deuda.
III.- DE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

1.- CUMPLIMIENTO:
a) Voluntario
b) Forzado: El deudor no quiere cumplir, por lo que el acreedor podr
pedir el cumplimiento forzado de la obligacin. Por regla general todos
los acreedores tienen derecho a pagarse con el patrimonio del deudor
(condictio per creditorum)
Per manus Iniectio
Per pignorem capionem
Accin de cosa juzgada
2.- INEJECUCIN:
El incumplimiento de una obligacin se presume siempre culpable. El
deudor que no cumpli deber probar que actu con la debida
diligencia. En materia de inejecucin hay que distinguir entre:

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Apuntes de Clases
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Obligaciones de gnero
Obligaciones de especie o cuerpo cierto
Si la especie o cuerpo cierto que se debe se destruye, el deudor podr

ser obligado o no a indemnizar perjuicios. Depender si la cosa pereci
por su dolo o con culpa suya o por el contrario, si pereci por caso
fortuito. En cambio, si la obligacin es de gnero, en cambio, nunca
podr alegar que se destruy la cosa con que pensaba pagar. El gnero
no perece, en consecuencia deber proveerse de otra cosa para pagar.
Por lo tanto, esto tendr sentido cuando nos referimos a obligaciones de
especie o cuerpo cierto.
Causas de la inejecucin: son caso Fortuito o fuerza mayor, dolo y
culpa.
Caso fortuito Fuerza Mayor: todo aquello que la
inteligencia humana no puede prever, o no puede resistir. Maximiano
Errzuriz Caso fortuito sera el imprevisto del hombre o de la
naturaleza que impide el cumplimiento de la obligacin. Fuerza mayor
es el hecho que, an cuando haya sido visto, no se puede resistir. En
ambos casos es indispensable que se haya realizado sin culpa del
deudor.
1)
Los efectos de ambos son los mismos:

1.- Libera de responsabilidad al deudor (debe probar el caso
fortuito): Esto porque el caso fortuito o fuerza mayor es un
hecho no imputable, como exime de responsabilidad no se
puede presumir, debe probarse. Para ver si exime de
responsabilidad hay que analizar cada caso particular.
2.- Excepcionalmente el deudor era responsable, an cuando el
incumplimiento de la obligacin se debiera a caso fortuito o
fuerza mayor:
- culpa o dolo del deudor
- mora del deudor
- obligado a custodia
- cuando se ha pactado
Culpa: falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento
de una obligacin, o en la ejecucin de un hecho cualquiera.
2)
Los requisitos para que haya culpa son: (1) un acto u omisin
voluntario del deudor que impida el cumplimiento de la obligacin. (2)
Que no haya intencin, pues entonces habra dolo y no culpa.
La culpa puede ser:

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Apuntes de Clases
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1.- Extracontractual: Es la falta de diligencia o cuidado en la

ejecucin de un hecho. Ej. El conductor que pasa una luz roja y choca a
otro auto. No se presume y tampoco se grada.
La culpa
extracontractual debe probarse, nunca se presume, al contrario de la
culpa contractual en que se presume la culpa nacida a raz del
incumplimiento. La culpa extracontractual no se grada, la otra s,
dependiendo del tipo de convencin que deba ser cumplida.
2.- Contractual: Acuerdo de voluntad. Se presume, el incumplimiento
hace presumir culpa. Tiene graduacin dependiendo del tipo de
convencin que deba ser cumplida.
Grave, lata o magna: se equipara al dolo: Es la falta de
diligencia o cuidado en que slo incurrira una persona poco
prudente (y negligente). Tan grave que se equipara al dolo.
Leve: Falta de diligencia o cuidado que se deba poner en el
cumplimiento de la obligacin que se equipara al cumplimiento de
que tendra un buen padre de familia (In abtracto), o con el
cuidado que poner normalmente el deudor en sus negocios (In
concreto). Es decir, esto ltimo es al no manejar el deudor los
negocios ajenos como propios.
Si reporta beneficios para el obligado o no: Prestacin de la
culpa:
a.- Obligaciones de Buena fe:
Reporta beneficios: Cuando hay utilidad para ambas partes se
responde de culpa leve (Ej. compraventa); p. ejemplo en un depsito
que no sea necesario, y sea de utilidad slo para el depositante, el
depositario responde de culpa grave nicamente. Los socios y
comuneros responden de culpa leve in concreto. Las partes pueden
modificar estos principios y alterar el grado de responsabilidad, pero
con una limitacin: el deudor siempre responder del dolo y de la culpa
grave.
Entonces cuando reporta beneficios se responde de culpa: Grave, Leve
in abstracto o Leve in concreto algunos deudores: (socios comuneros,
marido)
No reporta beneficios: Grave (excepto: actos de confianza:
mandato, gestor de negocios culpa leve in abstracto)
b.- Obligaciones de Estricto derecho, se responde de toda culpa:

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Apuntes de Clases
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Hecho: Se responde de toda culpa. No se distingue entre culpa

leve y grave. El deudor slo se libra en caso estricto.
Datio:
Perece Responde
Deteriora No responde
Dolo: acto u omisin del deudor que deliberada y
concientemente hace imposible el cumplimiento, con el propsito de
perjudicar al acreedor. Para que haya dolo de acuerdo a la definicin es
necesario:
3)
a)
que el deudor realizara un hecho que no
deba, como clavarle un pual al esclavo Stico que deba
entregar, o cometiera un omisin, debiendo actuar, como
dejando morir a Stico de hambre.
b)
Que la accin u omisin fuera voluntaria.
Por eso el infante o demente no podran cometer dolo.
c)
Que el deudor, en su accin u omisin,
haya tenido la intencin y el propsito de hacer imposible el
cumplimiento de la obligacin para perjudicar al acreedor.
Los efectos del dolo son:
Indemnizar perjuicios:
Condonacin de dolo futuro, no vale. Dolo pasado s.
Es decir, si en un contrato las partes acuerdan que el dolo
del deudor que haga imposible el cumplimiento de su
obligacin, no dar derechos a indemnizacin de
perjuicios a favor del acreedor, esa clusula no vale. Una
vez cometido el dolo, el acreedor puede renunciar a
perseguir al deudor por su responsabilidad, pero no antes.
Dolo debe probarse, se presume buena fe. Es decir el
acreedor debe probar el dolo del deudor, y no es el deudor
quien debe probar el hecho negativo de que no hubo dolo.
3.- EJECUCIN:
ntegramente: no puede obligarse al acreedor a recibir pagos parciales,
esto podra ocasionarles perjuicios.
Oportunamente: inmediatamente, salvo modalidades.

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Apuntes de Clases
2008
Hay dos circunstancias que pueden atentar contra el cumplimiento

normal de una obligacin, una es la inejecucin (que ya la vimos) y la
otra es el retardo, es decir la ejecucin tarda.
- Mora: Retardo imputable en el cumplimiento de una obligacin.

Entonces la mora consiste en un retardo y debe ser imputable.
Puede ser imputable al acreedor o al deudor, uno de ellos hace
imposible que el pago se efecte en forma oportuna.
- Del deudor: Para que el deudor incurra en mora deben
concurrir las siguientes circunstancias:
1.- Obligacin exigible: Esto es que no hubiera plazo
pendiente, ni estuviera sujeta a condicin. Si haba plazo
pendiente el deudor incurrir en mora vencido el plazo y
requerido de pago por el deudor. Si la obligacin estaba
sujeta a condicin, ser exigible cuando sta se cumpla, si
consiste en un hecho positivo (desde que llegue a ser
cierto), o desde que llegue a ser cierto que el hecho
negativo en que consiste no ocurrir.
2.- Retardo: Debe ser injusto e imputable. Porque no
hay retardo, p. ej. si el deudor tuvo que ir a la guerra, si
hubo una inundacin o una revolucin. Con injusto se
refiere a cuando ocasiona perjuicios por no encontrarse
fundado en el Derecho o Voluntad de las partes.
3.- Interpellatio: Que el deudor haya sido interpelado
por el acreedor, esto es, requerido el pago judicialmente.
Si las partes han estipulado un plazo que difiere al
cumplimiento de la obligacin, una vez vencido este
plazo, se piensa que ha sido requerido el pago.
Efectos de la mora del deudor:
1.- Perjuicio: Acreedor debe ser indemnizado por el deudor. Son los
llamados perjuicios moratorios.
2.- Riesgo: Traslada el riesgo al deudor, porque antes de la mora el
riesgo de la cosa que se debe son de cargo del acreedor por el mismo
caso fortuito. Si el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito, el
deudor est obligado a indemnizar perjuicios, salvo que pruebe que la

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Apuntes de Clases
2008
cosa habra perecido igualmente en manos del acreedor por el mismo

caso fortuito.
3.- Frutos: El deudor est obligado a restituir la cosa, y a partir de la
interpetellatio, tambin los frutos producidos desde entonces o que
hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia
diligente en el cumplimiento de las obligaciones.
Incluso debe los que hubiera producido en manos del acreedor con
mediana inteligencia y actividad.
- Del acreedor: El acreedor incurre en mora cuando por su
culpa se hace imposible el cumplimiento oportuno de la
obligacin. Hay mora cuando el acreedor rechaza
injustamente el pago que oportunamente le ofrece el deudor, o
cuando al momento en que debe cumplirse la obligacin, est
ausente y no dej representante.
Para que el acreedor incurra en mora es necesario:
1.- Oferta vlida de pago: Esta oferta equivale a la
interpetllatio.
2.- Negativa injustificada. No hay negativa
injustificada cuando el deudor pretende pagarle con una
cosa distinta de la pactada o pagar parcialmente su deuda.
Efectos de la mora del acreedor:
1.- Responsabilidad: disminuye para el deudor. A partir de
la mora del acreedor ser responsable slo de dolo, se le
exigir nada ms que un mnimo de diligencia. Por ejemplo si
hasta el momento en que el acreedor incurri en mora el
deudor deba cuidar de la cosa como un buen padre de
familia, es decir respondiendo de culpa in abstracto ahora
slo lo har de culpa grave.
2.- Obligaciones de gnero: Si es de gnero y la cosa
perece por caso fortuito, la oferta real de pago hecha por el
deudor tiene la caracterstica de individualizar el objeto
debido. Ej. si llega el deudor con 10 quintales de trigo al
domicilio del acreedor y ste se niega injustificadamente a
recibir el pago, la obligacin de gnero se habr transformado
en de especie o cuerpo cierto. Si estos mismo 10 quintales se
destruyen por un caso fortuito el deudor queda liberado de su
obligacin.

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Apuntes de Clases
2008
3.- Mora del deudor: mora purga la mora, deja sin efecto
la mora del deudor.
4.- Impensas: puede exigirlas el deudor
5.- Abandono: si no es dinero, puede abandonarla
notificando al acreedor. Esto es decir el deudor poda
abandonar la cosa en la va pblica. Ms tarde se acepto el
pago por consignacin. Consista en depositar la cosa debida
a nombre del acreedor.
6.- Indemnizacin: El acreedor debe indemnizar los gastos
que la cosa haya ocasionado al deudor por su mora. Ej.
Alimentacin del esclavo a partir de la mora del acreedor.
SANCIONES POR INEJECUCIN O EJECUCIN

TARDA:
Toda obligacin debe ser cumplida en forma ntegra y oportuna. El
retardo o incumplimiento significaban perjuicios para el acreedor. Estos
deban ser indemnizados por el deudor.
Indemnizacin de perjuicios: Es un pago en dinero por equivalencia
que debe consistir en lo que hubiera podido obtener el acreedor
mediando un cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la obligacin.
La indemnizacin puede corresponder al reemplazo del objeto de la
obligacin (compensatoria), o se agrega a la prestacin cumplida con el
retardo (moratoria)
Compensatoria: corresponde al dinero que reemplaza el
cumplimiento de la obligacin. Tiene por fin equiparar el cumplimiento
total o parcial al incumplimiento ntegro.
Moratoria: se le agrega a la prestacin cumplida con retardo. Es la
que indemniza la mora. Tiene por fin equilibrar el incumplimiento tardo
a lo que hubiera recibido el acreedor por un incumplimiento oportuno.
AVALUACIN DE PERJUICIOS:
A.- Judicial: Para determinar los daos y perjuicios que debe
satisfacer el deudor hay que tener en cuenta, primero cunto inters
tena el acreedor en el cumplimiento oportuno y completo de la
obligacin. Para tal efecto, el clculo debe hacerse comparando el actual
estado del patrimonio del acreedor con el que hubiese tenido si el

116
Apuntes de Clases
2008
deudor hubiera cumplido normalmente su obligacin (Id quod interest).

Para esto haba que tener en cuenta dos elementos:
1. Dao emergente: La prdida o efectiva disminucin
experimentada por el patrimonio del acreedor como resultado de
la inejecucin oportuna de la obligacin.
2. Lucro cesante: La ganancia o utilidad que dej de percibir
por efecto de la inejecucin o retardo en el cumplimiento de la
obligacin.
Ejemplo: Si una persona tiene un vehculo que lo trabaja en el
transporte de pasajeros y se lo chocan, el dao emergente ser el
costo de la reparacin y el lucro cesante lo que esa persona dej
de ganar mientras su vehculo estuvo en reparaciones.
B.- Convencional: Las partes podan establecer, de comn acuerdo
en el mismo contrato, de manera anticipada, el monto de una
indemnizacin en dinero que se obligara a pagar al otro quien no
cumpliera su obligacin.
Clusula penal Stipulatio
Accesoria: no subsiste sin obligacin principal. Es dependiente,
de garanta.
Condicional: porque es un hecho futuro e incierto. Hay una
condicin suspensiva.
Inacumulable: No puedo perseguir el cumplimiento de la
obligacin y la clusula penal, pues consistira en un
enriquecimiento sin causa.
IV.- EXTINCIN DE OBLIGACIONES

Hechos jurdicos que tienen como consecuencia liberar al deudor del
vnculo con el acreedor. El estar obligado es excepcional, por lo que lo
normal ser que desaparezca la obligacin cuando el deudor ejecute la
prestacin, objeto de la deuda.
Clasificacin:
Voluntarios: Cesa el vnculo por voluntad de ambas o de una de las
partes.
Necesarios: sin intervencin de la voluntad de las partes, por otra
causa.
Generales: Se aplican a todas las obligaciones.

Particulares: se aplican a algunos tipos de obligaciones.

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Apuntes de Clases
2008
Ipso iure (de pleno derecho = del derecho Civil): Destruyendo el

vnculo que lo uno a su acreedor, en cuyo caso hay una liberacin
absoluta y definitiva
Ope exceptionis (por va de excepcin = del Derecho Pretorio):
Paralizando la accin que tiene el acreedor en su contra, esto es,
impidiendo que se le pueda cobrar, el deudor puede oponer una
excepcin. La obligacin no desaparece.
V.- MODOS DE EXTINGUIR OBLIGACIONES: SON 12
Solucin o pago efectivo (abajo ms desarrollado, al igual que

la novacin)
Novacin: se extingue la obligacin y se reemplaza por otra.
Compensacin: Cuando dos personas son recprocamente

deudora y acreedora, las dos deudas pueden extinguirse hasta la
concurrencia de la menor, como si cada deudor empleara lo que debe, en
pagarse lo que a l es debido. Compensacin puede ser total o parcial.
Pacto de remisin (non petendo): Pacto de no pedir ms.

Acuerdo entre acreedor y deudor, en virtud del cual el acreedor se
compromete a no cobrar su crdito, temporal o definitivamente. La
remisin o condonacin de la deuda es la extincin por renuncia del
acreedor.
Mutuo disenso (resciliacin): Opera por voluntad de ambas

partes en orden a dejar sin efecto el contrato y las obligaciones.
Confusin: Era un modo que consista en la reunin, en una

misma persona, de las calidades de acreedor y deudor. No es posible que
una persona se deba a s misma, cuando ello ocurres, se dice que tiene
lugar la confusin y la obligacin se extingue del peno derecho.
Cumplimiento del plazo extintivo o condicin resolutoria:

Plazo extintivo es aquel del cual depende la extincin de una obligacin.
La condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende
la extincin de un derecho.
Prescripcin extintiva: Por no haberse ejercidos las acciones

correspondientes durante cierto tiempo.
Litiscontestatio: La pretensin de las partes se sustituye por el

sometimiento a la sentencia del juez, designado por las mismas partes.

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Apuntes de Clases
2008
Al acordar las partes someter la litis al juez, se extinguen sus

pretensiones anteriores para someterse a lo que el iudex resuelva en
definitiva. En fin, por su efecto novatorio.
Extincin de la obligacin principal, en los contratos

accesorios
Muerte de una de las partes, en las obligaciones intuito

personae. La calidad de la persona del deudor es elemento esencial para
el cumplimiento de las obligaciones.
Capitis deminutio: Efecto de extinguir las obligaciones del que

la sufra, cualquiera fuese el grado.
1.- PAGO (SOLUTIO):

1. Concepto: Prestacin de lo que se debe.
2. Quin puede pagar?: En principio general quien debe pagar es el
deudor, o sus sucesores. Sin embargo, excepcionalmente se permiti que
pudiera pagar vlidamente un tercero, siempre que la obligacin no sea
de aquellas denominadas intuito personae, esto es contrada en
consideracin a la otra parte. Generalmente estas obligaciones intuito
personae son obligaciones de hacer. Cuando el pago es hecho por un
tercero, se puede dar de tres formas:
1) Con el consentimiento del deudor: existe mandato. Se
puede pedir reembolso con actio mandati contraria.
2) Sin el conocimiento del deudor: negotiorum gestio
contraria: Es una accin para que el gestor recupere los gastos
hechos con motivo de la gestin.
3) Contra la voluntad del deudor: obligacin natural; salvo
acreedor ceda voluntariamente acciones.
3. A quin debe hacerse el pago?: La regla general es que debe
hacerse el pago al acreedor. Excepcionalmente a los: sucesores en el
crdito, representantes legales (padre, tutor, curador) o convencionales
(mandatario general o especial). El pago hecho a otra persona es nulo,
salvo:
Acreedor ratifica el pago.

Quien recibi el pago sucede al acreedor.
Si se paga de buena fe al poseedor de una herencia.

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Apuntes de Clases
2008
Acuerdo de las partes.

4. Qu se debe pagar?: La prestacin debida.
- Prestacin diversa, no extingue, salvo acreedor, a sabiendas, la acepta.
(datio in solutio). El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa
distinta de lo que se debe, pero nada impide que permita al deudor pagar
con otra cosa. Este pago hecho con algo diferente es el que se conoce
como dacin en pago.
- Pago parcial: acreedor no est obligado a recibir pagos parciales,
salvo que:
a) Convenido,
b) Impuesto por la ley. Ejemplo: obligaciones simplemente
conjuntas, o el beneficio de divisin, o el beneficio de
competencia aquel del que gozan ciertos deudores para no
ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan
dejndoseles, en consecuencia, lo necesario para una modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de
devolucin cuando mejoren de fortuna.
c) Que el acreedor acepte pago parcial.
5. Dnde deba pagarse?:
En el lugar pactado. Si nada se pacta:
Cosa inmueble, donde se encuentre.
Especie o cuerpo cierto, donde se encuentre.
Regla general: domicilio del deudor.
Donde se encuentre el acreedor.
En manos de la autoridad pblica (pago por consignacin). El pago
por consignacin es la facultad de liberarse mediante el cumplimiento
de la obligacin, es una facultad del deudor. De ah que si el deudor es
capaz y ofrece un pago vlido, en el lugar y tiempo convenidos, el
acreedor no puede obstaculizar el pago, ya sea asentndose o lisa y
llanamente, negndose a recibirlo.
6. Cundo debe pagarse?
Obligacin pura y simple: en cuanto se requiera de pago al deudor,
de inmediato.
Sujeta a modalidad: al vencimiento del plazo o cumplimiento de la
obligacin.
Se puede renunciar siempre que mire en el slo inters del
renunciante.

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Apuntes de Clases
2008
7. Prueba del pago: corresponde al que lo alega. Se presuma el pago si

el acreedor destrua o entregaba al deudor el ttulo.
- Imputacin al pago: Si el deudor tiene varias deudas con el
acreedor, y realiza un pago que no es capaz de extinguirlas todas, se
imputar a la que el deudor diga.
No dice nada, a eleccin del acreedor, siguiendo las siguientes
reglas si es que no genera intereses:
La ms onerosa.
La ms antigua.
A prorrata
Primero se imputa a los intereses y despus al capital.
- Pago por consignacin: depsito de la cosa debida en manos de la
autoridad pblica: cuando hay mora del acreedor, acreedor desconocido,
acreedor menor no tiene guardador, ausente que no constituye
mandatario.
2.- NOVACIN:
1. Concepto: Transposicin del contenido de una obligacin primitiva
en otra nueva, extinguiendo la primera. Es decir, es la sustitucin de una
nueva obligacin a otra anterior la cual queda, por tanto, extinguida.
2. Requisitos: Para que la novacin fuera vlida y produjera los efectos
deseados por las partes era necesario que se cumplieran ciertos
requisitos:
1) Existencia de una obligacin antigua, que se trata de
extinguir, y que la nueva obligacin sea vlida.
2) Obligacin nueva, nacida de stipulatio: Es decir que se
hubieran empleado las formas exigidas por el ius civile. El modo
ms ususal de hacer novacin fuera por la stipulatio o sponsio.
Ambos eran contratos verbis. Se perfeccionaban por el
pronunciamiento de ciertas palabras formales. (contrato formal,
verbal)
3) Idem debitum : que tenga el mismo objeto debido
4) Aliquid novi: Que la nueva obligacin difiera en algo de la
anterior:
Cambio acreedor

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Apuntes de Clases
2008
Cambio de deudor. Ejemplo el deudor a su vez fuese

acreedor, o deudor y acreedor tuviesen un acreedor
comn.
Cambio en naturaleza del crdito.
Causa
Modalidad: que pase de pura y simple a condicional
(Ej.)
Objeto
5) Animus novandi: Que se extinguiera la obligacin
anterior, si ello no reespecificaba subsistan ambas. Este
propsito de extinguir la obligacin anterior y crear una nueva
se llamaba animus novandi.

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Apuntes de Clases
2008
CAPTULO VII
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
I.- Concepto: Son hechos jurdicos que dan origen al nacimiento de
obligaciones.
II.- Enumeracin:
1.- Contratos: Convencin generadora de derechos y obligaciones
que tienen nombre propio y acciones que la amparan.
2.- Delitos: Hecho ilcito cometido por una persona con el propsito
de daas (con dolo) y sancionado por la ley.
3.- Cuasicontratos: Hecho lcito no convencional que genera
obligaciones como si hubiera habido un contrato.
4.- Cuasidelitos: Hecho ilcito no intencional, pero cuya negligencia
en el actuar genera obligaciones como si hubiera existido delito.
5.- Pactos: Acuerdo de voluntad, convencin generadora derecho que
no tiene nombre ni genera accin.
6.- Ley: Es una declaracin de la autoridad o del organismo investido
de autoridad que impera una conducta, la prohbe o sanciona actos
voluntarios.
1. CONTRATOS
Convenciones generadoras de derechos y obligaciones, que tienen
nombre propio y estn amparados por una accin.
1) Clasificacin:
i) Atendiendo a la forma de perfeccionarse:
Verbis: obligaban por el slo hecho de pronunciarse palabras
solemnes. Eran actos formales y abstractos. No requeran de causa.
Litteris: Se perfeccionaban por la escritura. Verificndose las
anotaciones con ciertas caractersticas en los libros de contabilidad
que llevaban los romanos, en el codex accepto et expenso,
producan obligaciones.
Reales: Obligaban por la entrega de la cosa. As el mutuo o
prstamo de consumo nace en el momento en que se entrega la

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Apuntes de Clases
2008
cosa al mutuario; el comodato o prstamo de uso nace tambin con

la entrega de la cosa al comodatario; el depsito, al entregarse al
depositario la cosa objeto del contrato y la prenda, al constituirse.
Consensuales: Nacen con el mero consentimiento. No requieren
de ninguna formalidad especial.
ii) Atendiendo a la forma de cumplirse las obligaciones:
De Estricto Derecho: Obligan slo al tenor de lo pactado y estn
protegidos por acciones de estricto derecho.
De Buena Fe: Obligan a lo que hara una persona de buena fe en
idntica situacin y estaban protegidos por acciones de buena fe.
iii) Atendiendo al nmero de obligados:
Unilaterales: Slo una de las partes resulta obligada como en el
mutuo. El mutuante no contrae obligacin alguna.
Bilaterales o sinalagmticos: Surgen obligaciones para ambas
partes
1.- Perfectos: Se llaman as cuando dichas obligaciones
pueden surgir conjuntamente con el contrato, como en la
compraventa.
2.- Imperfectos o sinalagmticos: Se llama as, si una de
las partes puede resultar obligada de inmediato y la otra con
posterioridad. Ejemplo comodato o depsito. En principio
celebrado el contrato el nico obligado es el depositario y el
comodatario, los cuales se obligan a restituir la cosa. Sin
embargo la otra parte puede verse posteriormente obligada a
indemnizar perjuicios. Por ejemplo si se entrega al
comodatario una vasija para que transporte vino y el vino se
derrama porque la vasija esta rota.
iv) Atendiendo al valor de la contraprestacin:
A ttulo gratuito: Aquel en que una parte da una ventaja a la
otra, sin una contraprestacin: la donacin, el comodato.
A ttulo oneroso: Aquel en que lo que una parte da se mira como
equivalente a lo que recibe.
1.- Aleatorios: Las partes no pueden hacer ningn pronstico
o clculo posible respecto de las consecuencias econmicas
que el contrato producir. El destino del contrato aleatorio
queda supeditado al azar o a la suerte. Las partes tienen
incertidumbre respecto si del contrato ganarn o perdern.

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Apuntes de Clases
2008
2.- Conmutativos: En el momento de la formacin del

consentimiento las partes estn en condiciones de pronosticar
los beneficios que el contrato les puede reportar, cuanto y por
qu. El hecho de que este pronstico resulte desacertado no
priva al contrato del carcter de conmutativo.
2) Evolucin Histrica:
I.- Nexum: Es la forma ms antigua de obligarse. Se sabe muy poco,
por lo que hay diferentes teoras, pero esta es la ms aceptada. Se
contraa mediante las solemnidades per aes et libram.
No era ms que un acto solemne en virtud del cual el deudor
compromete su propia persona al cumplimiento de una obligacin
anterior. El deudor quedaba atado al acreedor. Una cosa era el convenio
por el que se determinaba el debitum y otra distinta era el nexum por el
que naca el vnculo jurdico, la potestas del acreedor.
Despus, contrato formal, abstracto, por el que una persona quedaba
obligada a entregar a otra una suma de dinero.
Se ejecuta en la persona del deudor, mediante la Manus Iniectio,
hasta la ley Poetelia Papiria. Esta no aboli el nexum, pero exigi
siempre al acreedor permiso previo del magistrado para proceder contra
el deudor a travs de la manus iniectio.
Fue desapareciendo y dando lugar a los contratos formados mediante
palabras solemnes: VERBIS.
II.- Contratos Verbis: Son contratos que se perfeccionan mediante
el pronunciamiento de los verba, palabras solemnes que daban
nacimiento a obligaciones.
1.- Caractersticas: Pertenecen a la categora de contratos formales
o solemnes porque requeran para su nacimiento, de ciertas
formalidades especiales.
Son de estricto derecho, es decir obligan al tenor de lo pactado,
como casi todos los actos jurdicos formales. Son unilaterales porque
slo obligan a quien pronunci las palabras solemnes.
2.- Enumeracin: Dotis Dictio (Promesa de dote), Iusiurandum
Liberti (juramento e los libertos) y la Stipulatio (estipulacin)

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Apuntes de Clases
2008
1. Dotis Dictio: Promesa obligatoria de constituir una dote: Requera

del empleo de palabras formales. Verbo: dico.
2. Iusirandum Liberti: Dos promesas acompaadas de juramento, una
antes y otra despus de la manumisin, por la cual un esclavo que se
transforma en liberto, se obliga a prestar ciertos servicios a su patrono.
Se uso para hacer cumplir al liberto la promesa de prestar servicios a su
amo. En la poca de Justiniano ya se haba extinguido.
III. STIPULATIO
Contrato que se perfeccionaba mediante una pregunta que
formulaba una persona que deba transformarse en acreedor
(Stipulator), a la que segua una respuesta congruente de otro, que se
constitua en deudor (Promissor).
REQUISITOS DE LA STIPULATIO:
A) D Antiguo:
1) Oralidad: Verbo Spondeo, reservado a ciudadanos romanos.
Ms tarde, tambin otros verba, especialmente para extranjeros.
2) Presencia de ambas partes.
3) Unidad del acto: Pregunta Respuesta
4) Congruencia entre pregunta y respuesta: Respuesta afirmativa y
con el mismo verbo.
5) Objeto: En principio, slo dinero. Posteriormente, tambin cosa
cierta o cantidad determinada de cosas fungibles.
6) Carcter abstracto: La causa est en el pronunciamiento de
palabras solemnes.
B) D Clsico y Post-Clsico:
1. Oralidad: Se fueron haciendo concesiones:
Lenguas extranjeras, si se comprendan.
Utilizacin de intrpretes.
Siglo II: Se acompaa escrito, como medio de prueba, el que
adquiere cada vez ms importancia.
Justiniano: Contra el documento escrito, slo se admite la
prueba de no haber estado en el lugar de la celebracin del
contrato.
2. Presencia de las partes: s.
3. Unidad del acto: Se admite el transcurso de un momento.

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Apuntes de Clases
2008
4. Congruencia: Se admite la stipulatio por una cantidad menor, si haba

diferencia entre pregunta y respuesta (Paulo y Ulpiano: error in
quantitate).
5. Objeto: Cualquiera, distinguindose entre stipulatio certa e
incerta.
6. Carcter abstracto: Se fue perdiendo, al aceptarse que tuviera su causa
en el consentimiento y no en el pronunciamiento de palabras:
Exceptio doli: prueba corresponde al deudor.
En el mutuo, deudor poda probar no haber habido numeratio (entrega
del dinero).
Caracalla: impone peso de la prueba al acreedor, contra exceptio non
numerata pecuniae y crea querella non numerata pecuniae, que deba
ejercerse en un ao. Si no, recuperaba carcter abstracto. Dioclesiano,
cinco aos; Justiniano, dos.
Acciones en la stipulatio:
i.- Condictio certae creditae pecuniae: En una primera poca,
cuando se poda estipular solamente una suma de dinero, el acreedor o
estipulante poda exigir al deudor o promitente el cumplimiento de su
obligacin con esta accin. Entonces deba existir una cantidad
determinada de dinero y no poda obtenerse ms de lo estipulado.
ii.- Condictio triticaria o certa rei: Posteriormente cunado se puso
estipular otra cosa distinta del dinero, el acreedor tuvo la certa rei. Es
decir es para obligaciones de cuerpo cierto o cantidad determinada de
cosas. Seun Errzuriz, en caso de que la estipulacin recayera sobre
productos rurales como el trigo, el acreedor tuvo la condictio triticaria
para exigir al deudor el pago de su obligacin.
iii. Actio ex stipulatu: Si la estipulacin tena por objeto algo
incierto, como por ejemplo, la ejecucin de un hecho, es decir si es de
facere, se pudo exigir su cumplimiento a travs de esta accin. Antes de
su creacin se acostumbraba a agregar la clusula penal, una stipulatio
poenae para el evento de que el hecho eque la obligacin consista no
se realizara por el deudor.
hecho o abstencin
algo de valor no determinado.

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Apuntes de Clases
2008
Evolucin hacia la fianza:

Para asegurar el cumplimiento de las obligaciones, se conocieron en
Roma dos clases de garanta las reales (prenda, hipoteca) y las
personales (fianza). Las garantas personales consistan en que una
persona, llamada fiador, se comprometa conjunta o accesoriamente con
el deudor principal.
i.- Ad stipulator (coestipulantes) : Acreedor accesorio que, en
calidad de mandatario, ha estipulado lo mismo que el acreedor principal.
La adstipulatio poda efectuarse en el mimo momento de contraerse la
obligacin principal o despus. La adstipulatio presentaba varias
ventajas, entre ellas:
1.- Permita a travs del ad stipulator recibir el pago el
acreedor si ese da se encontraba ausente.
2.- Permita que, a la muerte del estipulante o acreedor
principal el ad stipulator pudiera cobrar al deudor, debiendo dar
cuenta a los herederos del estipulante.
Caractersticas: El adstipulator era un verdadero acreedor; poda
recibir el pago; cobrar deduciendo las acciones que procedieran; en su
calidad de acreedor accesoria, no poda estipular una cosa distinta que
la estipulada por el acreedor principal; deba rendir cuenta al acreedor
principal, si reciba el pago; Es mandatario, es un caso de solidaridad
activa.
Es ms sus facultades llegaban a tanto, que poda remitir la deuda,
perjudicando con ello al acreedor principal. Si lo haca, cometa delito
contemplado en la lex Aquilia y era responsable ante el acreedor.
ii.- Ad promissor: Tercero que se compromete de un modo accesorio
con el promitente principal, para garantizar al acreedor contra la
insolvencia del deudor (caucin).
En una primera poca slo existieron los sponsores. Podan serlo
nicamente los ciudadanos romanos y deban obligarse empleando el
verbo spondere. Ms adelante pudieron estipular los extranjeros. Se
habl entonces de la fideipromissio. Clases, entonces ad promissor:
1.- Sponsores: Requera el empleo de verbo spondere. Slo podan
ser sponsores los ciudadanos romanos y nicamente de obligaciones
nacidas verbis.
2.- Fidepromissores: Posteriormente, tanto ciudadanos como
peregrinos, con verbo fidepromitto (empear la palabra). Eran
mandatarios del deudor principal, su obligacin de de garantizar el

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Apuntes de Clases
2008
cumplimiento de la obligacin personal no pasaba a sus herederos. Slo

sirven para obligaciones nacidas verbis. Son personalmente deudores
Son deudores accesorios
Lex Appuleia: Presumi una especie de sociedad entre
sponsores y fidepromissores: el que pagaba, cobraba a los dems
su parte, mediante la actio pro socio.
Lex Furia de Sponsu: Toda adpromissio se extingua a los dos
aos; y la deuda se consideraba de pleno derecho dividida entre
todos los sponsores y fidepromissores que hubiera al vencimiento
de la obligacin. Acota la garanta y una vez terminada la
garanta se divide la obligacin.
Lex Cicereia: obligaba al acreedor a declarar por qu crditos
reciba sponsores y fidepromissores y
cuntos eran. Si no lo
haca, stos quedaban liberados en treinta das.
Lex Cornelia: Prohiba que una misma persona pudiese servir
de garanta al mismo deudor, a favor del mismo acreedor, en el
mismo ao, por ms de 20.000 sestercios.
3.- Fideiussores o fiadores: Para ciudadanos o peregrinos, usando el
verbo fideiubeo (hacerse fiador).
a) Concepto de Fianza:
Contrato verbal en virtud del cual una o ms personas garantizan
una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no cumple.
b) Caractersticas:
La institucin del fideiussio esa ms flexible que las anteriores: eran
una obligacin accesoria que permita asegurar obligaciones no solo
verbis, sino tambin civiles, pretorianas y aun naturales; deba tener el
mismo objeto que la obligacin principal, pero se puede prometer por
menos; era perpetua y se transmita a los herederos; los fiadores son
solidarios; es unilateral y de derecho estricto.
c) Efectos:
Entre el acreedor y los fiadores: En principio el acreedor poda
dirigirse contra cualquiera de ellos, sin hacerlo antes contra el deudor
principal. En principio, los fiadores eran solidarios.

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Apuntes de Clases
2008
Haba diferentes problemas, primero el acreedor si se diriga contra

un fiador cualquiera y ste no pagaba, no poda dirigirse contra otro
fiador ni contra el deudor principal.
El efecto de la litis contestatio era extinguir la obligacin. Adems en
los deudores, la rigurosidad del sistema impeda encontrar a alguien
dispuesto de servirles de fiador. Para obviar esto se crearon dos
beneficios a favor de los fiadores:
a) Beneficio de excusin (Adriano): Consiste en que el
fiador perseguido en primer lugar por el acreedor, poda
exigirle a ste que se dirigiera antes contra el deudor principal.
b) Beneficio de divisin (Justiniano): Permita invocarlo al
fiador perseguido por el acreedor por el total de la deuda.
Consista en exigir no ser obligado a pagar ms que una parte
de la obligacin. Para tal efecto, se divida el monto de la deuda
entre todos los fiadores solventes al momento de exigirse el
cumplimiento. Segn Correa operaba de pleno derecho.
Entre el deudor y los fiadores: Determinados por la relacin
jurdica que exista entre ellos. Resulta lgico que si el fiador
pag pueda dirigirse contra el deudor principal para que le
reembolse lo pagado. Para esto el fiador tuvo varios caminos:
a) Actio mandati contraria: Esto es para cobrarle, cuando el
fiador pag a solicitud y por encargo del deudor principal
b) Actio negotiorum gestorum contraria: Si el fiador pag
ignorndolo el deudor principal, pero sin que se lo haya
prohibido tampoco.
c) Actio negortiorum utilis: Si el pago lo efectu el fiador
contra la voluntad del deudor, mediante expresa prohibicin de
hacerlo algunos decan que tena esta accin; otros sealan que
no tiene ninguna.
Fiadores, entre s: El fiador que pagaba, no tena como
cobrarle a los dems, la fianza como institucin no le daba
ninguna accin contra los otros cofiadores. Por lo tanto, para
solucionar este problema se cre el recurso llamado beneficio
de cesin de acciones. Esto es, el fiador que ofrece pagar toda
la deuda puede pedir al acreedor que le ceda sus acciones, para
cobrarles a los dems, como simplemente conjunta.
Si el acreedor no acepta, es decir no le ceda sus acciones, el
demandado poda oponer una exceptio doli.

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Apuntes de Clases
2008
IV.- Contratos Litteris: Son tambin contratos solemnes, abstractos: El

solo hecho de la escritura da nacimiento a la obligacin.
Enumeracin:
Nmina transcriptitia:
Syngrapha: Documento del deudor, que indicaba la deuda, firmado
ante testigos, que ponan su nombre conjuntamente con el del propio
deudor.
Chirographa: Era un simple documento firmado por el deudor en que
constaba su deuda.
V.-CONTRATOS REALES
Concepto:
Contratos que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Es decir, no
bastaba con al voluntad, objeto, causa y solemnidad en ciertos actos. Era
necesario adems la entrega de la cosa.
Enumeracin:
1.- Mutuo: Contrato que constituye el prstamo de consumo, es decir se
perfecciona por la entrega de la cosa. Una persona, llamada mutuante,
entrega a otra, llamada mutuario, una cantidad de cosas fungibles
obligndose este ltimo a restituir otras tantas del mismo gnero y
calidad.
2.- Comodato: Prstamo de uso en virtud del cual una persona, llamada
comodante, entrega gratuitamente una cosa a otra, llamada comodatario,
para que la use y con cargo a cuidarla y restituirla al comodante, una vez
terminado su uso. No constituye tradicin, sino que hay una mera
tenencia del comodatario.
3.- Depsito. Haba cuatro (1) El depsito regular: Aquel por el cual una
persona, llamada depositante, entrega una cosa mueble a otra, llamada
depositario, quien se obliga a conservarla gratuitamente y a devolverla
al primer requerimiento. Era real, nominado, sinalagmtico imperfecto y
de buena fe; (2) depsito irregular: consisten en el depsito de dinero en
un banco, obligndose el banco a restituir la misma cantidad depositada.
(3) Depsito necesario: Es aquel que hace una persona forzada por una
catstrofe, como naufragio, un incendio u otra calamidad. El depositante
no tiene ocasin de elegir al depositario, se ve obligado por las
circunstancias a entregar sus cosas a una persona. (4) Secuestro:
depsito de una cosa en litigio en manos de un tercero, a fin de que la
entregue al que resulte vencedor del pleito.

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Apuntes de Clases
2008
4.- Prenda. Contrato real, nominal, sinalagmtico imperfecto, accesorio

y de buena fe en virtud del cual una persona entrega al acreedor una
cosa mueble o inmueble para garantizar el cumplimiento de una
obligacin.
V.- CONTRATOS CONSENSUALES

Son aquellos que se perfeccionaban por el solo consentimiento de
las partes.
1.- Caractersticas
Basta que el consentimiento sea cierto

Pueden generarse entre ausentes:
Carta
Mensajero
Mandato, bilateral imperfecto; los dems, bilaterales
perfectos, es decir estos engendraban obligaciones para
ambas partes.
2.- Origen
En el derecho de gentes. Representan una importante evolucin al

rgido formalismo primitivo.
3.- Enumeracin
1.- Mandato: Contrato consensual por el cual una persona llamada
mandante, encarga gratuitamente a otra llamada mandatario, la gestin
de uno o ms negocios por cuenta y riesgo de la primera.
2- Arrendamiento: Contrato consensual, por el cual una de las partes se
obliga a procurar a la otra el goce temporal de una cosa, o a ejecutar una
obra o prestar un servicio y la otra a pagar por esa cosa, obra o servicio
un precio determinado.
3.- Sociedad: Contrato consensual por el que dos o ms personas
acuerdan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan. Las partes que intervienen se llaman
socios.
4.- Compraventa: Contrato consensual, sinalagmtico perfecto, de
buena fe, por el cual una persona denominada vendedor se obliga a
entregar una cosa a otra persona, llamada comprador, y a asegurarle

132
Apuntes de Clases
2008
su posesin pacfica y duradera, en tanto que el comprador se obliga a

pagar un precio en dinero.
DE LA COMPRAVENTA
1) Elementos esenciales especficos
1.- Consentimiento: Es esencial y debe recaer sobre la cosa y el
precio. A partir del acuerdo en el precio y la cosa el contrato deba
quedar perfeccionado.
2.- Cosa: Cualquiera que se encuentre dentro del comercio humano;
presente o futura; que exista o se espere que exista. Respecto a que la
cosa exista o se espere que exista conviene aclarar que si la cosa no
existe al momento de celebrarse el contrato, pero las partes esperan que
exista, hay que distinguir si el objeto de esa compraventa es la cosa
misma o la suerte. Ej. Le compro en cien los peces que pesque, el objeto
del contrato sern los peces que se pescaran, fuese uno o muchos, pero
alguno deba traer para que compraventa tuviera un objeto. En cambio,
si dice pago cien por lo que pesque, aunque no pesque nada hay
contrato. El objeto del contrato ha sido la suerte.
3.- Precio; En dinero, ser cierto, serio y, a partir de Justiniano, justo.
a) En dinero: Si se pagaba con otra cosa haba permuta,
adems cmo podra saberse quien es el vendedor y quien
es el comprador?
b) Cierto: Una suma determinada de dinero;
determinable, por las mismas partes o por un tercero.
c) Real y no simulado, es decir deba ser serio. As, en el

evento de que se venda una cosa en un precio irrisorio, se
entiende que hay donacin y no compraventa. Las cosas son
lo que son, y no lo que diga el nombre que se les da.
d) Justo: En tiempos de Justiniano se consider que las
cosas tenan un valor de estimacin, objetivo. Si no se
respetaba el valor de estimacin, se consideraba que el
precio no era justo. Si el precio convenido era inferior a la
mitad del valor de estimacin, se deca que haba un vicio
de la voluntad: Lesin enorme. En este caso, el vendedor
poda pedir la rescisin del contrato; pero el comprador
poda enervar la accin, ofreciendo pagar la diferencia,

133
Apuntes de Clases
2008
hasta llegar a la mitad del justo precio. Imperiosa necesidad

de dnero me lleva a ello.
2) Venta de cosa ajena:
Es vlida., porque la obligacin del vendedor no consiste en y
transferir el dominio, a menos que sea dueo, entonces a lo que queda
obligado el vendedor es a poner al comprador en posesin de la cosa, y
garantiza su posesin tranquila y pacfica de la cosa.
Luego, nada impide hacerlo sobre cosa ajena, aunque los derechos
del dueo permanecen intactos y puede reivindicar.
Si la obligacin hubiera sido de transferir dominio, no se habra podido
vender a peregrinos, que carecan del ius commercii.
Si el vendedor es dueo, al entregar se produce tradicin; y el
comprador ser dueo.
3) Desenvolvimiento histrico:
Derecho antiguo:
Se usaba la mancipatio para las cosas mancipi; para las nec
mancipi, el trueque.
Era una compraventa al contado, que se confunda con la
permuta, porque el precio no era necesariamente en dinero.
Derecho pre-clsico:
Aparece la venta a crdito, que se realizaba mediante una
doble stipulatio: emptio y venditio.
Derecho clsico:
Se reconoce el consentimiento como fuente de obligaciones;
pero las compraventas se siguen celebrando mediante doble
stipulatio.
Justiniano:
Se reconoce a la compraventa como contrato consensual y
bilateral, del que, por el mero consentimiento, nacen
obligaciones para ambas partes: emptio-venditio.
4) Efectos:

134
Apuntes de Clases
2008
a) Obligaciones del vendedor: Se reducen fundamentalmente a:

I.- Custodiar la cosa hasta la entrega.
El vendedor no est obligado a transferir el dominio de la cosa
vendida, esto porque en una primera poca, no se poda adquirir la
propiedad quiritaria de las cosas nec mancipi; por otra parte, an
tratndose de cosas macipi, los peregrinos no podan adquirir el dominio
quiritario. Entonces exigir la transferencia del dominio en la
compraventa hubiera sido limitarlo a los ciudadanos romanos slo pasra
cosas mancipi. Y la compraventa era un contrato del derecho de gentes.
Si el vendedor es dueo de la cosa debe transferir el dominio, es decir,
su obligacin es transferir todos los derechos que tenga sobre la cosa.
(respecto a la compraventa de cosa ajena)
Custodia: Respecto de los muebles, el vendedor asume el riesgo de la
cosa, respondiendo por custodia, es decir, hasta por el caso fortuito, y
no por la fuerza mayor.
Respecto de los inmuebles, el vendedor responde de culpa leve in
abstracto.
Respecto a la prdida de la cosa:
a) D Clsico:
si era robada, responda el vendedor;
Si haba fuerza mayor, no responda el vendedor.
b) D Post-clsico: El vendedor responda slo por la culpa leve.
c) Justiniano:
- El riesgo lo asume el comprador, quien debe pagar el precio de todas
maneras: Si el contrato era perfecto (producido el consentimiento y no
pendiente de una condicin) y la cosa se deterioraba o perda sin
responsabilidad del vendedor
- Si la cosa se perda por acto de soberana del Estado: Si no haba sido
entregada, el comprador poda recuperar el precio. Si ya se haba
entregado, el comprador la perda y deba pagar el precio.
II.- Entregar la cosa:
Debe entregar la posesin de la cosa:
Libre
Duradera

135
Apuntes de Clases
2008
Amparada por interdictos

Debe entregar la cosa con todos sus accesorios y con los frutos
producidos desde el contrato, salvo estipulacin en contrario.
Debe ceder las acciones que tenga respecto de la cosa.
III.- Responder por los vicios jurdicos de la cosa (Garanta de
eviccin).
Eviccin: privacin de todo o parte de la cosa, por sentencia
judicial.
Tuvo su origen en la mancipatio: si se discuta el dominio al que
adquira por mancipatio, poda denunciar la existencia del juicio al
vendedor, quien quedaba obligado a defenderlo. Si no compareca el
vendedor o perda el juicio, el comprador tena la actio auctoritate, para
obtener una indemnizacin por el doble del precio de venta.
Despus se extendi tambin a las ventas celebradas mediante la
stipulatio duplae.
El comprador poda exigir promesa de que la cosa careca de vicio, lo
cual obligaba al vendedor a indemnizar si resultaba evicto.
Ms adelante, bast la actio empti para exigir y hacer efectiva la
responsabilidad por la eviccin. Esta emanaba no de la estipulacin,
sino del mismo contrato de compraventa. La indemnizacin proceda si
la eviccin se haba producido.
Despus, tambin proceda la indemnizacin si la eviccin no se
produjo, como consecuencia de tener el comprador otro ttulo.
Posteriormente, tambin, si no haba habido turbacin; pero se
demostraba que el vendedor haba vendido, a sabiendas, una cosa ajena.
Finalmente, se permiti que el comprador no pagara el precio, si se
encontraba involucrado en un juicio sobre la propiedad de la cosa.
Requisitos de procedencia de la responsabilidad de eviccin, desde
el D Clsico en adelante:
1.- Turbacin en la posesin: Alguien reclama un mejor derecho a
poseer la cosa, porque es dueo o titular de otro derecho real sobre la
misma cosa;
2.- Que el derecho del tercero sea anterior a la venta;

136
Apuntes de Clases
2008
3.- Que haya un defecto en el derecho del vendedor (vendi cosa ajena o
gravada con derechos reales);
4.- Que hubiera habido oportuna citacin de eviccin: antes de la
litiscontestatio;
5.- Que la defensa del comprador hubiera sido diligente;
6.- Que hubiera habido sentencia judicial que dispusiera la eviccin.
IV.- Responsabilidad por los vicios materiales de la cosa (vicios
ocultos o redhibitorios).
La cosa vendida puede tener vicios materiales que la hacen
inapropiada para el objeto o causa del contrato de compraventa. Ej.
compr una moto y esta no funciona.
Requisitos para que opere la responsabilidad por vicios
redhibitorios: Era necesario que estos fueran graves, es decir, que
disminuyera considerablemente el valor de la cosa; que el vicio fuera
oculto, esto es que no resultara comprobable a simple vista; que el vicio
fuera anterior a la venta.
Tambin tiene su origen en la mancipatio (anterior a la

compraventa), cuando se deca haber enajenado ms superficie de la
real, es decir cuando se venda un inmueble y se venda por ms de la
real superficie, es decir se declaraba ms. El vendedor deba pagar el
doble del precio de la superficie que faltara. Protega al comprador. Con
el duplo del exceso deba compensar.
En el preclsico, el vendedor deba responder, adems, de los

vicios de la cosa que, sindole conocidos, los hubiera ocultado; y de la
falta de las cualidades que haba afirmado tena la cosa y que, en
realidad, no tena. Entonces se est aumentando la proteccin al
comprador en el preclsico.
Despus, el vendedor poda garantizar la inexistencia de vicios,

por stipulatio. El comprador poda forzar esta garanta. Se haca por la
doble stipulatio.
Esta garanta se hizo costumbre en las ventas de esclavos y

animales. Garanta de sanidad de stos.
Los ediles curules hicieron obligatoria esta garanta:

137
Apuntes de Clases
2008
Los vendedores de esclavos y animales deban hacer pblicos

los defectos y taras de la mercadera vendida; hacerlos pblicos
al momento de ofrecerlos al mercado. Una tara es una vara
pequea que resulta un obstculo para el paso de los animales.
El comprador poda exigir garanta, por stipulatio, de que la cosa
careca de vicios. Si los tena, se poda exigir la indemnizacin
estipulada que, en definitiva, era una reduccin del precio. a
cuanto menos valga esto es la accin quanta minos. Haba accin
para pedir indemnizacin.
Si el vendedor haba prestado caucin, deba devolver el precio,
contra restitucin de la cosa, dentro de los dos meses siguientes.
Aqu nace la accin resolutoria. Se resuelve el contrato. La
condicin resolutoria de la cual depende la resolucin del contrato
es que la cosa padezca vicios materiales. No hay que confundir
esto, con la condicin resolutoria tcita (1489 CC)
Si el comprador quera conservar la cosa, perseverar en el
contrato entonces el vendedor deba pagar un inters, dentro de los
seis meses (reduccin del precio);
El edicto contemplaba, adems, una responsabilidad inmediata
del vendedor por los vicios no publicados. Por ella, se poda exigir
la redhibicin o la reduccin del precio.
Acciones:
1. Redhibitoria: Persegua dejar sin efecto el contrato, la de devolucin
(se debe hacer valer en seis meses);
2. Quanti minoris: Para la reduccin del precio, (se debe hacer valer en
un ao)
No importaba si el vendedor conoca o no los vicios, pues tambin

se poda hacer efectiva la responsabilidad por los vicios ocultos. Con
esto dej de ser subjetiva, ya no interesa si el vendedor est consiente de
los vicios que posee la cosa.
Justiniano extiende las garantas edilicias a todas las ventas; se

establece un deber de garanta respecto de todas las cualidades que se
haba dicho tena la cosa; y subsisten las acciones redhibitoria y quanti
minoris; pero lo mismo se puede obtener mediante la actio empti, esta
era una accin propia de la compraventa y permita pedir los perjuicios
a pesar de si hubiera vencido los plazos para imponer las acciones
anteriores.

138
Apuntes de Clases
2008
b) Obligaciones del comprador:

1.- Pagar el precio: No slo deba entregar el dinero, sino tambin
transferir el dominio de las monedas. Precio debe ser serio, no irrisorio.
2.- Rescisin por lesin enorme: Se entiende que hubo lesin
cuando el precio pagado es inferior a la mitad del justo precio que tena
la cosa al momento de celebrarse el contrato. El comprador poda evitar
ese efecto completando la diferencia. O sino se podra rescindir el
contrato. El justo precio lo sealaba el juez.
Accin del vendedor actio venditi: Accin que emana del
contrato de compraventa. No protege contra la insolvencia del
comprador. Protege respecto a las obligaciones propias del contrato de
compraventa es una accin personal.
Se crean otros mecanismos de proteccin: son otros mecanismos
contra la insolvencia, para que el vendedor no se vea perjudicado.
Compraventa al contado. La tradicin no se produce, aunque haya
habido entrega, si no se paga el precio. Esto es una especie del contrato
de compraventa. El vendedor entrega la cosa, el comprador no se hace
dueo sino hasta que pague el precio. (Clusula de no transferencia del
dominio en la tradicin)
Compraventa a plazo. Se poda entregar la cosa a ttulo de precario
(por ignorancia o mera tolerancia del dueo, sin transferencia de
dominio), sin tradicin, para obtener la restitucin, si el precio no ser
pagaba oportunamente. Es una modalidad que se impona en el contrato
de compraventa.
Hipoteca sobre la cosa vendida; Es un contrato aparte. Si no se paga
el precio, entonces el vendedor tiene derecho a vender en una subasta la
cosa hipotecada y pagarse con el precio de la venta.
Lex commisoria: Pacto comisorio: las partes incorporan un pacto en
el cual se expresa que el no pago del precio o la no entrega de la cosa
resolver el contrato. Es la condicin resolutoria tcita expresada. Es
una modalidad del contrato de compraventa.
Pactos accesorios a la venta: Es lo mismo que un contrato, pero sin
nombre ni accin. Fueron creados para asegurar el cumplimiento de las
obligaciones.
1.- Retroventa: Derecho que se reserva el vendedor de volver a
comprar la cosa, dentro de un plazo y por un precio predeterminado.
Ejemplo: si el marido vendi unos fundos a su mujer, y en la venta se
consign que se haba convenido entre ellos, que si ella hubiese dejado

139
Apuntes de Clases
2008
de estar casada con l, la mujer devolvera al marido, si l quisiera,

aquellos fundos por el mismo precio, opino que se ha de dar la accin
por el hecho, y que esto se ha de observar tambin respecto de otras
personas.
Esto es para el vendedor que no est seguro de vender o no.
2.- Reventa: Es el comprador quien puede dejar sin efecto el contrato
durante cierto lapso de tiempo, comprometindose a devolver la cosa y
exigiendo del vendedor la restitucin del precio. Esto tambin es para
garantizar por los posibles vicios que podra tener la cosa.
3.- De preferencia (o de derecho de preferencia): Consiste en que se
reserva el vendedor el derecho a ser preferido sobre cualquier otro
eventual comprador, si alguna vez el comprador decide venderla. Esto
es para evitar la circulacin jurdica de la cosa, para evitar que se hagan
negocio en la cosa tengo derecho a comprrtelo a este mismo precio.
Entonces es ej. lo vendo, pero si tu lo llegas a vender entonces yo tengo
derecho a comprrtelo preferentemente sobre otros compradores.
4.- De mejor comprador: Derecho del vendedor de resolver el
contrato, dentro de un plazo, si aparece un mejor comprador

140
Apuntes de Clases
2008
CAPITULO VIII
PROFUNDIZACION DE LOS CONTRATOS
REALES
Concepto: Contratos que se perfeccionan por la entrega de la
cosa. Su finalidad es obligar a quien recibe una cosa, por dicha entrega,
a restitursela. Debe haber tambin consentimiento, pero no basta para
perfeccionarse.
I.- DEL MUTUO:

1.- Concepto:
Contrato por el cual una persona, llamada Mutuante entrega a otra,
llamada Mutuario, en propiedad, una cierta cantidad de cosas fungibles
o dinero, con la obligacin de restituir, al cabo de cierto tiempo, igual
cantidad de cosas del mismo gnero y calidad.
Al mutuo se le llama prstamo de consumo, para que el mutuario
pueda disponer y consumir de la cosa. Se requiere traditio.
2.- Evolucin:
Nexum: garanta personal. A travs del nexum, el mutuario
responder con su propio cuerpo, personalmente la restitucin de la
cosa. Si no pagaba manus iniectum
Entrega con stipulatio. Posteriormente al nexum se empez a
garantizar la restitucin co una stipulatio, que era una promesa solemne
con orden a restituir otras tantas cosas del mismo gnero y calidad.
Simple entrega. Finalmente, cuando se entiende que hay un contrato
independiente de la stipulatio; el mutuo se perfecciona por a simple
entrega. No es necesaria otra cosa para generar la accin.
El mutuo tiene la caracterstica especial de la tradicin.
3.- Requisitos:
Mutuidatio: Transferencia de dominio. Entrega el mutuo con la
intencin de transferir el dominio.
Capacidad de enajenar: quien tiene patrimonio: el pater familia, el
hijo a travs de sus peculios.
4.- Caractersticas:
Real: Se perfecciona por la entrega.

141
Apuntes de Clases
2008
No solemne
Unilateral: Una sola parte se obliga, que es el mutuario.
De estricto Derecho: es del derecho civil y obliga entonces, al tenor
de lo pactado.
5.- Efectos:
1) Una sola obligacin: Restituir:
No las mismas cosas, sino otras tantas del mismo gnero y calidad.
Caso fortuito no exime, porque se ha transferido el dominio y la cosa
no perece para su dueo y el gnero no perece.
Se restituye lo recibido o menos; nunca ms, porque en ese caso sera
una remuneracin una donacin al mutuante.
2) Ejecucin de obligaciones:
al vencimiento de cierto plazo se puede ejecutar, restituir.
Senadoconsulto Macedoniano: Prohibicin hijo de familia
(obligacin natural). Se prohibe celebrar con l y no genera accin
para exigir su cumplimiento.
Requisitos para que se constituya obligacin natural:
Dinero
Patria Potestad
Excepciones:
Peculio castrense o quasi-castrense

Autorizacin del pater
Beneficio para el pater
Hijo que se hace pasar por sui iuris (civil)
Librarse de deuda apremiante
Prestamista menor de 25 aos.
Intereses:
Stipulatio, se pactan ah.
Mutuo de comestibles (S III dC). Productos agricultura. Se permite
que se pacten intereses sobre estos bienes.
Justiniano cambio lo anterior, entiende que los intereses son de la
naturaleza del mutuo, 1% mensual y 12% anual
Paralelo entre el Mutuo y los dems contratos reales.
Mutuo: Tradicin Otros: Entrega
Mutuante: Dueo Otros: No
Mutuo: Cosas fungibles Otros: Especies o C.C.

142
Apuntes de Clases
2008
Mutuo: Caso fortuito no Otros: S extingue

Mutuo: Unilateral Otros: Bilaterales Imperfectos, pero pueden
devengar en obligacin para quien en
Principio no estaba obligado.
Mutuo: Estricto D Otros: Buena Fe
Mutuo: Puede no ser gratuito Otros: Siempre gratuitos
II.- DEL COMODATO

1.- Concepto: Tambin llamado prstamo de uso. Es un contrato real en
virtud del cual una persona, llamada comodante, entrega una cosa
determinada especficamente a otra persona, llamada comodatario, para
que la use y la restituya una vez terminado el uso.
Comodante entrega, gratuitamente. Sino sera arrendamiento de la
cosa.
Comodatario, recibe:
Para servirse de la cosa
Posterior restitucin de la misma cosa.
2.- Formacin:
Entrega
Cosa:
Mueble, generalmente
No consumible
No fungible
Esencialmente gratuito
3.- Efectos:
Obligacin del comodatario: Restituir una vez terminado el uso
natural y obvio.
Caso fortuito: extingue obligacin
Si perece por causa reprochable al deudor, debe indemnizar.
Tiene responsabilidad hasta culpa leve in abstracto.
Hurto de uso, esto es si alguien usa sin haber contratado el
comodato. Tiene pena del robo
Actio commodati directa: El Comodato tiene accin para que le
restituyan.
Obligacin del comodante: Eventual
Indemnizar perjuicios por vicio
Reembolsar gastos extraordinarios de la conservacin.

143
Apuntes de Clases
2008
Derecho de Retencin: Para efectos de poder garantizar al

comodatario, puede retener la cosa para que el comodante
cumpla sus obligaciones.
Excepcin de compensacin: lo tiene el comodatario para
abstenerse de restituir cuando el comodante le debe una cosa a su
vez, del mismo gnero y calidad que la cosa dada en comodato.
Actio commodati contraria: La tiene el comodatario para exigir
el reembolso u otras obligaciones eventuales que tenga el
comodante.
III.- DEPSITO
1.- Concepto: Es un contrato real en virtud del cual una persona
llamada depositante entrega una cosa determinada, de especie o cuerpo
cierto, a otra persona llamada depositario, para que la guarde, la cuide
y la restituya al primer requerimiento.
Del contrato de depsito nacen obligaciones, en principio, slo para
el depositario, quien es obligado a cuidar la cosa, una vez que la recibe,
y restituirla cuando el depositante lo requiera.
Depositante: Es dueo o poseedor civil.
Entrega La entrega no hace las veces de tradicin, y tiene la funcin
de perfeccionar el contrato.
Depositario:
Recibe
Cuida
Restituye al primer requerimiento
2.- Caractersticas:
1. Depositario, mero tenedor siempre reconoce dominio ajeno. Tambin
puede ser poseedor natural. Pero, no puede nunca hacerse dueo de la
cosa depositada, porque no es poseedor civil.
2. Depositante, normalmente poseedor civil o dueo
3. Gratuito, esencialmente.
4. Sinalagmtico imperfecto. En principio slo hay obligaciones para el
depositario, pero pueden devengarse obligaciones eventuales para quien
en principio no estaba obligado, es decir para el depositante.
3.- Formacin:
Entrega de la cosa, esto para que se perfeccione el contrato.

144
Apuntes de Clases
2008
Especie o cuerpo cierto

No puede usar la cosa, ni servirse de ella. Si lo hiciera habra hurto
de uso, el cual tiene una sancin civil.
4.- Efectos:
a) Obligaciones del depositario:
1. Debe cuidar la cosa
2. Debe restituir la misma cosa, especie o cuerpo cierto.
Caso fortuito, extingue
Responsabilidad: slo culpa grave o dolo. Excepcionalmente
puede responder por culpa leve in concreto)
3. Indemnizar: si hubo hurto de uso. Para poder exigir la
indemnizacin correspondiente, el depositante tiene la actio depositi
directa
b) Obligaciones del depositante (eventuales):
1. Indemnizar todo perjuicio
2. Reembolsar todo gasto que origine el depsito para el depositario.
3. D de Retencin (Hasta Justiniano): Si se haba causado perjuicio o
gastos, para asegurar el pago podr retener la cosa para que se cumpla la
obligacin.
4. Excepcin de Compensacin por obligacin: Contrada por ambas
partes hasta la concurrencia de la de menor valor.
6. Actio depositi contraria
Depsitos especiales:
1)Necesario: Consiste en la entrega que hace el depositante de una
cosa determinada por urgencia o calamidad en el cual no le es posible
elegir la persona del depositario, quien a su vez debe aceptar la guarda
que se le solicita.
Calamidad
No se elige depositario
Si no restituye: duplum
Responsabilidad: culpa leve in concreto
Obligacin transmisible.

145
Apuntes de Clases
2008
Es un depsito especial, est obligado el depositante por una fuerza

mayor a hacer el depsito y el depositario por ley debe aceptar el
depsito. No hay consentimiento de la parte. No hay posibilidad de
elegir al depositario.
2) Irregular: Cuando lo que se pide es la guarda de una cantidad de
dinero, no es especie o cuerpo cierto, sino que es genrico. Es fungible.
Dinero:
Usarlo y consumirlo; pero se restituye igual cantidad, al primer
requerimiento
Accin de buena fe: intereses
No hay nota de infamia
No hay exceptio senaticonsulti macedoniani.

La diferencia con el mutuo es que debe restituir con igual cantidad y
al primer requerimiento, no al vencimiento del plazo determinado.
No hay intereses naturales, pero como es un contrato de buena fe,
deben cumplirse obligaciones como si fuera un buen padre de familia, y
el restituira tambin los intereses.
No hay nota de infamia como el caso del depsito necesario.
No hay exceptio senaticonsulti macedoniani: No podra liberarse el
hijo de familia de restituir lo que se le ha dado en depsito con la excusa
de que es incapaz.
3) Secuestro: Es el depsito o guarda que hace alguna de las partes o
un tercero de un juicio con cargo a restituir la cosa determinadamente
depositada a quien obtuviera sentencia favorable.
Puede ser hecho por una o varias personas
Custodia y entrega a quien tenga a su favor una condicin.
Recae en muebles, inmuebles o personas (caso del hijo de familia
mientras se disputa la paternidad)
Posesin ad interdictam
No se restituye al primer requerimiento, sino al cumplirse una
condicin.
IV.- DE LA PRENDA
1.- Concepto:
Entrega el deudor o un tercero
Acreedor recibe, para seguridad de su crdito (accesoria).
Restituye cuando se satisface el crdito.

2.- Formacin:

146
Apuntes de Clases
2008
Entrega al acreedor prendario

Posesin ad interdictam
Todo tipo de bienes
En inters de ambas partes.
3.- Efectos: sinalagmtico imperfecto.

Acreedor prendario:
Restituir al pagarse el crdito
Caso fortuito: extingue
Responsabilidad: culpa leve in abstracto
No puede usar: hurto de uso
Frutos: si se perciben, se imputan, primero a intereses y, luego, a

capital
Actio pignoratitia directa.

Constituyente: Eventual
Indemnizar:
Perjuicios: dolo o culpa; o slo dolo.
Garanta insuficiente (stelionato)
Reembolsar:
Gastos necesarios para la conservacin
tiles: equitativamente
D de Retencin
Excepcin de compensacin
Actio Pignoratitia contraria.

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Derechos del amo sobre el esclavo:

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Todos del amo

Manumitidos por medios solemnes, dueos de su libertad (posean

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manumisor por el vnculo de clientela); manumitidos por medios menos

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