Repblica bolivariana de Venezuela

Ministerio del poder popular para la educacin

Universidad Nororiental Privada GRAN MARISCAL DE AYACUCHO
Facultad de Derecho
Seccin D-1-1
Asignatura: Introduccin al derecho

CIUDAD GUAYANA, EDO. BOLIVAR MAYO DEL 2012

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Tema 18.
1. Las fuentes del derecho positivo
Principios, fundamentos u origen de las normas jurdicas, y en especial del
derecho positivo o vigente en determinado pas o poca. El derecho positivo de
cualquier estado, es decir, el derecho actual y vigente, tiene dos fuentes
principales, a saber: puede establecerlo la comunidad popular organizada , esto
es, el estado, en forma de legislacin (Ley), y puede tambin dimanar de la
colectividad popular no organizada, de la sociedad , en forma de habito
conscientes de los fines del derecho trata de cumplir (Costumbres), ambas se
llaman fuentes del derecho por ser los medios que hacen valer las reglas de ests
en cada momento de la vida.
Tenemos por fuente de derecho las distintas maneras, medios o procedimientos
por las cuales se elaboran las reglas del derecho positivo de acuerdo con la teora
pura del derecho, se le denomina de esta manera ya que es la manera ms
factible de hacerle frente a la problemtica de cmo se produce ese conjuntos de
normas que integran el ordenamiento jurdico. En efecto el estudio de las fuentes
del derecho lleva la preocupacin del jurista al anlisis de la forma como se
producen y manifiestan las normas que integran el ordenamiento jurdico.
EGAA, MANUEL SIMN, Notas de Introduccin al Derecho. 2004,
pg. 111.
2. Acepciones
a. Como fuentes de conocimiento o sentido histrico:
Cuando queremos expresar los vehculos a travs de los cuales palpamos la
existencia

de

las

normas.

La

norma,

entidad

espiritual,

cultural

fundamentalmente de sentido, necesita de algo sobre el cual posarse para ser

conservada y transmitida, y ese instrumento, que nos permite conocerlas esta
constituidos por los documentos, publicaciones de diversas ndole, inscripciones
en piedra u otros materiales, tradiciones, entre otras. A travs de estas fuentes
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de conocimiento o fuentes histricas sabemos de la existencia de las normas,

tanto en el momento histrico en que vivimos como por lo que se refiere a la
existencia jurdica de los pueblos que nos han precedido en el tiempo.
EGAA, MANUEL SIMN, Notas de Introduccin al Derecho. 2004,
pg. 112.
b. Como fundamento del derecho:
En sentido filosfico, efectivamente, nada podra identificarse mejor con la fuente
de algo que la razn intrnseca de su propia existencia. Sin embargo, al enfocarlo
como fenmeno jurdico, desde este punto de vista estamos entrando al terreno
de la filosofa, a no ser que encontremos el fundamento intrnseco del derecho en
el fenmeno normativo. Por tanto, la razn ltima de este fenmeno constituye
ms bien la investigacin de la filosofa y no de la ciencia del derecho. Dentro del
campo de la religin, la sociologa, la historia, la moral, la deontologa,
estaramos, si por fuente en el sentido de fundamento entendemos la razn
divina, el fenmeno social, la evolucin histrica, la realizacin de ideales ticos o
de la justicia como ideal supremo.
EGAA, MANUEL SIMN, Notas de Introduccin al Derecho. 2004,
pg. 112.
3. Clasificacin de las fuentes del derecho positivo
a. Las fuentes formales
Son las fuentes jurdicas. Fuentes formales del derecho se denomina la manera
como

los

preceptos

contenidos

en

las

normas,

adquiere

carcter

de

obligatoriedad se coercible, coloca todo el aparato del Estado detrs de precepto

para crear la posibilidad de materializar una sancin en el caso de su
incumplimiento es lo que hace a las normas adquirir el carcter de jurdica, es
decir, obligatoria por ser coercible.

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Las fuentes formales del derecho es el derecho mismo, y es por eso que se dice
que son los sordos de expresin de derecho positivo. Son fuentes formales: la Ley,
la costumbre la jurisprudencia, la doctrina cientfica.
Las fuentes formales son las normas positivas de cualquier tipo que pueda ser
invocada por un organismo, con fundamento de validez de la norma que crea as,
es legislador invoca con fundamento de la Ley a la constitucin, el juez a la Ley
como fundamento de su sentencia, entonces la fuente formal sera una norma
superior donde se fundamenta, la validez de la norma que se crea.
EGAA, MANUEL SIMN, Notas de Introduccin al Derecho. 2004,
pg. 112.
Estas pueden ser:
La ley
4. Regla de conducta obligatoria

dictada por el poder legislativo, o por el

poder ejecutivo cuando lo sustituye o se arroga sus atribuciones.

i. CABENELLAS, GUILLERMO. Diccionario Jurdico elemental,
2004.
La jurisprudencia
La interpretacin de la ley hecha por los jueces.
ii. CABENELLAS, GUILLERMO. Diccionario Jurdico elemental,
2004.
La costumbre
Es una de las fuentes del derecho, que no es otra cosa que normas jurdica,
no escritas.
iii. CABENELLAS, GUILLERMO. Diccionario Jurdico elemental,
2004.
La doctrina
Conjunto de tesis y opiniones de tratadistas y estudiosos del derecho que
explican y fijan el sentido da la ley.
CABENELLAS, GUILLERMO. Diccionario Jurdico elemental,
2004.
5. Las fuentes materiales y formales
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La norma adems de ser un producto de la actividad del legislador, que responde

a los procedimientos especficos, es una manera de regular la conducta del
hombre a travs de un imperativo. Son fuentes materiales del Derecho aquellas
instituciones o grupos sociales con capacidad para crear normas jurdicas, que
son como veremos: el poder legislativo, a travs de las Cortes Generales y de los
Parlamentos o Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas; el poder
ejecutivo, mediante disposiciones dictadas por el Gobierno; e incluso el propio
pueblo, a travs de la creacin de costumbres y usos obligatorios.
El legislador estudia el fenmeno social que va a regular con las necesidades del
grupo, formas de conducta que debe regular, factores econmicos, fsicos y
religiosos, morales, histricos y todo lo que influye en la sociedad, es lo que
determina el contenido de la Norma Jurdica para solucionar el conflicto de
intereses que justifican la oposicin de la norma. Entonces las fuentes materiales
del derecho son las fuentes extras jurdicas. Los factores, la circunstancia,
elementos, que condicionan y determina el contenido de la norma jurdica.
EGAA, MANUEL SIMN, Notas de Introduccin al Derecho. 2004,
pg. 112.

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Tema 19.
1. La Ley
El trmino Ley proviene de la voz romana Lex, que significa norma escrita, por
contraposicin a la norma consuetudinaria, formada a travs de la repeticin de
formas de conductas, denominadas Mores.
2. Acepciones
La ley como fuente del derecho objetivo puede tomarse en tres sentidos:
En sentido amplsimo
Ley es toda norma jurdica obligatoria. Se incluir aqu toda clase de normas
jurdicas, las constituciones, leyes, reglamentos, convenios, entre otros. Incluso la
costumbre no escrita y los actos de autoridad.
En sentido amplio
Ley es toda norma jurdica obligatoria de origen estatal, forma escrita y en cierto
modo solemne.
La ley tomada en este sentido jurdico amplio se oponen: la costumbre (norma
jurdica no estatuaria y la precepcin autonoma que procede de un poder no
estatal), pero caben dentro de ellos actos que no proceden del poder legislativo.
Sentido restringido
Coincide, segn algunos, con la ley formal que estudiaremos mas adelante. En
este sentido ley es mandato de carcter general emanado del rgano del estado a
quien corresponde la funcin legislativa establecida en la constitucin
LUIS MARIA OLASO, Introduccin al Derecho. 2003, pg. 131.

3. Caracteres de la ley
Muchos caracteres de la ley coinciden con lo caracteres de la norma jurdica.
Distinguimos los caracteres en externos e internos.
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a. Caracteres externo
i. Generalidad y abstraccin:
Ley que no se dicta para casos particulares ni personas individualmente
considerados, sino que estn sometidos a ellas todos los que se encuentra en el
supuesto de hecho o hiptesis de la misma
ii.

Permanencia:

La ley solo puede extinguirse o cambiarse por lo s procedimientos establecidos en

la constitucin o en las leyes. Si puede cambiar con excesiva facilidad peligra la
seguridad jurdica.
iii.

Legitimidad:

Debe ser dictada por el poder social competente, ordinariamente el poder

legislativo por medio de sus rganos, las cmaras o la cmara legislativa. Tambin
el poder ejecutivo por medio de los decretos leyes que estudiaremos ms
adelante.
b. Caracteres internos.
Justa: esto significa que las leyes deben darle a cada quien lo que le
corresponde
Honesta: esto implica que debe estar de acuerdo con los principios
fundamentales del derecho natural. Y desde una ptica iuspositivista,
significa que no debe contraer las normas contenidos en los planos
superiores del ordenamiento jurdico
Adecuada en el tiempo y en el espacio: normalmente los
procedimientos de elaboracin de las leyes son tan engorrosos, que,
cuando se dictan las nueve normas, ya resultan obsoletas y sin vigencia
efectiva.
Posible: es un principio
que tiene dos excepcione: las leyes
de
conscripcin militar y aquellas que se dicen en tiempo de guerra.
Clara, til y obligatoria: parece innecesario decirlo, pero no es extrao,
encontrar leyes dictadas con escasa tcnica legislativa; algunas con
articulados confusos.

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JOSE RAFAEL HERNANDEZ GORDILS, Introduccin al Derecho.

2001., pg. 260.

4. Ley material y ley formal

Ley formal: las normas son dictadas por el poder legislativo, siguiendo
pautas regladas.
Ley material: se tendrn a aquellas con cierto grado de generalidad,
elaboradas segn pautas establecidas por un determinado sistema jurdico
JOSE RAFAEL HERNANDEZ GORDILS, Introduccin al Derecho.
2001., pg. 261.

5. Elementos

6. Formacin de las leyes:

Este proceso se halla determinado en la constitucin nacional. Las leyes pueden
originarse en cualquiera de las cmaras por la iniciativa de un diputado o un
senador o tambin por el Poder Ejecutivo y requiere el voto concordante de
ambos cuerpos legislativos, salvo respecto de detalles para los que puede
prevalecer el voto de los dos tercios de la Cmara iniciadora sobre la opinin
opuesta sobre la Cmara revisora.
En este proceso cabe distinguir tres etapas:
La sancin es el acto por el cual el poder legislativo crea la regla legal.
La promulgacin es el acto por el cual el Poder Ejecutivo dispone el
cumplimiento de la ley.
La publicacin el hecho por el cual llega la ley al conocimiento del pblico.

7. Principio que rigen las legislaciones

8. Codificacin
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En los pases donde impera un rgimen formalista, el tema de la codificacin, se

presenta a mediados del siglo XVIII.
En efecto, con el racionalismo, donde el criterio de la verdad no es de carcter
emprico sino intelectual y deductivo, comienza la profusin de leyes escritas. No
va a ser fcil, sin embargo, aceptar que sistemas consuetudinarios, que privaban
hasta ese momento.
La promulgacin del cdigo napolenico en 1804, da lugar a que el movimiento
codificador comience su verdadero desarrollo. No va ser fcil, sin embargo
aceptar que elaboren leyes que, en cierto sentido, quedan como petrificadas.
La ventaja que conlleva la denominada codificacin son, entre otras: refuerza la
idea de la permanencia en el derecho, su promulgacin es menos lenta que la de
costumbre jurdica.
JOSE RAFAEL HERNANDEZ GORDILS, Introduccin al Derecho.
2001., pg. 263.
9. Derogacin
La derogacin de la ley puede ser total o parcial. Como es lgico, ello va a
depender de que comprenda todo el texto legal.
JOSE RAFAEL HERNANDEZ GORDILS, Introduccin al Derecho. 2001.,
pg. 263.
10.

Clases de derogacin

Interna
Se puede derogar por una causa interna de la misma ley. Esto ocurre cuando la
ley se ha dictado para un tiempo o se resuelve el caso, la ley queda
automticamente derogada.
Externa
La ley externamente puede ser derogada
a. Por otras leyes
b. Por la costumbre jurdica abrogatoria
11.

Abrogacin
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Se trata de un procedimiento mediante el cual con base en una consulta a la

poblacin la mayora decide dejar sin vigencia una ley. Para ello se convoca a un
referendo abrogatorio segn lo dispone el artculo 74 de la CRBV.
LUIS MARIA OLASO, Introduccin al Derecho. 2003, pg. 148.

12.

Decretos

Los decretos leyes son:

Actos de carcter normativo, emanados del presidente de la republica, con igual
rango y valor que la ley, y que se refieren, sin embargo, a materias reservadas
normalmente a la ley.
a. Clases:
Se distinguen en dos clases. Los decretos-leyes de gobierno de iure y los
decretos-leyes de los gobiernos facto.
a. Los decretos-leyes de gobierno de iure.
Se trata de decreto-leyes enmarcado en la normativa constitucional. Debemos
distinguir, en el mbito de estos decretos-leyes, los que son dictados por el
presidente de la republica.
b. Los decretos-leyes de los gobiernos facto.
Son los que se producen por dichos gobiernos cuando todava no se ha
organizado el poder legislativo despus un golpe de estado.
LUIS MARIA OLASO, Introduccin al Derecho. 2003, pg. 144-145.

13.

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Tema 20
1. La jurisprudencia
Los romanos atendan al concepto etimolgico, y de all q sostuviera, que la
jurisprudencia era la ciencia de la sabidura del derecho.
En las instituciones de Justiniano, se define como: el conocimiento de las cosas
humanas y divinas, ciencia de lo justo y lo injusto. A eso se dedicaban
fundamentalmente los jurisconsultos o jurisprudencia; a interpretar las normas
jurdicas.
2. Moderno
En la actualidad, la fuente que nos ocupa, se entiende en su sentido amplio, como
el conjunto de fallos jurisprudencia, es decir, de las sentencias didcticas por los
jueces para resolver los casos concretos que se presentan, y en sentido
restringido: el conjunto de sentencias que, de una manera uniforme, deciden
casos similares. En este ultimo sentido, lo importante es pronunciarse de una
manera uniforme, es poder influir en los futuros fallos.
JOS RAFAEL HERNNDEZ GORDILS. INTRODUCCION AL DERECHO, 2001,
pg.289

3. ACEPCIONES
El vocablo jurisprudencia tiene tres acepciones usuales en derecho. La primera,
que es la clsica, deriva del latn "iuris" (derecho) y "prudentica" (sabidura), y
denomina en modo muy amplio y general a la ciencia del derecho.
La segunda acepcin alude al conjunto de pronunciamientos de carcter
jurisdiccional dictado por rganos judiciales y administrativos. Este constituye el
llamado "derecho judicial" en cuanto comprende a los fallos y sentencias
emanados de los jueces y tribunales judiciales, o bien el denominado "derecho
jurisprudencial administrativo", en cuanto involucra a las resoluciones finales de
los tribunales administrativos.
La tercera acepcin hace referencia al conjunto de sentencias dictadas en sentido
concordante acerca de una determinada materia. La coincidencia de sentido de
ciertos grupos de decisiones jurisdiccionales permite hablar, en estos casos, de
"jurisprudencia uniforme", lo cual, a su vez, traduce la unidad de criterio con que
en la prctica son resueltos los casos anlogos por los tribunales judiciales o
administrativos.
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DELGADO ORTEGA. INTRODUCCION AL DERECHO, 2001, pg.290

4. Funciones de la Jurisprudencia
Se suele afirmar que las funciones bsicas de la jurisprudencia son:
Unificacin:
Esta funcin, se cumple de derecho en el sistema anglosajn, y solo de hecho en
el nuestro.
En efecto, el sistema anglosajn, reconoce la idea del precedente, esto es, las
sentencias cuando adquieren el carcter definitivamente firme, se convierten en
normas jurdicas generales, aplicables en forma obligatorias a los casos
semejantes, que se presente en el futuro, en la misma instancia y en las
inferiores.
Integracin y creacin:
Los jueces tienen una facultad amplsima de integrar y crear el derecho, en vista
de que l, va resolviendo casusticamente las situaciones especficas que se le
van presentando. Solo un segmento del ordenamiento jurdico, est conformado
por el derecho escrito. Lo dems, lo debe ir cubriendo el juez a travs de los
procedentes ya existentes, o mediantes las nuevas sentencias que vaya
produciendo.
Adaptacin:
Segn ella, el juez debe tratar de acoplar las leyes vigentes, a los nuevos casos q
se van presentando
Lo lento y engorroso del proceso de creacin de las normas, hace q esta funcin
se dificulte cada vez ms.
Interpretacin:
Indudablemente, es la funcin ms frecuente e importante, que cumple la
jurisprudencia.
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Al igual que la adaptacin, se da igual en los dos sistemas que hemos

Venido mencionando
JOS RAFAEL HERNNDEZ GORDILS. INTRODUCCION AL DERECHO, 2001,
pg. 291
5. Valor como Fuente
En Venezuela
En nuestro pas, que pertenece al sistema romanista o continental-europeo,
Se considera a las jurisprudencias como la fuente indirecta ms importante, ya
que en efecto ella es materia de consulta para todo el que tenga contacto con el
derecho. Hay que tener presente lo ya sealado respecto al art. 335 de la
constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
En el sistema anglosajn
En el sistema anglosajn, vale la pena recordar especficamente, que se trata de
un derecho de los jueces, donde el Common Law es la base del sistema; existe la
figura del precedente judicial en el estricto sentido de la palabra, y la
jurisprudencia se considera fuente normal directa del derecho.
GARCIA M. INTRODUCCION AL DERECHO, 2001, pg.293
6. Doctrina de la Jurisprudencia
Doctrina jurisprudencial es la decisin del ms alto tribunal de un pas que, al
resolver un caso concreto, establece un principio o doctrina jurdica vinculante
para el propio tribunal supremo y para todos los rganos jurisprudenciales
inferiores, mientras no sea derogada o modificada por resolucin debidamente
motivada del propio tribunal supremo. As se entiende a la jurisprudencia tanto en
el
sistema
romano
germnico
como
en
el
anglosajn.
En un sentido amplio se entiende por jurisprudencia a toda decisin emanada de
autoridad judicial o gubernativa, independientemente de su rango y categora, al
interpretar y aplicar el Derecho. As, por ejemplo se habla de jurisprudencia de la
Corte Suprema, jurisprudencia de la Corte Superior, jurisprudencia del Tribunal
Fiscal, del Tribunal Registral, etctera.
JOS RAFAEL HERNNDEZ GORDILS. INTRODUCCION AL DERECHO, 2001,
pg. 229.
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