Professora Doutora Angela Cassia Costello Galanni Dorado de Oliveira
RESUMO
CATAL, Joan Prats. Derecho y management em la administracion pblica. In:
Lecturas de Gestin Pblica. Coordenao de Quim Brugu e Joan Subirats. INAP, Madrid, 1999, p. 182 a 197.
O autor inicia o texto afirmando que a irrupo das tcnicas de
management em todos os nveis da administrao pblica est gerando inevitavelmente uma srie de tumultos (confuses). Primeiramente porque o management no se apresenta agora como um mero incremento tecnocrtico a ordem tradicional de legitimidade legalista, mas como portador de um fator de legitimidade prprio representado pelos valores da eficcia e eficincia. Resulta, assim, a exigncia do acrscimo de eficincia e eficcia no uso dos recursos pblicos a fim de legitimar a Administrao Pblica, para alm dos valores de equidade e participao outrora elaborados no Estado social democrtico de direito. Eficincia e eficcia da gesto se converteram na condio superveniente e um fator diretriz de reforma no somente do prprio estado social, mas tambm para ganho de competitividade e desenvolvimento econmico de cada pas.
A confuso (tumulto) provem, em segundo lugar, do fato de que o
management no corresponde a um paradigma bem estabelecido, isto , a cincia da gesto se expressa em contedos e formas muito plurais, as vezes, contraditrias. Assim, a fim de suprir as demandas pblicas por racionalizao gerencial contrata-se empresas de consultorias e escolas de negcios cujas pluralidades de enfoques, linguagens, tecnologias, marcos, conceitos e at valores est transformando a Administrao em uma torre de Babel. Por outro lado, algumas causas desse tumulto parecem, felizmente, estar sendo superadas. Merece destaque, primeiramente, o abandono crescente da iluso infundada de que o management empresarial privado possa ser transladado mecanicamente as Administraes pblicas (muitas vezes praticado pelas empresas de consultoria). Nesse sentido, a opinio da comunidade cientifica internacional tem reconhecido a existncia do management pblico o qual pode ser resumido nas palavras de Paulo Motta para quem entre a gesto pblica e a privada sucede como os homens e as mulheres: coincidimos em 90%, mas so os 10% de diferena que importam.
Em terceiro lugar, a confuso provm tambm da incapacidade do
Direito Administrativo entender e estabelecer um dilogo fecundo com o management pblico. Isso resultado do aquartelamento do Direito administrativo clssico no paradigma antidiscricional. Contudo, o autor sugere que esse paradigma do Direito Administrativo resolve os problemas de legitimidade do Estado Liberal de Direito, mas irrelevante e indiferente ao desenvolvimento do Estado social democrtico e resulta em um aliengena contraditrio ao desenvolvimento da racionalidade gerencial pretendida pelo management de hoje. Estaramos, segundo o autor, passando por uma revoluo paradigmtica nos termos da elaborao de Kunh uma vez que o direito administrativo de hoje necessitaria e vem sendo submetido a rpidas e profundas transformaes. A partir da anlise do perodo franquista o autor conclui que o Direito administrativo clssico resultou na racionalizao da administrao e na autonomia do mercado e da sociedade, por meio do controle judicial, em face das arbitrardes do poder pblico. Haveria, contudo, uma confuso feita pela doutrina entre direito administrativo, legalidade administrativa e Estado de Direito. Nesse contexto, o autor pretende desfazer a confuso pela qual o management e o Direito Administrativo so considerados foras opostas. Isso decorre primeiramente pois o Direito administrativo segue querendo entender o management como, unicamente, um repertrio tcnico de execuo de decises, com origem na empresa privada. Ignora-se, assim, que o management representa hoje um saber terico e prtico sobre as organizaes mais reconhecido internacionalmente, repertrio intelectual e uma prtica profissional fundamental no mundo das organizaes. Essa simplificao impede a compreenso de uma srie de processos reais que permitem aparecem apenas como rudos, alm disso, impede a obteno de uma srie de conceito e tcnicas que permitiram salvar velhos e irrenunciveis valores do paradigma tradicional ao situa-los em frmulas novas e compatveis com os valores gerenciais da eficincia e eficcia. Por outro lado, o management tem percebido o Direito administrativo como um fator de bloqueio dos processos de racionalizao gerencial. Isto , o direito administrativo visto como projeto antidiscricional. A manuteno do paradigma tradicional est convertendo a legitimidade em legalidade formal e transformando o Direito Administrativo em mera forma sem abertura para o exerccio positivo da discricionariedade. Por outro lado, a grande desqualificao do direito administrativo feito por parte da doutrina abre no Estado de Direito uma grande oportunidade para a arbitrariedade. O autor, contudo, afirma que ao contrrio desses posicionamentos, o Direito e o Management advogam por uma restruturao do Direito administrativo tradicional a fim de que o direito contribua como instrumento de eficcia e flexibilidade das polticas. Isso , a superao de uma concepo do
direito administrativo procedimental. O futuro est na melhor compreenso do
exerccio informal da discricionariedade sem reviso judicial. Essa corrente, na qual o autor se insere, pleiteia uma mudana paradigmtica capaz de estabelecer um dilogo fecundo que permita desenvolver novos marcos conceituais. Isto , cr num mtuo reconhecimento entre Direito e Management, compreenso e troca entre ambos, so as condies da transformao qualitativas que sustentam esses tericos. No se deve menosprezar o direito, pois manejar tais mudanas a sua margem provocaria graves desajustes e riscos de arbitrariedade, provocando, tambm, que muitos esforos meritrios acabem fracassando e deixem de ingressar nas instituies formais.
Assim necessria uma renovao gerencial da Administrao Pblica
paralela e coerente com o Direito. Tal dialogo no ocorrer contudo sem contradies, a fim de contribuir nessa tarefa o autor aponta 3 hipteses.
a) O paradigma tradicional do Direito Administrativo, resumido por
alguns como projeto antidiscricional, no somente coerente como tambm implica necessariamente no paradigma do management representado pela teoria clssica da burocracia (Weber) e da ordenao cientifica do trabalho. A racionalidade legal e a racionalidade gerencial no so antinmicas uma vez que se implicam e se sobrepe mutuamente, como consequncias da assuno por ambos dos mesmos pressupostos valores, problemas e mtodos. Isto , 1) o dualismo entre sociedade civil e Estado; 2) a crena na possibilidade de programar normativamente toda ao estatal; e 3) a necessidade por parte dos agentes econmicos de assegurar a mxima previsibilidade das decises pblicas. Esses trs problemas basilares da produo intelectual do direito administrativo antidiscricionrio correspondem e implicam com a racionalidade burocrtica weberiana e a ordenao cientfica do trabalho do management. b) Tanto o paradigma tradicional do Direito Administrativo como o management esto em crise. A partir da anlise das mudanas sofridas na Espanha e Alemanha, o autor conclui que existe uma crise ou inadequao dos instrumentos do direito administrativo clssico, antidiscricional, em face das novas exigncias do Estado social. Essa inadequao se d, em primeiro lugar, devido ao incremento de gastos do Estado Social e da necessidade responder aos imperativos constitucionais que geraram efeitos perversos: 1) corporativismo social e burocrtico; 2) clientelismo; 3) clientelismo poltico; 4) arbitrariedade; e 5) desperdcio de recursos. Nesse contexto, nascem no mbito Estatal, a necessidade de se viabilizar novas formas de legitimao ou governabilidade. Por outro lado, o
management pbico tem abandonado o tipo ideal burocrtico como
paradigma universal de racionalidade organizativa, passando a uma teoria organizativa que se baseia na contingncia e situa a racionalidade do desenho organizativo e da gesto dos recursos em funo da natureza das tarefas e do nvel tecnolgico de cada caso. A teoria da deciso assim, reconhece a existncia de diversos graus de discricionariedade. O aprofundamento desses esforos tem correspondido a uma renovada teoria do Direito Pblico dada a necessidade de institucionalizar e traduzir legalmente novas solues e instrumento para governabilidade e legitimidade da ordem social e poltica atual. c) Por fim, a ltima hiptese consiste em constatar que na renovao do management pblico e do Direito Administrativos esto assentadas as bases claras e precisas (valores, pressupostos, problemas e mtodos) para uma interao fecunda tanto a nvel acadmico como a nvel de pratica profissional. A ttulo meramente enunciativo o autor destaca alguma dessas linhas de interao. Primeiro, como consequncia do abandono da universalidade da racionalidade organizativa burocrtica, o management pleiteia uma necessria diversificao organizativa e do regime jurdico das Administraes Pblicas. Decorre, assim, a necessidade de abandono da figura de pessoas jurdicas com um Estatuto jurdico. Essas devem ser organizadas de acordos com a diversidade de tarefas e tecnologias. O direito administrativo e o management acabam assim mais complexo e plural. Nesse contexto, encontrar novas formas e mecanismos de integrao cuja afinamento e desenvolvimento uma das grandes tarefas comuns ao direito e ao management pblico. Em segundo lugar, o management pblico abandonou o conceito e a tcnica da planificao administrativa e a rgida separao entre planificao e execuo que dela deriva, antecipando assim o caminho que atualmente comea a fazer o Direito Administrativo ao revisar a teoria tradicional da programao da Administrao pela Lei e abordar o correspondente conceito de Administrao como execuo normativa para substitui-lo por uma ideia bsica de disposio de recursos para fins, no marco normativo determinado e cada vez mais complexos. Quarto, o abandono pelo managemente da iluso de que todo comportamento organizativo somente racional na medida em que se encontra previamente prevista e normatizado, revalorizando, assim, a autonomia e a responsabilidade dos managers e pessoal. Isso corresponde a um movimento de revalorizao da discricionariedade e da responsabilidade subjetiva do Direito Administrativo. Ao lado dessa revalorizao, a fim de se evitar a arbitrariedade, necessria tambm definir controles por meio do fortalecimento Tribunal de Contas e da criao de instancias supervisoras. Quarto, o abandono pelo managment da ideia de planificao normativa e sua substituio por conceitos e tcnicas de anlise e gesto estratgica, corresponde a uma nova percepo do
rol de Direitos Administrativo, como instrumento de ao para fim de
transformaes especificas. Quinto, a aceitao pelo Management da teoria econmica dos bens pblicos corresponda a aceitao pelo Direito Administrativo que a lei no pode fixar de maneira precisa os fins, interesses e objetivos pbicos dependentes cada vez mais da relao dos poderes e da colaborao cidad. Trata-se pois, do desenvolvimento de teorias e tcnicas de construo e gesto de redes Inter organizativas, a construo de um marketing pblico desde a configurao dos usurios como clientes, at a proclamao de um novo princpio de receptividade, crescimento do interesse do Direito Administrativo pelas relaes interadministrivias,