PROCURADURIA JUDICIAL AGRARIA DE BOYACA

Tunja, 29 de mayo de 2003

Seores
HONORABLE TRIBUNAL SUPERIOR DE TUNJA
SALA CIVIL
MAGISTRADO PONENTE: Dr. JORGE E. PINEDA
REF: PROCESO DE LANZAMIENTO POR OCUPACION DE
HECHO DE CHIVOR S.A. E.S.P. CONTRA JESUS ROA
( Rad:2003-0276-01)
ARMANDO ARIZA CARDENAS, en mi condicin de PROCURADOR
AGRARIO, me permito presentar las siguientes consideraciones de orden
legal, en aras de dar cumplimiento al mandato establecido en el pargrafo 1.
del artculo 352 del cdigo de procedimiento civil, que dispone, la necesidad
de sustentar el recursos ante el juez o tribunal que deba resolverlo, a ms
tardar dentro de la oportunidad establecida en los artculos 359 y 360.
PRIMERA.- Con la finalidad de establecer la naturaleza jurdica de las
acciones posesorias y de diferenciarlas de la ACCION DE LANZAMIENTO
POR OCUPACION DE HECHO, es necesario hacer un recorrido histrico de
ellas, para evitar no solo contradicciones en los fallos, sino decisiones no
congruentes con la accin que se intente, como podra ocurrir en el caso que
ocupa a ese H. Tribunal.
Como una forma de proteger la propiedad, el derecho romano antiguo,
construy la teora de los Interdictos posesorios o acciones posesorias, donde
solamente se conceda la accin al propietario. Se conocieron dos clases de
interdictos posesorios: retinendae possessionis, que se interpona contra las
agresiones o molestias que impedan el ejercicio normal de la posesin a
nombre propio y el recuperandae possessionis, que deba interponerse
cuando se despojaba a un poseedor (a nombre propio) de un bien. Los
interdictos tenan como finalidad proteger de las molestias o despojos que se
dieran en razn de la violencia o clandestinidad.

Posteriormente, se extienden estas acciones o interdictos posesorios para

proteger la posesin a nombre ajeno o mera tenencia. (Derecho cannico).
Los dos sistemas mencionados (derecho romano antiguo y derecho cannico)
se consagraron de manera equivocada o poco tcnica en nuestro
ordenamiento civil, lo que en muchas ocasiones se presta para indebidas
interpretaciones y para vulnerar derechos de nuestros campesinos.
A.-EL SISTEMA DE DERECHO COMUN (consagrado en los artculos 972
a 983 del C.C. y que corresponden a los interdictos del antiguo derecho
romano) solo protege la posesin a nombre propio, de bienes inmuebles,
cuando se ha venido poseyendo en forma tranquila e ininterrumpida por lo
menos durante un ao y prescriben al cabo de un ao contado desde el acto
de molestia o desde cuando se ha perdido la posesin.
B.- LAS ACCIONES POSESORIAS DEL DERECHO CANONICO,
DENOMINADA ACCION POSESORIA ESPECIAL (consagrada en el art.
984 del C.C.) que protege tanto la posesin a nombre propio como la
posesin a nombre ajeno o mera tenencia, que se pueden interponer por quien
ha posedo durante cualquier tiempo y que prescriben al cabo de seis meses.
Se da para el caso de despojo en forma violenta de la posesin o la mera
tenencia.
NOTESE QUE ESTOS DOS SISTEMAS APARECEN EN NUESTRO
ORDENAMIENTO
CIVIL,
COMO
FORMAS
DE
PROTEGER
JUDICIALMENTE LA POSESION POR RAZON DE LAS MOLESTIAS O
DESPOJOS DE QUE PUEDE SER VICTIMA EL POSEEDOR. SI SE TRATA
DE SIMPLES MOLESTIAS O PERTURBACIONES EL PROCESO TENDRA
POR OBJETO LA CESACION DE TALES Y SI SE TRATA DE DESPOJO SE
BUSCARA RECUPERAR LA POSESION. EN LOS DOS CASOS CON
INDEMNIZACION DE PERJUICIOS.
En materia civil los interdictos para recuperar o conservar la posesin, y el
reconocimiento a que hubiera lugar, de conformidad con lo establecido en
el artculo 408 del C.P.C. es el proceso abreviado.

SEGUNDA.- otras de las formas de proteccin de la posesin o tenencia de

los bienes inmuebles, se ha dado a travs de la ACCION DE
LANZAMIENTO POR OCUPACION DE HECHO, que de ninguna manera
se puede confundir con las ACCIONES POSESORIAS atrs sealadas, y
que son de naturaleza diferente de estas, por cuanto implican invasin,
despojo y ocupacin personal del predio, por lo que el actor debe pedir su
LANZAMIENTO. Por ello, para su mejor comprensin en cuanto a de su
naturaleza, se hace indispensable estudiarlas, como ya se dijo, dentro de un
marco histrico.
En razn de las constantes invasiones con uso de la fuerza y apoderamiento
de los predios por grupos de invasores y ante la necesidad de proteger de
manera efectiva la posesin o tenencia la ley 57 de 1905 introdujo una
modalidad de proteccin a la POSESION EN GENERAL, sin tomar en cuenta
que se tratara de predios rurales o urbanos, sealando como
COMPETENCIA DEL JEFE DE POLICIA, el realizar el correspondiente
LANZAMIENTO, de quienes ocuparan y habitara un predio, sin
consentimiento del tenedor o poseedor. (Desde el inicio se concibi como un
juicio sumario y su objeto era evitar la violencia tanto de invasores como de
invadidos).
La mencionada ley estableci en su Art. 15. Que: Cuando alguna finca ha
sido ocupada de hecho sin que medie contrato de arrendamiento ni
consentimiento del arrendador, el jefe de polica ante quien se presente la
queja se trasladar al lugar en que est situada la finca dentro de las
cuarenta y ocho horas despus de la presentacin del escrito de queja; y si los
ocupantes no exhiben el contrato de arrendamiento, o se ocultan proceder
a verificar el lanzamiento sin dar lugar a recurso alguno o diligencia que
pueda demorar la desocupacin de la finca.
El decreto 992 de 1930, reglament el artculo 15 transcrito sin hacer
distincin entre fincas o predios urbanos y rurales, por lo que tal
procedimiento o regulacin tuvo su aplicacin para toda clase de predios.
Es hasta 1936 cuando se entra a hacer diferencias en cuanto a los trmites de
LANZAMIENTO POR OCUPACION DE HECHO, segn se trate de

predios rurales o urbanos. Es pertinente sealar que en el artculo 16 de la

ley 200 de tal ao se establece: Desde la expedicin de la presente ley, en
los juicios de lanzamiento por ocupacin de hecho en predios rurales, as
como en la tramitacin de toda accin posesoria referente a predios de la
misma naturaleza, se observarn las reglas que se consignan en los artculos
siguientes.
En el art. 17 de la citada ley 200 se establece que la ley 57 de 1905 es
reformada y en el articulado 18 se establece la competencia de los jueces de
circuito para adelantar los procesos de lanzamiento por ocupacin de hecho.
El decreto 59 de 1938 en sus 86 artculos reglament ntegramente la ley 200
de 1936 sobre rgimen de tierras, establecindose un procedimiento judicial
para el LANZAMIENTO DE LOS OCUPANTES DE HECHO EN
PREDIOS RURALES, adicionndose de esta manera el cdigo judicial
vigente para entonces (ley 105 de 1931). Las autoridades de polica dice el
art. 63 del decreto 59 de 1938 ...estn en la obligacin de prestar al juez de
tierras todo el apoyo que estime necesario, ya sea antes o despus de
decretado el lanzamiento, para asegurar el cumplimiento de lo dispuesto en el
art. 17 de la ley 200 y en las normas reglamentarias de este decreto.
En razn de la expedicin del actual estatuto de procedimiento civil,
conformado por los decretos 1400 y 2019 de 1970, se dispuso lo siguiente en
el art. 698 Dergase la ley 105 de 1931 y las disposiciones que la adicionan
o reforman... de tal forma se deroga de una manera expresa los
procedimientos especiales de cualquier tipo, como lo es el LANZAMIENTO
POR OCUPACION DE HECHO DE PREDIOS RURALES, por cuanto
como se dijo el art. 17 de la ley 200 de 1936 y el decreto 59 de 1938
adicionaron o complementaron el cdigo judicial de 1931. Contina vigente
as el LANZAMIENTO POR OCUPACION DE HECHO DE PREDIOS
URBANOS (Hoy NO AGRARIOS) solo ante las autoridades de polica.
TERCERA: El decreto 2303 de 1989 por el cual se crea y organiza la
Jurisdiccin Agraria, cambi el concepto de RURALIDAD (para determinar
si un predio era agrario o civil solo se miraba si estaba ubicado en el
permetro urbano o en zona rural) por el de AGRARIEDAD ( se analiza la
destinacin del inmueble y si es agroeconmica se considera como agrario)

para determinar la JURISDICCION a la que le corresponde el conocimiento

y la decisin de los conflictos que se generen.
Tal estatuto contempla en los artculos 88 y siguientes el proceso de
LANZAMIENTO POR OCUPACION DE HECHO, como una forma de
PROTECCION JUDICIAL de la tenencia material de los predios agrarios,
sin perjuicios de los amparos posesorios que contempla el art. 984 del cdigo
civil que atrs analizamos. El funcionario competente para adelantar tal
procesos, es el juez civil de circuito del lugar donde se halle ubicado el
predio, mientras se nombran los jueces agrarios, tal como lo determina la ley
270 de 1976 o Estatuto de Administracin de Justicia. La proteccin de la
posesin solo se da ante el evento de despojos o invasiones, carentes de
causa jurdica que justifiquen tal accionar. Debe entenderse como causa
jurdica cualquier acuerdo o contrato, mediante el cual el poseedor se
desprenda voluntariamente del predio agrario y lo entrega a otra persona; en
este evento no es pertinente alegar despojo en virtud de vicios del acuerdo o
contrato o de incumplimientos y pretender lanzamientos por ocupacin de
hecho, por cuanto tales diferencias se tramitan de conformidad con las
normas procesales por procesos diferentes al LANZAMIENTO.
Con los antecedentes sealados, es de precisar, que para que se de adelante
un proceso de LANZAMIENTO POR OCUPACION DE HECHO, se requiere
no solo la molestia, el embarazo o el despojo de un predio mediante violencia,
sino que se hace necesario que se de UNA OCUPACION material del bien,
que haga necesario el desalojo o EL LANZAMIENTO DEL OCUPANTE.
Cuestin que no se hace necesaria en el caso que nos ocupa, en virtud de que
el demandado no se encuentra habitando el predio, apenas ha plantado
algunas mejoras. Es de significar que desde los mismos romanos, se afirmaba
que cada derecho trae su accin como una forma de protegerlo.
Por lo expuesto es de concluir que el demandante ha equivocado el proceso a
seguir, pues lo que ha podido intentarse es un proceso posesorio en aras de
recuperar la posesin del terreno y la indemnizacin de perjuicios. Es de
recordar que el proceso de LANZAMIENTO POR OCUPACION DE HECHO,
tanto en el mbito judicial como policivo, lo que pretende es evitar vas de
hecho contra la posesin que se ostente y que pretenda ser desconocida

MEDIANTE INVASIONES a los predios. Conforme a esto el objeto de la

accin debe ser indiscutiblemente EL LANZAMIENTO, de los campesinos
ocupantes, cuando no haya causa legal que justifique la OCUPCION. Al
respecto el artculo 106 del decreto 2603 de 1989 establece que practicada
la inspeccin Judicial, si de sta y dems pruebas producidas por las partes
o allegadas de oficio al expediente, resultare que efectivamente se ha
realizado una ocupacin de hecho, esto es, efectuada sin causa jurdica que
la justifique, el juez decretar el lanzamiento, el cual se efectuar dentro de
los tres (3) dias siguientes a la ejecutoria de la providencia.
Ordenar en primer lugar a los ocupantes de hecho que desalojen el
inmueble; de lo contrario, recurrir a la fuerza pblica a fin de obtener que
tales personas abandonen el terreno y consecuencialmente el demandante
recupere su tenencia.... (Subrayo)
Significa lo anterior que como el proceso de LANZAMIENTO POR
OCUPACION DE HECHO, es lanzar por la fuerza a los ocupantes, es
necesario para que se pueda invocar esta accin, que los ocupante habiten
en el predio. De no ser as el proceso a seguir es el posesorio.
Habida cuenta que la finalidad esencial del proceso es que se disponga el
lanzamiento y como lgica consecuencia que el demandante recupere la
posesin o tenencia, es del caso concluir que la pretensin del lanzamiento
no puede prosperar habida cuenta que el demandado nunca ha habitado o
invadido el predio. De otra parte consecuencialmente no podr recuperar la
posesin del demandante, en virtud de que se no se ha seguido la accin
pertinente que sera LA ACCION POSESORIA, que debe adelantarse
mediante un procedimiento diferente y donde se presentan oportunidades de
defensa tambin diferentes.
CUARTA.- De otra parte es importante que el H. Tribunal se pronuncia,
sobre el derecho de defensa que ha debido acompaar al demandado, pero
que desafortunadamente no se materializ. Al efecto debe anotarse, que si
bien se le concedi el AMPARO DE POBREZA y se le design un apoderado
para que lo representara en el proceso, la verdad es que no se realiz
actuacin alguna por parte del profesional del derecho; apenas si se limit a

aceptar el cargo, lo que per-se lo puso en una clara desventaja. De otra parte,
tampoco el abogado designado por el demandado realiz defensa alguna.
Por ltimo y en relacin con el procedimiento, la prueba pericial decretada y
practicada, no solo se ha recepcionado de manera inoportuna, sino de
manera ilegal. Conforme lo dispone el artculo 108 del decreto 2303, solo
Una vez ejecutoriada la sentencia y antes de su ejecucin, se fijar el precio
de las mejoras que hubiere en el predio mediante el dictamen de un perito.
Conforme a tal desconocimiento, la prueba pericial se encontrara viciada y
no puede drsele validez. Cobra aqu importancia lo dispuesto en el artculo
29 de la Constitucin Nacional, que establece que: Es nula de pleno
derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso.
No obstante si se trata de darle validez al peritaje practicado, es de precisar
que el experto dice que dentro del predio se encuentran cultivos de pltano,
que tienen una edad de tres aos, por lo que se deduce que la demanda no fue
presentada dentro de los 120 das siguientes a la invasin sino mucho tiempo
despus. Tenindose entonces que con la demanda no se acompa la prueba
sumaria con la que se acredite que el demandante ha venido poseyendo
econmicamente el predio y que la posesin se inici dentro de los ciento
veinte (120) das anteriores a la fecha de presentacin de ella, como lo afirma
el juez de instancia, y, que por el contrario se encuentra demostrado que la
posesin del demandado se produjo por fuera de tal trmino, es de concluir,
que el fallo debe ser contrario a la pretensin del actor. Esta falencia, de la
falta de prueba sumaria, es fcil de demostrar en razn de que inicialmente se
inadmiti la demanda para ser corregida, y, no obstante no haberse
corregido, posteriormente se admiti con carencia de tal prueba. As las
cosas y bajo el entendido que ni an dentro del proceso se demostr La
fecha desde la cual el demandante fue privado de la tenencia material del
fundo o parte de l, es de suponer que la sentencia nunca podr ordenar el
lanzamiento. ( a quien se lanzara si el demandado nunca ha habitado el
predio?).
De lo atrs expresado es de concluir que, el H. Tribunal deber desestimar el
lanzamiento o inhibirse para fallar de fondo, no solo en razn de la falta del
presupuesto de demanda en forma al no presentarse la prueba de la fecha de

la ocupacin, sino en virtud de haberse solicitado como pretensin principal

la del LANZAMIENTO DE LOS INVASORES U OCUPANTES, cuando lo que
se demostr es que apenas realizaron algunos cultivos sobre el predio y que la
accin a seguir era LA POSESORIA.
Si de cualquier manera llegare a ordenarse un lanzamiento, este no podr
darse mientras no se evalen las mejoras en la oportunidad y trminos
establecidos en el artculo 108 del decreto 2303 de 1989. De no hacerlo as,
sera propiciar el enriquecimiento sin causa por parte del demandante, pues
las mejoras hoy tendran un valor superior al sealado en el mes de
diciembre del ao 2001.
Tengo plena seguridad que los H. Magistrados, analizarn a profundidad la
materializacin del derecho a la defensa y al debido proceso que tiene
cualquier persona y sobre el cumplimiento del objeto de la Jurisdiccin
Agraria, que es conseguir la plena realizacin de la justicia en el campo.
Atentamente,

ARMANDO ARIZA CARDENAS

Procurador Judicial Agrario de Boyac.