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bolilla 2 :

punto uno : Origen y evolucin histrica. Perodos: Gentico; Corporativo; Profesional;


Jurdico; Capitalista-Industrial; Situacin Actual; Tendencias.
Evolucin del Derecho Comercial.
El cambio en la vida social. Las economas individuales y el TRUEQUE: En un sentido
estricto y primitivo, economa significa el aseguramiento de la alimentacin humana, es
decir, la obtencin de las sustancias necesarias para la nutricin del hombre, por medio de
la caza, de la ganadera y de la agricultura.

En un sentido ms general, la economa sera el conjunto de los trabajos destinados a la


produccin y al consumo de bienes propios para satisfacer las necesidades del hombre.
Partiendo de estos conceptos, tendramos que hablar de economas individuales, es decir
que por diversas condiciones cada individuo se pueda autoabastecer.
Pero esa hiptesis corresponde a estudios muy rudimentarios de civilizacin. Slo en
pocas histricas muy primitivas o en algunos pueblos naturales de organizacin
embrionaria constituye la familia un ncleo productor y consumidor de la propia
produccin. Una vez que se expanden las comunidades de habitacin y de vida y se
afirman los hbitos sedentarios, aparece la necesidad de establecer relaciones con otras
comunidades, y se muestra el TRUEQUE como el modo ms prctico. El trueque
representa la forma ms antigua de comercio, por ser la ms natural y espontnea.
Puede as afirmarse que el comercio es actividad natural del hombre en cuanto ser
gregario.

LA ANTIGEDAD - En la antigedad no se conoci un derecho mercantil, pese a que se


realizaban numerosas transacciones cuyo carcter comercial es innegable. Disposiciones
aisladas relativas a determinados negocios y operaciones, pueden encontrarse en el
Cdigo de Hamurabi (aproximadamente 2080 a.C.), en el que leemos preceptos atinentes
al prstamo de inters, al contrato de depsito, etc.
DERECHO GRIEGO - Mayor especializacin se insino en el derecho griego, con
referencia a los negocios martimos, pero nada daba la pauta que las normas aplicables a
tales negocios constituyesen un sistema de derecho especial. Desde luego que esta
deficiencia de la legislacin no significa que en Grecia no se haya practicado el comercio.
ROMA - Algo anlogo ocurri en Roma: a pesar del florecimiento de los negocios y de la
riqueza que en cierto momento alcanz la Urbe, los romanos no sintieron la necesidad de
sistematizar un conjunto de normas especficamente aplicables al comercio.

EDAD MEDIA (el perodo CORPORATIVO): Durante la Edad Media se advierte un


notable florecimiento del comercio, impulsado por las ciudades italianas. La
desaparicin de una autoridad imperial fuerte, a consecuencia de la cada de Roma,
provoc un perodo de desintegracin poltica. Cada regin, y hasta cada ciudad, tuvo que
hacer frente a la situacin con sus propios recursos; y en muchas de estas ciudades el
gobierno o la direccin de la res pblica qued en manos de corporaciones gremiales.
El espritu comercial que las animaba las impuls a acometer grandes empresas de carcter
mercantil: se organizaron expediciones al Oriente, y las ciudades italianas del
Mediterrneo sirvieron de puente para los negocios entre Bizancio y el resto de Europa.
Nuevas relaciones y negocios exigen nuevas normas jurdicas; y as las corporaciones de
comerciantes que gobernaban las ciudades comenzaron a interesarse en la regulacin de
los negocios mercantiles. El aumento de esta clase de actividades, su tendencia a la
universalidad y a la celeridad de las operaciones, la celebracin de ferias y mercados, la
constitucin de ligas y hermandades, la prctica reiterada de actos, que da nacimiento a
determinados usos y costumbres, traen como consecuencia la necesidad de una
reglamentacin especial para las operaciones que realizan los comerciantes, y la creacin
de jueces especiales, encargados de conocer en las contiendas surgidas de los negocios
mercantiles, quienes deban juzgar sumariamente, segn los buenos y antiguos usos, a
verdad sabida y buena fe guardada. A raz de esto, nace y se afirma el derecho comercial
como derecho autnomo.
El perodo PROFESIONAL: Pero toda esta legislacin se aplic, en principio,
nicamente a la clase de los comerciantes; es decir, tuvo un carcter esencialmente
profesional. Es decir, surge como un sistema predominantemente subjetivo: no se extenda
a quienes no formaban parte de las corporaciones de mercaderes. Si bien las operaciones
mercantiles tenan su disciplina de fondo en los estatutos, ella slo se aplicaba a las
negociaciones entre comerciantes inscriptos en las respectivas matrculas profesionales. En
la prctica, la aplicacin de la ley estatuaria estaba condicionada a la determinacin de la
extensin de la competencia de los magistrados de cada corporacin. Por muchos siglos,
los lmites de la autoridad del derecho comercial fueron sealados por los lmites de la
competencia de los jueces consulares.
Pero no slo bastaba para determinar la competencia de los cnsules la sola calidad
comercial profesional de los litigantes. Era preciso que la controversia fuese atinente al
ejercicio de la profesin. Y con el propsito de delimitar el mbito de la jurisdiccin de las
magistraturas consulares, los estatutos comienzan a establecer algunos elementos
conceptuales relativos a los actos y operaciones que han de considerarse mercantiles. Con
razn se ve en ellos el germen de lo que, con el correr de los siglos, vendr a ser el concepto
del acto de comercio.

El perodo JURDICO: La jurisdiccin consular comenz luego a extenderse. Diversas


causas explican esta expansin: por una parte, el prestigio que adquirieron sus decisiones;
por otra, la tendencia natural de toda institucin a ampliar su campo de accin.
Poco a poco las legislaciones fueron sometiendo a sus disposiciones diversos institutos,
como la letra de cambio, los seguros, los fletamentos, en los que intervenan personas no
comerciantes y que quedaban sujetas a la jurisdiccin mercantil en razn de los actos que
haban realizado. Se inicia con esta prctica el trnsito de los criterios de comercialidad
subjetivos hacia los criterios objetivos, que aparecen consagrados en la mayora de las
legislaciones modernas.
El paso decisivo lo da el cdigo de comercio francs de 1808. El campo de accin de
derecho comercial se ensancha as considerablemente. Por su vinculacin con operaciones
comerciales o por motivos de orden formal, gran cantidad de negociaciones de ndole civil
van siendo sometidas a la legislacin mercantil.
Se ve de esta manera, como, segn las pocas, el Derecho mercantil ha tenido un campo de
aplicacin ms restringido o ms extenso que el delimitado por la nocin econmica del
comercio. Y de esta manera se justifica la afirmacin de que la determinacin de la nocin
jurdica de materia de comercio constituye un problema de derecho positivo.
Evolucin creativa del derecho comercial durante el medioevo y la Edad Moderna, antes
del perodo de codificacin. Caractersticas.
Perodo CAPITALISTA: el avenimiento del capitalismo y la gran industria modific
sustancialmente el estado de las cosas. Surge la produccin en masa. El incremento de los
negocios provoc la aparicin del crdito (y con ella los instrumentos de crdito); el
desarrollo del crdito provoc, adems, la creacin de bancos y otras instituciones
crediticias.
El capitalismo industrial desplaza al comercial, lo cual supone el aumento en las
dimensiones de las empresas. A ello debemos agregarle la ampliacin de comercio, tras el
rpido progreso de los medios de comunicacin y transporte, crendose una situacin con
las siguientes caractersticas:
-

gran concentracin de trabajadores;


gran concentracin de recursos financieros;
desplazamiento del empresario individual por las empresas.

La gran industria provoca el nacimiento de nuevas relaciones en el campo del trabajo y los
negocios. La actividad de los seguros el nacimiento de nuevos tipos de sociedades, todo lo
cual ha quedado sometido a la legislacin mercantil.

SITUACIN ACTUAL. Tendencias.


Hoy se habla del Derecho Comercial como Derecho de la economa organizada y de la
empresa. Lo caracterstico de la economa moderna, a cuya regulacin tiende el derecho
comercial, es la produccin en masa y el desarrollo del mercado. Tambin el movimiento
sindical contemporneo trajo una profunda modificacin de la concepcin jurdica general
y de derecho comercial en particular.
El derecho comercial, histricamente surgido de las corporaciones, se encamina
nuevamente hacia una frmula corporativa. Pero se trata de una frmula ampliada,
modificada, puesto que las corporaciones modernas presionan sobre el Estado, y se sirven
de l para imponer al pblico, frente a las agrupaciones rivales, las reglas juzgadas por
ellas mismas indispensables para su prosperidad
La intervencin creciente del Estado en la economa privada con el aumento de los
monopolios, la creacin de empresas estaduales, la competencia de las empresas privadas
y la poltica de planificacin seguida por muchos gobiernos, contribuyen a dar la nueva
fisonoma al moderno derecho comercial.
Punto dos : Negociaciones sobre ttulos de crdito; papeles de comercio; letras de plaza.:
EL inciso 4 del articulo ocho toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza ,
cheques o cualquier genero de papel endosable o al portador.
Art. 8 inc. 4: la norma se refiere a los actos objetivos de comercio por su forma. Ellos a
diferencia de los actos de comercio naturales no tiene la virtualidad per se de otrogar la
calidad de comerciante a quien lo realice , aun cuando su libramiento se habitual por el
sujeto. Comprende tanto al genero ttulos de crditos como a la especie mas importante
los papeles de comercio.
Los actos objetivos de comercio contemplados en el articulo 8 incia 1 al 10 . dentro de
esta categora genrica distinguimos los actos de comercio naturales que son aquellos
que en caso de ser realizados habitualmente por un sujeto tienen la virtud de otorgarle
calidad de comerciante. Y los actos de comercio por su forma el legislador les ha dado
ese carcter en razn de ser tiles o indispensables para el comercio y de uso corriente
en el estn sujetos a las leyes mercantiles pero su ejercicio no atribuye la calidad de
comerciante porque no puede constituir una profesin .
a) Ttulos de crdito: stos deben ser definidos como un documento necesario para
ejercer el derecho literal y autnomo contenido en l. La norma comprende a todos
ellos, sin distinguir entre sus diversas clases.
Caracteres de los ttulos de crdito:
Necesidad;
Literalidad;
Autonoma.

En conjunto constituyen el matiz peculiar que distingue a los ttulos de crdito de los
dems documentos.
b) Papeles de comercio: son aquellos ttulos de crdito, abstractos, formales y
completos, que dan derecho a una prestacin dineraria pura, a corto o mediano
plazo, que contienen en su texto esencial su denominacin o la clusula a la
orden.
En nuestro derecho, esta especie privilegiada de ttulos de crdito est integrada
por la letra de cambio, el pagar y el cheque.
c) Letras de plaza: la mencin de las letras de plaza que efecta este art. tiene su
fuente en el art. 110 del C. Com. Francs de 1807. su consideracin carece de inters
en la actualidad, tanto en su pas de origen como en el nuestro.

PUNto tres : Capacidad legal para ejercer el comercio. Mayora de edad. Incapaces.
Interdictos. Inhabilitados. Los menores emancipados: por matrimonio; por habilitacin
de edad; por obtencin de ttulo profesional. Requisitos: inscripcin; publicidad;
matriculacin.
CAPACIDAD.
La capacidad tiene su regulacin en el C. Civil, pero es necesario tambin analizar las
normas del C. Com. (arts. 9 24). En el C. Civil (art. 54, 55, 152 bis, 128, 131, etc.).
El articulo nueve nos dice que es hbil para ejercer el comercio toda persona que segn las
leyes comunes tiene la libre administracin de sus bienes.
Ante todo, conviene advertir que el Cod.Com. legisla solamente sobre la capacidad de
hecho o la capacidad de obrar. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico no hay
incapacidades de derecho para ser comerciante, esto es, no hay normas que establezcan la
imposibilidad jurdica de adquirir la calidad de comerciante.
El principio general es que toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre
administracin de sus bienes, es hbil para ejercer el comercio.
Capacidad legal para ejercer el comercio la persona mayor de 21 aos es plenamente
capaz para ejercer actos de comercio. La incapacidad de derecho no existe. Lo que puede
variar es la capacidad de hecho, que puede ser absoluta o relativa.
INCAPACES; ABSOLUTOS Y RELATIVOS.
INCAPACES ABSOLUTOS Los menores de 18 aos, los menores impberes son los

que no hubieran cumplido aun los 14 aos . los dementes declarados en juicio, los
sordomudos que no saben darse a entender por escrito, y los interdictos carecen en
absoluto de la libre administracin de sus bienes, por lo que les falta uno de los
presupuestos legales para el ejercicio del comercio. De ello deriva que carecen de
capacidad para ejercer personalmente el comercio.

Los actos que realicen sern nulos y en ningn caso tendrn carcter comercial, y no
podrn sujetarlos a legislacin ni jurisdiccin mercantil.
El Cd.Civil establece la posibilidad de que el tutor o curador de un incapaz de las
categoras que nombramos anteriormente, obtengan autorizacin judicial para continuar
(o cesar) los establecimientos de comercio o industria que ste hubiera heredado o en
los que tuviera alguna parte. Aun cuando el Cd. no lo dice, el padre, que ejerce la patria
potestad sobre el incapaz tambin podra pedir esa autorizacin.
Hablamos de continuar la explotacin; lo que no pueden hacer es iniciar una nueva
explotacin mercantil. La diferencia se explica porque comenzar una actividad comercial
importa exponer el patrimonio del incapaz a todas las alternativas e incertidumbres
propias de toda especulacin que se inicia, someterlo a las perspectivas problemticas de
una competencia con establecimientos rivales ya cimentados, etc. En tanto, continuar la
explotacin de un establecimiento con fama ya consolidada significa, en la mayora de los
casos, mantener una fuente de rdito con manifiesto provecho para el incapaz.
Dicho esto, cabe aclarar que quien realiza materialmente los actos de comercio que
integran la explotacin del establecimiento es el representante legal. Cuando as ocurra, el
representante legal adquirir tambin la calidad de factor. Pero puede ocurrir, y en la
prctica se da, que se designe un factor con conocimientos tcnicos para la adecuada
administracin de la hacienda, que asumir la gestin material del establecimiento, sin que
ello afecte las funciones y la responsabilidad del representante legal.
Los incapaces no podrn adquirir la calidad de comerciante.
Los representantes legales de los incapaces pueden realizar actos de comercio en y por
cuenta de ellos, pero la repeticin de tales actos, que en realidad no son ejecutados por los
incapaces sino por sus representantes, no pueden hacerles adquirir la calidad de
comerciante, que requiere el ejercicio del comercio como profesin, profesin que no
podra ser ejercida por el comerciante., ya que no se puede comprometer a su patrimonio
en operaciones complejas y de resultados aleatorio.
INTERDICTOS incapacidad absoluta la interdiccin legal, que se produce como
accesoria de ciertas penas privativas de libertad, afecta al interdicto de incapacidad
absoluta, quedando sujeto a curatela.

INCAPACES RELATIVOS Son relativamente incapaces los menores adultos (entre 18 y


21 aos); los inhabilitados; los prdigos, ebrios, toxicmanos y semialienados.
Antes de la reforma del C.Civil introducida por la ley 17.711, el menor de edad pero mayor
de 18 aos se encontraba dentro del derecho comercial en una situacin muy peculiar.
Porque apartndose de los principios del c.civil, el c.comercial le ampliaba
considerablemente su capacidad, al permitirle ejercer la actividad comercial con tal que
acreditara estar emancipado o autorizado legalmente.
Con esta reforma, se ha reducido sensiblemente la diferencia de regmenes existente entre
ambos cdigos.
El art. 10 del C.Com establece que toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el
comercio, con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente.
CAPACITACIN PARCIAL POR OBTENCIN DE TTULO HABILITANTE el
C.Civil establece que, desde los 18 aos, el menor puede celebrar contrato de trabajo sin
que sea necesaria la autorizacin o el consentimiento de su representante.
Es evidente que un ttulo profesional se confiere a una persona en virtud de las aptitudes
que ha demostrado mediante las pertinentes pruebas. Una vez obtenido ese ttulo, es
personal e intransferible. De aqu que el ejercicio de la profesin debe hacerse,
necesariamente, en nombre propio por quien posee el ttulo habilitante.
El menor de edad pero mayor de 18 aos que haya obtenido un ttulo habilitante, aunque
no fuere universitario, puede ejercer el comercio sin necesidad de ninguna autorizacin. Y
en el ejercicio de su actividad mercantil profesional puede administrar los bienes
adquiridos con el producto de su trabajo y disponer libremente de ellos por cualquier
ttulo, gratuito u oneroso.
No obstante, su capacidad no va ms all; y, por consiguiente, el menor seguir teniendo
una capacidad limitada en todos los dems actos de su vida civil no vinculados con su
actividad profesional. De la misma manera, carecer de capacidad para administrar y
disponer de aquellos bienes adquiridos con otros recursos que no sean los provenientes
del ejercicio de su profesin.
As, pues, la capacidad comercial del menor poseedor de un ttulo habilitante es menor
que la del menor emancipado.
INHABILITADOS incapacidad relativa la inhabilitacin limita la capacidad de ciertas
personas, que sin llegar a la demencia, sufren alteraciones de sus facultades mentales o
disminucin en sus discernimientos, de manera tal que perturba su proceder frente al

prjimo, frente a s mismo o a su patrimonio (no pueden disponer de sus bienes por actos
entre vivos; pero pueden realizar actos de administracin).
MENORES EMANCIPADOS la capacidad civil se adquiere antes de llegar a la mayora
de edad mediante la emancipacin que puede lograrse por matrimonio y por habilitacin
de edad.
Por MATRIMONIO el menor de edad adquiere plena capacidad de hecho el
mismo da que cumple 21 aos, pero puede obtenrsela con anterioridad si contrae
matrimonio, aunque en ese caso la capacidad se halla sujeta a limitaciones. De
acuerdo con el art. 131 del C.Civil, los menores que contrajeren matrimonio se
emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el art.
134. No puede sin autorizacin judicial:
o Aprobar cuentas de sus tutores;
o Donar bienes recibidos a ttulo gratuito;
o Afianzar obligacione;
o Sin autorizacin judicial, ceder ttulos de la deuda pblica, acciones de sociedades
comerciales
Por MATRIMONIO SIN AUTORIZACIN el nuevo art. 131 del C. Civil
reconoce la emancipacin del menor casado sin autorizacin, paterna ni judicial,
negndosele la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibiere
a ttulo gratuito, pero reconocindole el derecho a la posesin y goce de ellos.
Vemos como la capacidad en este caso es menor que en el caso anterior, porque les
sigue rigiendo el mismo rgimen legal vigente para los menores.
MATRIMONIO NULO PUTATIVO si el matrimonio por el cual el menor
obtuvo la emancipacin civil es anulado, la emancipacin obtenida es de ningn
valor. En el caso de que uno de los contrayentes sea de buena fe, la emancipacin
obtenida subsistir.
IRREVOCABILIDAD DE LA EMANCIPACIN POR MATRIMONIO el art.
133 del C. Civil enuncia la irrevocabilidad de la emancipacin obtenida, con
independencia de que el menor enviude, se divorcie o demuestre que ha hecho uso
inconveniente de abuso de ella, o que luego de emancipado se traslade a un lugar
donde no se admita la emancipacin obtenida.
EMANCIPACIN POR HABILITACIN DE EDAD el art. 131 del c.civil establece que
los menores que han cumplido los 18 aos se podrn emancipar por habilitacin de edad
mediante la decisin de quien ejerza sobre ellos la patria potestad. La habilitacin de edad
puede ser concedida al menor que ha cumplido 18 aos:

Judicial si se encuentran bajo tutela, el juez podr habilitarlo a pedido del tutor o

del menor, previa sumaria informacin de ste. La sentencia habilitante deber


inscribirse en el Registro Civil.
Habilitacin paterna o extrajudicial en este caso, la habilitacin paterna se
otorgar por escritura pblica, que deber inscribirse, al igual que en el caso
anterior, en el Registro Civil.

Se han suscitado algunos inconvenientes respecto de esta cuestin:


-

es necesaria la conformidad del menor?: el C.Civil nada dice; por eso, algunos
autores han sostenido que la conformidad del menor para que se produzca la
emancipacin resulta innecesaria y superflua. Pero debemos tener en cuenta que si
no se exigiera la conformidad del menor, los padres podran fcilmente desligarse
de las responsabilidades que les impone la patria potestad, sin atender al hecho de
que el menor tenga o no aptitudes para actuar por s solo en la vida civil. Por eso se
ha resuelto judicialmente que s es necesaria la conformidad del menor
interesado.

Tambin se ha planteado otra cuestin, porque el art. 131 del C.Civil dispone que deber
cumplirse con las disposiciones del Cdigo respectivo. Entonces:
-

a qu disposiciones del C.Com se refiere el art. 131 del C.Civil; a las de fondo
(autorizacin del padre o la madre para ejercer el comercio) o a las de forma
(inscripcin de la habilitacin en el Registro Pblico de Comercio y publicacin
en el BO y en algn diario del lugar)?: no obstante la imprecisin del texto legal,
Fontanarrosa entiende que deben cumplirse con los requisitos formales de
inscripcin y publicacin, que deben ser completados con una autorizacin judicial
para ejercer el comercio.

La razn es la siguiente: el menor ha quedado emancipado civilmente y, en consecuencia,


ha cesado la patria potestad del padre o la madre sobre l, por lo que stos ya no pueden
otorgar ninguna otra autorizacin. Pero an as, el menor emancipado no tiene capacidad
civil plena, ya que ni siquiera con autorizacin judicial puede hacer donacin de bienes
que hubiese recibido gratuitamente, ni afianzar obligaciones. Y no teniendo capacidad civil
plena, no est en la situacin contemplada por el art. 9 cd.com.
Para colmar tal vaco de capacidad, es necesaria la autorizacin paterna o judicial; y como
ya no es posible obtener la autorizacin paterna porque ha cesado la patria potestad (por le
emancipacin) no queda otro recurso que lograr la autorizacin judicial para ejercer el
comercio. As completar la capacidad plena contemplada en el art. 9 cd.com.
REVOCACIN de la emancipacin por habilitacin de edad la habilitacin
podr revocarse cuando los actos del menor demuestren su inconveniencia, a
pedido del padre, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del Ministerio

Pupilar.

PUNTo 4 : Sociedades comerciales. Concepto. Caracterizacin en la ley 19.550.


Principios generales que la forman. Tipicidad. Naturaleza jurdica. La personalidad de
las sociedades comerciales. Evolucin histrica. Teoras. Estado actual de la cuestin.
Fundamento. Desestimacin de la personalidad. Casos. Fundamentos. Jurisprudencia.
SOCIEDADES COMERCIALES.
Concepto.
El hombre, por naturaleza, es un ser social con fines o metas que son alcanzadas en forma
individual o en conjunto con otras personas. Las sociedades con un sistema de
prestaciones concurrentes.
Cdigo Francs: es un contrato por el cual 2 o ms personas convienen en poner
algunas cosas en comn para participar de los beneficios.
Cdigo Espaol: no habla de sociedad, sino de contrato de compaa, y dice que
es aquel en que 2 o ms personas se obligan a poner en un fondo comn bienes, industrias
o algunas cosas de sta para obtener un lucro (es mercantil si se constituye de conformidad
a los parmetros del Cdigo respectivo).
Cdigo Argentino: el Cd.Com. dice que la sociedad es un contrato por el cual 2 o
ms personas se unen poniendo en comn sus bienes, industrias o algunas cosas de
stas, para practicar actos de comercio con nimo de partir el lucro que pueda resultar
esta definicin fue derogada por la ley 19.550 de sociedades comerciales.
Definicin legal:
LEY 19.550 ART. 1: HABR SOCIEDAD COMERCIAL CUANDO 2 O MS PERSONAS
EN FORMA ORGANIZADA, CONFORME A UNO DE LOS TIPOS PREVISTOS EN ESTA
LEY, SE OBLIGUEN A REALIZAR APORTES PARA APLICARLOS A LA PRODUCCIN
O INTERCAMBIO DE BIENES O SERVICIOS, PARTICIPANDO DE LOS BENEFICIOS Y
SOPORTANDO LAS PRDIDAS.
Caracterizacin:
PLURALIDAD DE PERSONAS.
La ley de sociedades exige la concurrencia de 2 o ms personas, ya sean de existencia real o
ideal, que asuman los derechos y obligaciones establecidos en el contrato social. Su
existencia no puede ser formal, sino que debe ser real, quedando excluidos los
prestanombres.

Nuestra legislacin no admite la sociedad de un solo socio, sino que debe haber pluralidad
desde el momento mismo de la constitucin, y sta debe mantenerse durante toda la vida
de la sociedad. La reduccin de los socios a uno slo es causal de disolucin, si en el
plazo de 3 meses no se incorpora uno nuevo, conforme lo establece la ley.
REGLAS DE ORGANIZACIN.
Es necesario que desde el momento del acto constitutivo se establezca el rgimen de los
distintos rganos societarios y los derechos y obligaciones de los socios entre s y con
relacin al ente social, a fin de lograr el cumplimiento del objeto social, incorporndose de
este modo la nocin econmica de la empresa.
TIPICIDAD.
Toda sociedad, para ser comercial, debe ajustarse a uno de los tipos regulados en la L.S.
OBLIGACIN DE REALIZAR APORTES.
Con los aportes de los socios se forma el capital social, que permitir que la sociedad
desarrolle su actividad para el logro de su objeto. Es un elemento esencial para la
existencia de la sociedad, y estn regulados detalladamente entre los arts. 37 y 55 de la L.S.
FIN COMN.
La produccin o intercambio de bienes y servicios con miras a obtener beneficios.
PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS.
Comprende toda ventaja patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular
del socio o le disminuye las cargas. Vivante sostiene que el derecho a la utilidad es
inherente y esencial a la calidad de socio. Se puede modificar la medida u oportunidad
de hacer efectivo ese derecho, pero no se lo puede suprimir.
SOPORTACIN DE LAS PRDIDAS.
En principio, en caso de silencio en el contrato, el aporte del socio determina el lmite de su
participacin en las prdidas, salvo que por causa especial determinado socio soporte
mayor o menor responsabilidad en las prdidas que otros.
TIPICIDAD.
La tipicidad es el ajuste de la estructura y funcionamiento de la sociedad a uno de los
tipos establecidos por la L.S.C. Permite que los socios, y fundamentalmente los terceros,
conozcan los mecanismos, entre otros, de organizacin, deliberacin, responsabilidad de
los socios por las deudas sociales, ya que los mismos estn preestablecidos en la L.S.
Toda sociedad, para ser comercial, debe organizarse bajo uno de los tipos establecidos
en la L.S. La tipicidad determina el carcter mercantil de una sociedad con
independencia del objeto que la misma tenga, y limita la autonoma privada de las partes,

ya que la constitucin de una sociedad que no pertenezca a uno de los tipos previstos en la
ley es sancionada con nulidad.
La tipicidad no significa que las sociedades deben mantener durante todo el plazo de su
duracin el tipo adoptado al constituirse. Pueden cambiarlo por otro, a travs del
instituto de la transformacin, expresamente previsto en la ley.
Sociedad atpica es aquella que no responde a ninguno de los tipos previstos en la L.S.
Excepcin. Se acepta el funcionamiento de sociedades constituidas en el extranjero bajo un
tipo desconocido por la L.S., debiendo el juez de registro establecer las formalidades que
debe cumplir para su actuacin en el pas.
Los tipos previstos en la ley son:
-

sociedad COLECTIVA;
sociedad EN COMANDITA SIMPLE;
sociedad DE CAPITAL E INDUSTRIA;
sociedad DE RESPONSABILIDAD LIMITADA;
sociedad ANNIMA;
sociedad EN COMANDITA POR ACCIONES;
sociedad ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN;

PERSONALIDAD de las sociedades comerciales.


La sociedad es un sujeto de derechos, de acuerdo a lo que establece el C.Civ., con
personalidad jurdica diferente de la de los socios. Por tal razn, tiene todos los atributos
de la personalidad: capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, patrimonio,
nombre y domicilio.
Tiene capacidad de derecho para contraer obligaciones patrimoniales, no pudiendo ser
titular de relaciones de familia ni establecer relaciones laborales en condicin de
empleada. Puede realizar todos los actos no prohibidos. Los socios pueden establecer
restricciones en el estatuto y la L.S. establece limitaciones relacionadas con el tipo o el
objeto.
Tiene patrimonio propio diferente del de sus socios, quienes no tienen ningn derecho
sobre los bienes que componen el patrimonio de la sociedad, sino que slo tienen derecho
a la cuota final de liquidacin, proporcional a su aporte. Las relaciones que sean
imputables a la sociedad recaen sobre el patrimonio de sta y no sobre el patrimonio
personal de los socios. Los acreedores de la sociedad tienen prioridad sobre los socios
para satisfacer sus crditos, y son los nicos que pueden embargar y ejecutar los bienes
que la componen. Los bienes de la sociedad son inembargables por deudas particulares
de los socios.

Tiene voluntad propia distinta de la de sus socios, la que expresa a travs de sus rganos.
Los actos que realizan los administradores le son imputados a la sociedad y no a los
socios, siempre que no sean notoriamente extraos al objeto social.
El reconocimiento de la personalidad jurdica de la sociedad est subordinado a que la
actividad que desarrolle sea para el logro de su objeto social, sin convertirse en una
pantalla constituida por los socios para burlar el ordenamiento jurdico. A fin de evitar el
abuso de la personalidad jurdica, encubriendo conductas ilcitas de los socios, se
formul la Teora del disregard of legal entity para penetrar la personalidad social e
imputar responsabilidad en forma directa a los socios por las relaciones jurdicas que
originaron el levantamiento del velo societario.
Evolucin histrica.
El derecho societario estaba regulado, originalmente, en el C.Com. de manera muy
dispersa. No prevea ciertos tipos societarios ya que se haba utilizado el sistema de
legislacin complementaria para adecuar las lagunas u omisiones que traa el Cdigo
argentino. Esto se llamaba en doctrina dispersin legislativa.
El inconveniente era que la primera ley que se sancion prevea las sociedades
cooperativas agrarias y otras ms respecto de las cuales no haba un rgimen
sistematizado, y subsistan leyes que eran derogatorias de otras (an as, el legislador no
las quitaba del Cdigo).
Para evitar esta situacin poco feliz, se empiezan a hacer propuestas de reforma del
Cdigo, hasta llegar a la sancin de la ley 19.550 actual, modificada por la ley 22.903 / 82.
Luego, se incorporaron otras dos leyes ms: la 24.457 sobre nominatividad obligatoria de
las acciones y otra ley que crea el Registro Nacional de Sociedades por Acciones.
Cmo se llega a la LEY 19.550? El sistema de sociedades se crea por la idea de
acumulacin de capital y limitacin de la responsabilidad individual de los socios
integrantes de una sociedad. Hay que destacar que estas dos ideas centrales, tomando en
cuenta la realidad fctica, han demostrado que, en cuanto a la acumulacin de capitales
sobre todo, se ha visto distorsionado el fin del legislador, al utilizarse el mecanismo
societario como un instrumento para cometer desvos de la figura en perjuicio de la ley, los
derechos de los terceros e, incluso, el orden pblico.
La sociedad comercial tiene como caracterstica el conjunto o la unin de dos o ms
personas para el desarrollo de actividades econmicas con fines lucrativos, a fin de realizar
un producto o de prestar un servicio. En la prctica, se supone que cuando dos personas se
unen contractualmente, la idea es que sumado a los esfuerzos y conjunto de capitales se
puedan desarrollar grandes emprendimientos mercantiles.

Se ha demostrado que la idea de la figura societaria busca limitar o restringir la


responsabilidad de los socios. Por qu? Porque el socio, mediante el mecanismo
societario, encuentra una forma de proteccin a su patrimonio nico mediante la
suscripcin de capital que tendr por destino la actividad econmica de una sociedad.
Antecedentes:
Sociedades comerciales genricas: en estas se juntaban 2 o ms personas para
realizar emprendimientos mercantiles. Este sistema prevea la concentracin de capital
pero no la limitacin de responsabilidad, a diferencia de lo que ocurra en las
compaas.
Compaas: son el antecedente ms inmediato de las sociedades annimas; en
ellas, los socios permanecan ocultos (o sin importar la persona de los mismos) y lo que
realmente importaba era el capital aportado. La tendencia era que las compaas tenan
por finalidad desarrollar grandes emprendimientos comerciales. Sus socios no
necesariamente eran comerciantes porque, en esa poca, ser comerciante supona
pertenecer a una determinada clase social que no gozaba de la mayor relevancia.
Este sistema permita que la nobleza aportara dinero mediante un contrato con algn
mercader, que era quien iba al frente de la compaa (pensemos en los Reyes Catlicos y la
Compaas de Indias al frente de Coln, y el emprendimiento llevado adelante).
Las compaas funcionaron, en principio, con la llamada comenda. Tenamos en ella 2
tipos de socios:
-

comanditario: desarrollaba la actividad mercantil con aportes de trabajo,


arte u oficio; y, normalmente, tena a su cargo la administracin y diriga la
sociedad comercial.
comanditado: aportaba dinero y, por tanto, vea limitada su
responsabilidad patrimonial (no as el socio comanditario). Daba en
comenda al socio comanditario.

De dnde surgen las sociedades como instituto jurdico? TEORAS.


Teora de la FICCIN (EDAD MEDIA): ya en la Edad Media Inocencio IV deca
que las ciudades gozaban de derechos y acciones fingiendo ser personas. Esta idea
es retomada por Savigny, quien va a analizar las asociaciones y fundaciones,
diciendo que son entes ficticios provistos de capacidad que nacen por el poder
que les da el Estado.
Teora de la REALIDAD: sostiene que la personalidad moral de las naciones

habla de una naturaleza supraindividual, tiene alma en la voluntad comn y


cuerpo en el organismo asociativo, funcionando con independencia del Estado.
ENTELEQUIA JURDICA: entelequia es una persona, cosa o situacin
imaginaria e ideal que no puede existir en la realidad.
Teoras NEGATIVISTAS de la personalidad: la persona moral no es una persona
fsica, sino que son verdaderos individuos, de los cual se deduce que los
integrantes son personas fsicas y los bienes son del individuo persona.
Teoras modernas: teora MONISTA: los partidarios de esta teora dicen que no
existen diferencias entre los 2 tipos de personas.
DESESTIMACIN DE LA PERSONALIDAD JURDICA. Casos. Fundamentos.
Jurisprudencia.
La jurisprudencia de los EEUU reconoce la posibilidad de levantar el velo de la persona
jurdica cuando la realidad oculta demuestra que se ha utilizado para alcanzar fines no
queridos por la ley. Cuando hay un abuso de este tipo, le corresponde al juez levantar la
mscara de la sociedad, destruyendo la separacin socios-sociedad.
Serick analiza la desestimacin de la personalidad por el abuso de las formas, y
encuentra que son 3 lneas de fundamentacin las que caracterizan este supuesto:
- fraude a la ley;
- fraude al contrato, alterando los intereses de terceros;
- fallos estadounidenses relativos a sociedades madres y filiales.
Cul es el criterio que va a permitir darse cuenta de que debe operar la teora del
disregard? El reconocimiento de la personalidad jurdica de la sociedad est subordinado
a que la actividad que desarrolle sea para el logro de su objeto social, sin convertirse en
una pantalla constituida por los socios para burlar el ordenamiento jurdico. Si ocurre esto
ltimo, entonces se aplica esta teora del disregard.
Situacin en nuestra legislacin.
La ley 19.550 tiene 2 momentos:
-

del ao 1972/1983: por el art. 2, se reconoce a la sociedad como un sujeto de


derechos, con los alcances previstos por la ley. Para nuestra ley, las sociedades
son realidades jurdicas que tienen todos los atributos de la personalidad. Son
tambin un instrumento puesto por el derecho para satisfacer necesidades
humanas.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia argentina ya reconocan el problema existente en

torno al abuso de la personalidad societaria. Sin embargo, la ley no incluy este tema
porque pareci ms prudente que la jurisprudencia siga trabajando y los jueces sean los
encargados de resolver la cuestin.
El art. 54 in fine de la ley 19.550 fue redactado ante la insuficiencia del art. 2 de la
mencionada ley, y para cubrir las lagunas de las que nuestro ordenamiento societario
adoleca en materia de efectos de la doctrina de la desestimacin o inoponibilidad de la
personalidad jurdica.
-

reforma en 1983: aparece entonces el art. 54 in fine: la actuacin de la sociedad que


encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un merco recurso para violar la
ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros, se imputar
directamente a los socios o a los controlantes que lo hicieran posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.

Toda vez que la personalidad jurdica se reconoce para facilitar el cumplimiento de ciertos
fines de naturaleza prctica, resulta de toda lgica sostener que, cuando la utilizacin de
ella se desva de tales fines o cuando se abusa de esa personalidad para fines no queridos
al otorgarla, es lcito atravesar o levantar el velo de la misma para aprehender la realidad
que se oculta detrs y aplicar la normativa correspondiente a quienes pretendieron
eludirla mediante tan ilegtima manera de proceder.
CASOS en que se aplica la teora del disregard:
- sociedad que encubra fines extrasocietarios: aqu debemos preguntarnos
cul es el fin de la sociedad: a) si se refiere al fin genrico, tendramos que
concluir que para que haya inoponibilidad el acto que estamos analizando
no sea extrao al objeto social y no est destinado a violar la razn misma
de la sociedad; b) si se refiere al fin concreto, fin extrasocietario sera aquel
que a primera vista resulte ajeno al cumplimiento de la actividad descripta
en el objeto.
fines extrasocietarios: va a haber fines extrasocietarios cuando hay provecho de los
beneficios que la ley otorga a las sociedades mercantiles o sus integrantes, cuando
aquella no cumple ninguna actividad productiva o intermedia de bienes o servicios, ni
es titular de una hacienda empresaria.
EL CAPITAL SOCIAL.
La LS impone su mencin imprescindible en el contrato constitutivo, elevndolo a la
categora de requisito esencial. El mnimo para la constitucin de una SA es de $12.000.
Suscripcin e integracin.
El capital social debe suscribirse totalmente al momento de celebracin del contrato
constitutivo. El capital social est representado por acciones, que deben ser de igual

valor, en moneda de curso legal, y son indivisibles.


La integracin del capital depende de la clase de aportes realizados por los socios:
-

aportes en dinero: en este supuesto, debe integrarse, como mnimo, el 25% al


celebrar el contrato constitutivo, y se dispondr de un plazo de 2 aos para aportar
el 75% restante, a menos que se haya acordado un plazo menor;

aportes en especie: en el caso de que se aporten bienes en especie, la valuacin de


los mismos debe ser aprobada por la autoridad de contralor. La valuacin se har
por el valor plaza, si se tratare de bienes con valor corriente, o por valuacin
pericial cuando, a juicio de la autoridad de contralor, no pueda ser reemplazada
por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.

Los aportes de los socios slo pueden consistir en bienes determinados, susceptibles de
ejecucin forzada; y si bien se aceptan aportes de uso y goce, ellas slo pueden ser
efectuadas, en este tipo de sociedades, mediante las prestaciones accesorias.
En caso de MORA en la integracin del aporte comprometido, se suspenden
automticamente los derechos inherentes a las acciones en mora. La sociedad puede optar
entre exigir al socio el cumplimiento de la integracin del aporte o aplicar la sancin que
establezca el estatuto, que podr consistir en la caducidad de los derechos de dichas
acciones o su venta en remate pblico o por medio de agente de bolsa.
Prestaciones accesorias.
Adems de los aportes, los socios tambin pueden efectuar prestaciones accesorias de dar
en uso o goce, o bien prestaciones de hacer. Estas prestaciones accesorias no constituyen
aportes, y tienen que resultar del estatuto, indicndose en el mismo momento su
contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento.
Modificacin del capital social.
AUMENTO del capital.
La modificacin del capital importa siempre reforma de estatuto.
El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. En tal caso, la
decisin social correspondiente puede ser adoptada por medio de una asamblea ordinaria.
Y an cuando para tal incremento fueran necesarios nuevos aportes, los accionistas
disconformes con tal acuerdo carecen de derecho de receso.
Sin embargo, por las especiales caractersticas de la operatoria burstil, en las SA
autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el
capital social sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto.

Convocatoria a la asamblea: en caso de ser necesario el aumento del capital, es el


Directorio el que debe justificar tal necesidad. Para ello, convoca a una asamblea.
Una vez convocada la asamblea de accionistas por el Directorio, son los accionistas
quienes deben resolver sobre el aumento del capital social propuesto por el Directorio,
variando la clase de asamblea segn el monto sugerido por el rgano de administracin:
ser pues una asamblea ordinaria la que resuelva sobre el aumento del capital social
siempre que ste no supere el quntuplo de su valor; y ser extraordinaria en caso
contrario.
Etapa de ejecucin: luego de que se haya decido el aumento viene la etapa de
ejecucin:
-

si el aumento de capital fue efectuado mediante la capitalizacin de fondos


especiales inscriptos en el balance, los accionistas recibirn directamente las
nuevas acciones, sin desembolsar peso alguno;

si el aumento de capital fue efectuado mediante nuevos desembolsos de los


socios, la asamblea puede delegar en el Directorio la poca de la emisin de las
nuevas acciones, as como la forma y condiciones de pago de las mismas por parte
de los accionistas.

Si se trata de un aumento de capital con efectivo desembolso por parte de los


accionistas, stos cuentan con el derecho de preferencia para conservar su porcin en el
capital social, e incluso con el derecho de acrecer su participacin.
Por el contrario, si el accionista no cuenta con fondos para hacer frente a la integracin de
las nuevas acciones o no tenga intencin de realizar nuevos desembolsos dinerarios, podr
ejercer su derecho de receso, siempre y cuando el aumento del capital social supere el
quntuplo contemplado en la ley.
La decisin de la Asamblea que dispone el aumento del capital social deber inscribirse
en el Reg. Pco. de Comercio.
REDUCCIN del capital social.
En la reduccin del capital social se encuentra fundamentalmente comprometido el inters
de los terceros, pues se les reduce la garanta de cobro en caso de incumplimiento por
parte de la sociedad.
Ello justifica que los acreedores sociales cuentan con el derecho de oponerse a tal
reduccin, la cual slo podr llevarse a cabo si tales acreedores son desinteresados o
suficientemente garantizados.

La reduccin del capital social debe ser resuelta siempre por medio de ASAMBLEA
EXTRAORDINARIA.
Casos:
-

Puede ser efectuada en caso de incurrir la sociedad en prdidas, para restablecer


el equilibrio entre el capital y el patrimonio social, siendo obligatoria tal
disminucin cuando las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital social.

REINTEGRO: si las prdidas fueren de tal magnitud que resultare insuficiente el


capital social remanente para cumplir con el objeto de la sociedad, la ley lo prev como
un supuesto de disolucin de la sociedad, la cual no operar si los socios acuerdan el
reintegro total o parcial del capital perdido o su aumento.

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