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SECTOR PRIVADO
LA ATENUACIN DE LA PRESUNCIN
DE LABORALIDAD EN LA NUEVA
LEY PROCESAL DEL TRABAJO
A propsito de la Casacin Laboral
N 14440-2013-Lima
RESUMEN
EJECUTIVO
En este informe, el autor estudia la forma como ha sido regulada la presuncin de laboralidad en el artculo 23 de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal
del Trabajo. Sobre el particular, luego de realizar un anlisis de los argumentos expuestos en la Casacin Laboral N 14440-2013 Lima, opina que al
no ser absoluta la presuncin de laboralidad, esta se difuminara con la sola
acreditacin de que la contratacin del prestador de servicios se efectu de
acuerdo con una regulacin distinta a la laboral.
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Introduccin
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(*) Abogado laboralista del Consorcio Daly, Otero & Florez - Gonzles Valdivia & Abogados. Cursa la Maestra de Derecho de
Trabajo y Seguridad Social por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Con estudios especializados en Derecho Social
(Laboral Constitucional) por la misma casa de estudios y la Fundacin General de la Universidad de Salamanca (Espaa).
(1) LVAREZ MONTERO, Antonio. La prueba en el proceso laboral. En: AA.VV. Temas actuales de Derecho Laboral. Normas Legales, Lima, 2005, p. 710.
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Es cierto que la razn de ser del Derecho del Trabajo es su naturaleza tuitiva a favor del trabajador, claro est, por la desigualdad existente
entre las partes. La pregunta es,
hasta dnde alcanza su tuitividad en
relaciones adjetivas? Es pertinente la magna proteccin dentro del esquema de un proceso laboral?
Particularmente considero que dentro del proceso laboral deben mantenerse la idea de tuitividad del trabajador tomando en consideracin la
limitacin que tienen en cuanto al acceso a la informacin que acreditar
que su pretensin es amparable, no
obstante, considero tambin que dicha tuitividad no puede extralimitarse, debiendo presentarse ciertos matices para evitar recaer en el abuso de
derecho, aunque se encuentre forjado
por orden legislativo.
Un paso importante en esta interdiccin de arbitrariedad ha dado la Sala
de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con
la emisin de la Casacin Laboral
N 14440-2013-Lima, en donde ha efectuado algunas precisiones con respecto a la presuncin de
laboralidad.
I. La prueba, su carga y sucedneos
El Tribunal Constitucional (en adelante TC) ha establecido en la STC
Exp. N 010-2002-AI/TC, que el derecho a la prueba forma parte del
(2) Csar Puntriano, citando a Ermida, sostiene que la denominada fuga o huida del Derecho de Trabajo,
se presenta cuando se utilizan figuras que buscan ocultar la subordinacin, o relacionar la dependencia con otro empleador. PUNTRIANO ROSAS, Csar. La prueba de la relacin de trabajo en el proceso laboral. A propsito de la vigente y la Nueva Ley Procesal del Trabajo. En: AA.VV. La prueba
en el proceso laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 49.
(3) El inciso 23.1 del artculo 23 de la NLPT establece que: La carga de la prueba corresponde a quien
afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos, sujetos a las siguientes reglas especiales de distribucin de la carga probatoria, sin perjuicio de que por
ley se dispongan otras adicionales.
(4) LORA LVAREZ, Germn. La desigualdad en la relacin laboral y su impacto en el proceso.
A Propsito de la entrada en vigencia de la Nueva Ley Procesal de Trabajo. En: Ius et Veritas.
N 41, Lima, diciembre, 2010, p. 41.
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arribar a esa conclusin, como tambin corresponde al demandado acreditar que, por un hecho distinto, la
pretensin del actor no es amparable.
De esta manera, las pruebas aportadas a un proceso se proyectan a generar conviccin al juzgador sobre lo
pretendido.
As las cosas, son las partes quienes insertan las pruebas al proceso
conforme determina el principio de
aportacin, correspondiendo entonces, la carga de probar sus afirmaciones. Hinostroza Minguez afirma que:
[l]a carga de la prueba no significa
que el sujeto procesal sobre quien recae tenga necesariamente que aportar
o solicitar la prueba del hecho en que
se base su pretensin, sino tan solo
indica a quien interesa que se acredite tal hecho. Es exigible la presencia de la prueba, siendo irrelevante quien la peticione o suministre.
Por eso resulta errado afirmar que la
carga de la prueba identifica al litigante obligado a probar cada hecho
porque solamente seala quin tiene
inters jurdica en la prueba para no
perjudicarse con los efectos que acarrea la improbanza del hecho aducido. Recin cuando no aparece prueba alguna debe individualizarse a la
parte que afirm algn hecho no demostrado. Si los medios probatorios
(idneos para formar conviccin) estn presentes en el proceso por haberlos aportado la otra parte u haberse decretado de oficio, entonces no
opera la carga de la prueba. Del mismo modo no existira carga alguna si
se trata de un hecho que no amerite probanza (referido a la presuncin
legal absoluta, verbigracia)(5).
Se ve entonces que la carga de la
prueba representa una regla general
de que se acrediten los sucesos por
quien los alegue, y por tanto, importa
que la prueba aportada sea pertinente, es decir, sea til para cumplir con
su finalidad, al punto que, de ser intil
para acreditar el hecho alegado, ser
declarada inadmisible por el juez.
Sin que sea contrario al principio de aportacin de la prueba, el
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(5) HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Jurisprudencia de derecho probatorio. Gaceta Jurdica, Lima,
2000, p. 19.
(6) Esto es lo que la doctrina del Tribunal Constitucional ha definido como prueba diablica, puede
verse, entre otras, la STC Exp. N 06135-2006-PA/TC.
(7) Concordante con ello, el ltimo prrafo del artculo 191 del mismo cdigo adjetivo seala que: [l]os
sucedneos de los medios probatorios complementan la obtencin de la finalidad de estos.
(8) HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Ob. cit., p. 35.
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una misma prueba que tiene dos finalidades contrapuestas, por cul debera optar el juez? Es precisamente
por ello que considero que la aplicacin de la presuncin de laboralidad
tiene diversos matices dependiendo la frmula probatoria que se hubiera efectuado. Si por una parte hay
documentos, sean correos electrnicos, memorandos, cartas, o cualquier
otro que evidencie una prestacin de
servicios del demandante, es perfectamente aplicable la presuncin de
laboralidad. Pero si en el marco de
aquel proceso se presenta una orden
de servicios, contrato de locacin, u
otro que denote que la contratacin
respondi a una naturaleza distinta a
la laboral, aquella presuncin ya encontr una colisin y no debera ser
aplicable tras ya cumplirse con la
prueba en contrario. Es ah entonces
que el demandante debera acreditar
la existencia de subordinacin, pues
no podra asumirse que dicha contratacin sea fraudulenta y encubra
un vnculo laboral solo porque hubo
una prestacin personal de servicios.
Y es que de acuerdo al texto expreso
de la NLPT la finalidad de la presuncin de laboralidad es asumir la existencia de un contrato de trabajo por
acreditarse la prestacin de servicios,
mas no es su finalidad asumir que la
contratacin no laboral es fraudulenta. De esta manera, por la sola aplicacin de la presuncin de laboralidad no puede concluirse que una
contratacin civil o comercial oculte
un contrato de trabajo porque eso sera determinar la simulacin o fraude
de un acto jurdico, efecto que no ha
sido previsto cuando la NLPT contempla la citada presuncin.
Ahora bien, qu sucedera si realmente se presenta una relacin civil donde se emiten recibos por honorarios pero no hay un contrato de
locacin de servicios suscrito, sino
ms bien celebrado de forma verbal?
Queda claro que habra una imposibilidad de acreditar la inexistencia
de subordinacin porque de por medio no habra documentacin que as
lo acredite, pero si estara acreditada
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detallados precedentemente, as
como verificar la presencia de los
elementos del contrato de trabajo como son: la prestacin personal, la remuneracin y la subordinacin (resaltado nuestro).
Conclusiones
Hemos visto tambin que esta presuncin no va dirigida a determinar que la contratacin no laboral es
fraudulenta per se, por considerase
que existe un contrato de trabajo a la
sola acreditacin de la prestacin de
servicios, por no ser aquella la finalidad que le ha otorgado la NLPT.
As las cosas, hay un resquebrajamiento de la presuncin de laboralidad cuando se genera un mnimo de
intensidad probatoria con la que se
acredita una contratacin no laboral,
admitiendo pruebas indiciarias, lo
que trae consigo que sea el demandante quien acredite la existencia de
los otros elementos tpicos del contrato de trabajo.
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