LUHMANN, Niklas. Sociologia do direito I. Traduo de Gustavo Bayer. Rio de
Janeiro: Edies Tempo Brasileiro, 1983. O mundo apresenta ao homem uma multiplicidade de possveis experincias e aes em contraposio ao seu limitado potencial em termos de percepo, assimilao de informao, e ao atual e consciente. Cada experincia concreta apresenta um contedo evidente que remete a outras possibilidades que so ao mesmo tempo complexas e contingentes. Com complexidade queremos dizer que sempre existem mais possibilidades do que se pode realizar. Por contingncia entendemos o fato de que as possibilidades apontadas para as demais experincias poderiam ser diferentes das esperadas (45) (...) Em termos prticos, complexidade significa seleo forada, e contingncia significa perigo de desapontamento e necessidade de assumir-se riscos. Sobre essa situao existencial desenvolvem-se estruturas correspondentes de assimilao da experincia, que absorvem e controlam o duplo problema da complexidade e da contingncia. (....) Neste mundo complexo, contingente, mas mesmo asim estruturalmente conjecturvel existem, alm dos demais sentidos possveis, outros homens que se inserem no campo da minha viso como um alter-ego, como fontes eu-idnticas de experimentao da ao originais. A partir da introduz-se no mundo um elemento de perturbao, e to-somente assim que se constitui plenamente a complexidade e a contingncia. As possibilidades atualizadas por outros homens tambm se apresentam a mim, tambm so minhas possibilidades (46) (...) As possibilidades me so apresentadas na medida em que os outros as experimentam, sem pod-las atualizar totalmente como experimentao propriamente suas. Com isso adquiro a chance de absorver as perspectivas dos outros, ou de utiliz-las no lugar das minhas, de ver atravs dos olhos dos outros, de deixar que me relatem algo, e dessa forma ampliar meu prprio horizonte de expectativas sem um maior gasto de tempo. Com isso alcano um imenso aumento da seletividade imediata da percepo.
O preo disso est na potenciao do risco: na elevao da contingncia
simples no campo de percepo, ao nvel da dupla contingncia do mundo social. Reconhecer e absorver as expectativas de um outro como minhas prprias s possvel se reconheo o outro como um outro eu. (...) Com isso, porm, tenho que conceder que o outro possui igualmente a liberdade de variar seu comportamento, da mesma forma que eu. Tambm para ele o mundo complexo e contingente. (...) Frente contingncia simples, erigem-se estruturas estabilizadas de expectativas, mais ou menos imunes a desapontamentos (....) Frente dupla contingncia necessita-se de outras estruturas de expectativas, de construo muito mais complicada e condicionada: as expectativas (...) Para encontrar solues bem integrveis, confiveis, necessrio que se possa ter expectativas no s sobre o comportamento, mas sobre as prprias expectativas do outro (47) Estrutura funo de fortalecimento da seletividade, na medida em que ela possibilita a dupla seletividade. Em um mundo constitudo sensorialmente, e portanto altamente complexo e contingente, torna-se vantajoso, e at mesmo imprescindvel, referir os diversos passos da seleo uns aos outros (...) as estruturas restringem o mbito de possibilidade de opes. Em termos imediato elas delimitam o optvel. Elas transformam o indefinido em palpvel, a amplido em reduo. Na medida em que a seleo aplicada sobre ela, a estrutura a duplica, potenciando-a. (54) (...) As normas so expectativas de comportamento estabilizadas em termos contrafticos. (57) O comportamento social em um mundo altamente complexo e contingente exige a realizao de redues que possibilitem expectativas comportamentais recprocas e que so orientadas a partir das expectativas sobre tais expectativas. Na dimenso temporal essas estruturas de expectativas podem ser estabilizadas contra frustraes atravs da normatizao. Frente crescente complexidade social isso pressupe uma diferenciao entre expectativas cognitivas (disposio assimilao) e normativas, alm da disponibilidade
de
mecanismos
eficientes
para
processamento
de
desapontamentos, frustraes. Na dimenso social essas estruturas de
expectativas podem ser institucionalizadas, ou seja, apoiadas sobre o consenso esperado a partir de terceiros. Dada a crescente complexidade social isso exige cada vez mais suposies fictcias do consenso e tambm a institucionalizao do ato de institucionalizar atravs de papis especiais. Na dimenso prtica essas estruturas de expectativas podem ser fixadas externamente atravs de um sentido idntico, compondo uma inter-relao de confirmaes e limitaes recprocas. (109) Dada a crescente complexidade social isso exige uma diferenciao dos diversos planos da abstrao.
Generalizao das expectativas comportamentais (110)
Incongruncia natural dos mecanismos de generalizao (...) possvel desconbrir-se
possibilidades
de
solues
coerentes,
constituindo-se
configuraes eficientes em termos evolutivos (114) (...) As expectativas
comportamentais generalizadas congruentemente (direito) (115) O direito um alvio para as expectativas (...) O alvio consiste na disponibilidade
de
caminhos
congruentemente
generalizados
para
as
expectativas, significando uma eficiente indiferena inofensiva contra outras
possibilidades,
que
reduz
consideravelmente
risco
da
expectativa
contraftica. A coao relevante para o direito em termos constitutivos reside
na obrigatoriedade de selecionar expectativas, a qual, por seu lado, em poucos mas importantes casos pode
motivar a imposio de determinados
comportamentos. A necessidade de segurana que molda o direito se refere
inicialmente segurana das expectativas prprias, principalmente enquanto expectativas sobre expectativas, referindo-se apenas secundariamente segurana do preenchimento dessas expectativas atravs do comportamnto esperado. Apenas aps assegurar-se a congruncia das expectativas atravs do direito do sistema social que podem se desenvolver formas mais elevadas da generalizao especfica a cada dmenso, assim como congrunicas ao plano reflexivo das expectativas sobre expectaitvas. Nese sentido o direito uma das bases imprescindveis da evoluo social. (115)
Nosso conceito de direito contm, assim, elementos constantes e variveis.
Como uma constante tempos a funo da generalizao congruente, que tem que ser de alguma forma preenchida em toda e qualquer sociedade humana. Evolutivamente varivel, por outro lado, o grau de diferenciao dos mecanismos do direito, e com isso tambm o grau em que se formam estruturas e processos corresppondentes ao conceito do direito. O motor da evoluo, porm, a crescente complexidade da sociedade, que torna mais sensvel a discrepncia nas diversas dimenses da generalizao, exigindo em consequncia uma atuao mais eficiente no sentido da generalizao congruente, ou seja da seletividade mais rigorosa, levando com isso a um grau mais elevado de sua especializaa nessa funo. Dessa forma a evoluo do direito pode ser observada atravs de suas condies complexidade da sociedade, de seus mecanismos de diferenciao de papis e processos especificamente jurdicos, e de seus resultados no sentido da autonomizao de estruturas e expectativas jurdicas, as quais liberam o direito cada vez mais dos entrelaamentos com a linguagem, com as interpretaes globalsticas (122) do mundo, com a verdade, com a praxis racional e, finalmente, at mesmo com outras esferas normativas, entre elas principalmente a moral. (123)