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El derecho de los trabajadores a una proteccin eficaz en materia de seguridad y salud laboral encuentra una
tutela especfica a travs de la consideracin penal de determinadas conductas que puedan atentar contra
este derecho.
Esta situacin jurdica da origen al denominado Derecho Penal del Trabajo, el cual reivindica una mayor
atencin del legislador a los bienes jurdicos ms gravemente puestos en peligro en el marco de la relacin
laboral. Lo que implica la obligacin de meditar y decidir sobre las tcnicas jurdico-penales o no ms
idneas para combatir los delitos contra las condiciones laborales bsicas, contra la discriminacin laboral,
contra la vida y salud de los trabajadores, contra la libertad sexual o contra el ejercicio de los derechos
sindicales[1].
El Derecho Penal slo acta frente a los ataques ms intolerables contra los bienes jurdico-penales que la
sociedad considera esenciales. Por ello, uno de los limites materiales al Poder Punitivo Estatal es el principio
de fragmentariedad[2], mediante el cual se establece que el Derecho Penal no castiga todas las conductas
lesivas a bienes jurdicos, sino solamente aquellas que revisten mayor entidad[3]; toda vez que se parte de la
distincin que el concepto de bien jurdico que puede ser protegido o asegurado mediante instituciones de
otras ramas del derecho es ms amplio que el concepto de bien jurdico-penal. La principal misin del
Derecho Penal es garantizar la convivencia pacfica entre los ciudadanos castigando con penas severas (es la
nica rama del Derecho que impone penas privativas de libertad) a los responsables de esas conductas
lesivas.
Es por ello, que la incorporacin de los delitos contra los trabajadores a travs del vigente Cdigo Penal no
resulta pues una novedad, si tomamos en cuenta los importantes antecedentes existentes. Entre estos
destacan el Decreto Ley N 18471, Decreto Ley N 22126 (Ley de Estabilidad Laboral) y, posteriormente, la
Ley N 24514[4].
Durante el proceso de reforma penal que supuso la aparicin de hasta cinco proyectos de Cdigo Penal, los
delitos contra los trabajadores ocup siempre un lugar importante, as tenemos que fue considerado en los
proyectos de Octubre- Noviembre de 1984 (Seccin quinta, delitos contra la Libertad, Ttulo VI, Delitos contra
la libertad de trabajo y asociacin, art. 179), Agosto de 1985 (Seccin quinta, Delitos contra la Libertad, Ttulo
V, Delitos contra la Libertad de trabajo y asociacin, art. 185, Marzo- Abril de 1986 (Seccin quinta, delitos
contra la Libertad, Ttulo V, delitos contra la Libertad de trabajo y asociacin, art. 186), Julio de 1990 (Ttulo VI,
Delitos contra la Libertad individual, Captulo VII, Delitos contra la Libertad de trabajo y asociacin, art. 179) y
Enero de 1991 (Ttulo V, delitos contra la Libertad individual, Captulo VII, Delitos contra la Libertad de
Trabajo, art. 184)[5].
Ahora bien y hasta antes de la promulgacin de la Cuarta y Sexta Disposicin Complementaria Modificatoria
de la Ley N 29783, en el Per se encontraba vigente el numeral 3 del artculo 168 del Cdigo Penal, que a la
letra deca:
5.1.
EL TIPO DE INJUSTO:
En lo que sigue detallaremos los aspectos ms relevantes del tipo penal contemplado en el artculo 168 A
del Cdigo Penal, por lo que para entenderlo, primero, debemos describirlo:
El que, infringiendo las normas de seguridad y salud en el trabajo y estando legalmente obligado, no adopte
las medidas preventivas necesarias para que los trabajadores desempeen su actividad, poniendo en riesgo
su vida, salud o integridad fsica, ser reprimido con pena privativa de libertad no menos de dos aos ni
mayor de cinco aos.
Si, como consecuencia de una inobservancia de las normas de seguridad y salud en el trabajo, ocurre un
accidente de trabajo con consecuencias de muerte o lesiones graves, para los trabajadores o terceros, la
pena privativa de libertad ser no menor de cinco aos ni mayor de diez aos.
5.2.
El reconocido jurista CARO CORIA seala que no es posible definir unvocamente el contenido del bien
jurdico protegido por el artculo 168 del Cdigo Penal, siendo necesario analizar particularmente cada tipo
penal a fin de determinar el contenido del inters tutelado. En tal lnea de pensamiento, resulta inadecuada la
identificacin de estos ilcitos como formas de violacin de la libertad de trabajo, pues de lo contrario habra
que concluir que el nico inters a proteger es la libertad laboral u otras manifestaciones derivadas de ella, lo
cual resulta insuficiente para explicar la inclusin en este grupo de conductas que vulneran la debida
remuneracin, LA SEGURIDAD E HIGIENE EN EL TRABAJO, el cumplimiento de las resoluciones
emanadas de la autoridad, entre otras[11].
En el caso en concreto del art. 168-A y coincidiendo con el profesor CARO CORIA, el presente delito no es
mono-ofensivo, sino que es pluri-ofensivo, ya que si bien parte de la idea de proteger la Libertad de Trabajo,
tambin tenemos que busca cautelar la Vida, el Cuerpo y la Salud del Trabajador, pues no slo se trata de
sancionar la simple infraccin a la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, sino que la norma vas all, pues la
conducta merecedora de reproche penal es aquella que sea capaz de poner en peligro o en situacin de
riesgo la vida, salud o integridad fsica de los trabajadores.
5.3.
EL TIPO OBJETIVO:
El sustento de esta norma se encuentra en el hecho de que en el Per prima el principio de societas
delinquere non potest, segn el cual las personas jurdicas no pueden cometer delitos, por ende tampoco son
atribuibles de la clsica responsabilidad penal; sin embargo, s se le pueden imponer una serie de medidas
jurdico-penales bajo el rotulo de consecuencias accesorias. As lo ha entendido la Corte Suprema de Justicia,
al establecer en el Acuerdo Plenario N 7-2009/CJ-116, que si bien subsiste un delineado debate en la
doctrina nacional sobre el concepto y la naturaleza que corresponde asignar a esta modalidad de las
consecuencias accesorias, su estructura, operatividad, presupuestos y efectos permiten calificar a las mismas
como sanciones penales especiales[17], distintas a las clsicas penas y medidas de seguridad.
En este sentido y siguiendo estos parmetros tendramos que la calidad de sujeto activo del delito recaera en
el rgano de representacin del empleador, vale decir, como usualmente ocurre, en la figura del Gerente
General, pero ello no es un limitante para que se pretenda o pueda incorporar en la denuncia a los dems
mandos de la alta direccin, como son los directores de la empresa.
Aqu puede verse las reales consecuencias de realizar importaciones como las de ste artculo. Seguramente
al legislador no se le ocurri que con este delito podra estar resucitando a la tan poco utilizada institucin
del Art. 27 del cdigo acotado.
Empero, nuestro ordenamiento jurdico penal tambin seala que queda proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva (art. VII del Ttulo Preliminar[18]), es decir, rechaza cualquier tipo de atribucin de
responsabilidad penal por la calidad y/o cualidad del autor y resalta el principio de responsabilidad
personalsima del Derecho Penal, en mrito del cual slo ser autor del delito y merecedor de una pena,
aquella persona que de hecho u derecho haya desarrollado los presupuestos tpicos del delito que se le
imputa.
Para ello, resulta necesario individualizar a aquella(s) persona(s) que ejecut el delito dentro de una
estructura de funciones y mandos, para ello es necesario recurrir a las normas internas de la empresa
entindase Manual de Organizacin y Funciones, Reglamento Interno de Trabajo y/o Reglamento Interno de
Seguridad y Salud en el Trabajo-, que no contravengan la normativa extrapenal que exige una obligacin
legal, con lo que se podra IDENTIFICAR A QUIEN O QUIENESno cumplieron con los procedimientos que
dispone la Ley N 29783.
La afirmacin esbozada slo ser posible si dentro de una estructura empresarial determinada se cuenta con
programas de compliance penal[19], toda vez que al fijarse las funciones que dentro de estructuras complejas
le corresponde a cada funcionario, todo intento de atribucin de responsabilidad penal a la empresa podr ser
reconducido al verdadero responsable funcionario de una estructura empresarial dentro de su mbito de
funciones.
Bajo este orden de ideas, tendramos que el sujeto pasible de una posible sancin penal ya no sera
directamente el representante legal, sino aquel empleado que en su calidad de supervisor, jefe o encargado
del rea infringi los parmetros expuestos en la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, siempre y cuando,
reiteramos, dentro de la organizacin de la empresa se tenga debidamente delimitado las funciones y
responsabilidades que le ataen, ello sin perjuicio de que la persona jurdica sea considerada como Tercero
Civilmente Responsable donde estara sujeta al posible pago de una Reparacin Civil.
2.
El empleador saba que era su obligacin adoptarlas, y que esa omisin poda causar un resultado
daoso; y,
3.
Exista un alto riesgo que, en atencin a las circunstancias de un contexto concreto, se produzca
una lesin en la vida o en la salud de un trabajador como consecuencia de esta omisin.
Cabe recordar que en esta primera modalidad nos encontramos frente a delitos de peligro concreto; es decir,
de aquellos que requieren una efectiva sensibilizacin o conmocin del bien jurdico vida o salud, que se juzga
sobre la base de la experiencia comn y que permite concluir (expost) que existi un curso probable que
conduca al resultado temido[23]; razn por la que no hay necesidad de constatar la produccin de un
resultado antijurdico.
Respecto al segundo supuesto, seala si como consecuencia de la inobservancia de las normas de seguridad
y salud en el trabajo, ocurre un accidente de trabajo con consecuencias de muerte o lesiones graves, por lo
que al tratarse de un delito de resultado se debe verificar que el mismo fue producto de la omisin dolosa del
empleador y no se trato de una accin negligente de aqul que sufri el dao.
Cabe sealar, que el legislador ha querido ser muy puntual, al momento de establecer la agravante, ya que se
refiere a muerte o Lesiones graves, entendindose estas ltimas como aquellas descritas en el artculo 121
del Cdigo Penal[24], ello con la finalidad de evitar -el riesgo- de que se caiga en la absoluta arbitrariedad,
pues, caso contrario, se pretendera penalizar como grave cualquier tipo de lesin.
5.4.
EL TIPO SUBJETIVO:
De conformidad con lo previsto en el artculo 12 prrafo 1 del Cdigo Penal, los ilcitos comentados slo
puede consumarse dolosamente, exigindose la conciencia y voluntad del sujeto activo de realizar los
elementos del tipo objetivo.
5.5. CONSUMACIN:
El anlisis del tipo penal nos permite inferir que la modalidad bsica, regulada en el primer prrafo, se
consumar con la simple realizacin de la conducta. Es decir, basta con que la conducta genere un peligro
concreto a los bienes jurdicos protegidos.
Con respecto al segundo prrafo de este nuevo tipo penal, es menester que se produzca el resultado
antijurdico; es decir, que se lesione la vida, salud o integridad del trabajador.
vi. CONCLUSIONES:
6.1. Las estructuras empresariales al regular un programa corporativo de prevencin de delitos, que
efectivamente sea cumplido por la empresa, junto a parmetros de cumplimiento establecidos en la normativa
extrapenal por ejemplo, la normativa en materia de prevencin de riesgos laborales generaran una cultura
de confianza empresarial, unido a la valoracin positiva del fiscal y juez penal al presentarse un caso
donde supuestamente se haya cometido un delito al hacer uso de la persona jurdica.
6.2. La nueva normativa penal en materia de prevencin de riesgos laborales constituye un importante avance
en cuanto a la tutela de los bienes jurdicos protegidos, por cuanto el legislador penal atendi a la posicin
que con dichos delitos no solo se puede proteger la libertad de trabajo, sino tambin estn en juego la vida, la
integridad y la salud.
6.3. Como todo delito de peligro, aunque sea peligro concreto, consideramos riesgoso que el nuevo artculo
168 A del Cdigo Penal establezca, en su primer prrafo, este supuesto; toda vez que los principales
problemas jurdicos se presentarn al evaluar y determinar en qu casos un riesgo laboral pone efectivamente
en peligro los bienes jurdicos tutelados.
vii. RECOMENDACIONES:
7.1. Mediante Junta de Accionistas o Directorio se debe disponer de forma expresa la adopcin y
cumplimiento en todas las instancias de la empresa de la Ley N 29783 Ley de Seguridad y Salud en el
Trabajo.
7.2. Para ello, la Junta de forma expresa deber:
(a) Designar o crear el rgano corporativo que ser el encargado del cumplimiento de la Ley de Seguridad y
Salud en el Trabajo, fijndose y delimitndose claramente las responsabilidades funcionales que le
corresponden en materia de seguridad.
(b) Disponer que se incorpore dentro del Manual de Organizacin y Funcionas, Reglamento Interno de
Trabajo y/o Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo u otras normas internas, a dicho rgano
corporativo que ser el competente para implementar, ejecutar y supervisar el cumplimiento de cada una de
las medidas previstas en la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo.
(c) Disponer que el Gerente General, como mximo representante de la sociedad, sea el encargado de dar
cumplimiento y seguimiento a los acuerdos antes mencionados hasta su completa implementacin.
(d) Disponer que el nuevo rgano corporativo elabore un Informe de Auditoria en donde se establezca el
estado actual de la empresa respecto al cumplimiento en materia de Seguridad conforme lo dispone la Ley N
29783.