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FLVIO J. S. ARANTES
Aluno do 2 ano do curso de Direito
da Unesp (Franca-SP).
1. Introduo. 2. Principais alteraes no Direito Societrio.
2.1 Quanto s espcies societrias. 2.2 A Teoria da Empresa.
2.3 A sociedade simples e a empresria. 2.4 Peculiaridades
da sociedade simples. 3. Sociedade Simples. 3.1 O contrato
social. 3.2 Direitos dos scios. 3.2.1 Direito de participao
nos lucros. 3.2.2 Direito de participar nas deliberaes sociais.
3.2.3 Direito de fiscalizar a gesto dos negcios. 3.2.4 Direito
de retirada da sociedade (direto de recesso). 3.2.5 Demais
direitos dos scios. 3.3 Deveres dos scios. 3.3.1 Deveres
perante os demais scios. 3.3.1.1 Dever de integralizao das
quotas. 3.3.1.2 Dever de buscar o objeto social. 3.3.2 Deveres
dos scios perante terceiros. 3.3.3 Deveres remanescentes
aps a retirada do scio. 3.4 A administrao da sociedade.
3.4.1 Conceito e qualificao do administrador. 3.4.2 Deveres
e competncias do administrador. 3.4.3 Responsabilidade do
administrador. 3.5 A dissoluo da sociedade. 3.5.1
Dissoluo total. 3.5.2 Dissoluo parcial. 4. Bibliografia
1. Introduo
O advento do Cdigo Civil de 2002 de grande interesse no estudo do
Direito Comercial, a contar pelo prprio nome da disciplina, que o novo cdigo
passa a chamar de Direito Empresarial. A introduo do Livro II Do direito de
empresa ao texto do cdigo substituiu a primeira parte do antigo Cdigo Comercial
datado de 1.850 por uma nova lei que unifica o direito obrigacional privado,
tratando tanto das obrigaes civis como das obrigaes comerciais, ou agora,
empresariais.
Mais que isso, o novo cdigo traz inovaes importantes, consolidando na
legislao importantes teorias desenvolvidas pela doutrina e a evoluo da prpria
economia ao longo destes ltimos 150 anos, adequando a legislao realidade
atual. Dentre as inovaes, o reconhecimento da Teoria da Empresa substitui a
figura do comerciante pela figura de empresrio, a sociedade comercial pela
sociedade empresarial, dando tratamento atualizado a institutos como o registro
das sociedades empresariais, o seu nome, dos prepostos da empresa e da
escriturao mercantil, incorporando instrumentos de novas tecnologias.
No campo do Direito Societrio, inmeras incorporaes podem ser
citadas, dentre as mais relevantes: o reconhecimento expresso da personalidade
jurdica da sociedade matria que no era tratada pela legislao comercial at
ento, o reconhecimento legal da sociedade de fato ou irregular agora
iii.
iii.
as sociedades em comandita
iv.
as sociedades em comandita
simples;
iv.
por aes;
v.
v.
as sociedades em nome
coletivo;
vi.
vi. as sociedades limitadas;
E despersonificadas:
vii.
vii. as sociedades em comum;
viii.
viii. as sociedades em conta de
participao;
Comparando-se os dois sistemas quanto s espcies anteriores ao novo
Cdigo e as espcies atuais, conclui-se que:
a) a) no Direito Empresarial desaparece sociedade de capital e indstria;
b) b)
as sociedades por quotas de responsabilidade passam a ser
denominadas apenas de sociedades limitadas;
c) c) reconhecida uma nova espcie de sociedade, a sociedade em
comum, antigamente conhecida por sociedade de fato ou irregular, que
agora passa a ter os efeitos de sua constituio e dos atos por ela
praticados regulados no Cdigo Civil de 2002;
d) d) surge a figura da sociedade simples, em substituio antiga
sociedade civil.
2.2 A Teoria da Empresa
Quando dissemos que o novo Cdigo, ao adotar a Teoria da Empresa,
substituiu a figura do comerciante pela do empresrio, no explicamos a extenso
desta afirmao. A importncia reside no tratamento legal dado pessoa do
comerciante no sistema anterior, onde a lei faz distino na aplicao de
determinado instituto para o comerciante e para o no comerciante.
Assim, o no pagamento de obrigaes poderia implicar na falncia, se a
pessoa fosse comerciante, e na insolvncia, se no comerciante, na regra anterior
ao novo Cdigo. O processo falimentar muito mais desejvel, sob o ponto de
vista do devedor, ao instituto da insolvncia. Entretanto, o problema maior recaia
sempre sobre a caracterizao do comerciante.
De acordo com o Cdigo de 1850, o comerciante era aquele que praticava, de
forma profissional e habitual, atos de comrcio. Entretanto, o conceito de atos de
comrcio tornou-se, nos dias atuais, um conceito bastante restrito frente
realidade da economia. Outras atividades econmicas produtivas, como a
industria e a prestao de servios, colocaram-se juridicamente no mesmo plano
da figura do comerciante, no se enquadrando suas atividades, entretanto, no
conceito do ato de comrcio. No se trata mais da distino entre atos de
comrcio e civis.
O que a Teoria da Empresa faz justamente deslocar o ncleo da distino
entre os atos agora empresariais e no empresariais para o conceito de
Empresa, de maneira a descrever melhor a natureza das atividades
desenvolvidas. Assim, os conceitos de mediao e especulao, ou ainda o de
fazer uso da figura verbal da sindoque que emprega uma parte para denominar
o todo sendo o Direito de Empresa relacionado tanto s ditas sociedades
empresariais como tambm em relao s sociedades simples.
A introduo deste novo sistema societrio, onde a sociedade simples
desponta como fonte de regras gerais para as sociedades empresrias, no
passou sem crticas aos doutrinadores. Rubens Requio ix[9] critica a imposio do
modelo, por no se encontrar a sociedade simples enraizada em nosso sistema,
sendo imposta ao mesmo tempo como novidade e modelo para as demais,
sugerindo que ao invs do modelo proposto fosse criado um captulo de regras
gerais do direito societrio, mitigando a importncia da sociedade simples.
Fabrettix[10] acrescenta ainda um certo engessamento na tomada de decises, ante
o aumento de burocracia e a ampliao do direito dos scios minoritrios.
2.4 Peculiaridades da sociedade simples
A sociedade simples surge como um modelo de grande versatilidade no Direito
Societrio. A primeira particularidade a ser destacada, que j citamos, a sua
dupla natureza: serve de substrato s sociedades de natureza civil, no
enquadrveis como sociedades empresariais, e funciona tambm como fonte
supletiva para as sociedades empresrias, sendo aplicveis a estas nos casos de
omisso da lei, de acordo com Campinhoxi[11].
Uma segunda peculiaridade a equiparao legalxii[12] das cooperativas
sociedade simples, que indica que toda cooperativa ser constituda como
sociedade simples. A cooperativa um tipo especial de sociedade, que poder
constituir-se mesmo sem capital social. Ela possui disciplina prpria a Lei
5.764/71 que no foi revogada pelo novo Cdigo, e possui natureza
eminentemente civil. Neste ponto, cabe ressaltar que o legislador tambm realizou
tal equiparao sociedade annima, que ser sempre considerada empresria.
Outro aspecto importante a possibilidade da existncia, na sociedade
simples, da figura do scio de servioxiii[13]. O scio de servio aquele que no
participa do capital social da sociedade, contribuindo exclusivamente atravs da
prestao de servio. Ao permitir o ingresso do scio de servio na sociedade
simples, o legislador na verdade substitui a antiga forma societria da sociedade
de capital e indstria, extinta por no haver sido recepcionada pelo novo Cdigo,
possibilitando a constituio de modelo societrio parecido, entretanto, atravs da
sociedade simples, limitando-se, contudo, a atividades no empresariais.
A sociedade simples tambm poder ser constituda de acordo com as
regras pertinentes s sociedades empresariais, e neste caso aplicam-se s
regras prprias da respectiva sociedade empresarial, e no as regras pertinentes
s sociedades comuns. Assim, podemos ter a sociedade simples pura, no caso
da sociedade simples adotar as regras que lhe so prprias, e tambm as
sociedades simples limitada, em nome coletivo e em comandita simples xiv[14].
Por fim, cabe destacar que o contrato social da sociedade simples arquivado
no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, e no na Junta Comercial (Registro
Pblico de Empresas Mercantis), como so arquivados os contratos das
sociedades empresrias personificadas.
3. Sociedade Simples
iv)
iv)
a quota de cada scio no capital social, e o modo de
realiz-la;
v) v)
as prestaes a que se obriga o scio, cuja
contribuio consista em servios;
vi) vi)
as pessoas naturais incumbidas da administrao da
sociedade, e seus poderes e atribuies;
vii) vii)
a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
viii) viii)
se os scios respondem, ou no, subsidiariamente,
pelas obrigaes sociais.
Alm destas clusulas contratuais necessrias, os scios podem estipular
outras clusulas, levando-as a registro, desde que sejam lcitas e possveis.
Uma vez constituda a sociedade e arquivado seu contrato social, aperfeioa-se a
personalidade jurdica da sociedade. Mais que isto, ficam formalizados os
elementos essenciais gesto da sociedade e administrao dos negcios, bem
como os scios e seus respectivos quinhes.
Quaisquer alteraes destes dados, para surtirem efeito e serem oponveis
a terceiros, devem ser formalizadas mediante alteraes contratuais, que devem
ser levadas a registro junto ao ato constitutivo inicial, tambm no prazo de 30 dias.
A lei estabelece quoruns especficos para a realizao de alteraes contratuais.
De acordo com a matria relacionada, podero ser realizadas mediante 3 tipos
diferentes de quoruns:
i) i)
totalidade dos scios;
ii) ii)
maioria de quotas;
iii) iii) maioria de pessoas.
A totalidade dos scios ser sempre exigida quando a alterao
contratual versar sobre seus elementos essenciais, informados logo acima.
Assim, alteraes nem to relevantes, como o endereo da sede e mesmo a razo
social da sociedade necessitam de consenso geral para serem efetivadas. Esta
caracterstica leva Ricardo Negroxviii[18] a afirmar que a sociedade simples pode
ser classificada como sociedade pessoal.
Em outras situaes (Artigos 1010 e 1013), a legislao estabelece que as
decises se daro em razo da maioria de capital. Assim, quando competir aos
scios decidir sobre os negcios da sociedade (Art. 1010) e tambm quando os
scios discordarem entre si da administrao da sociedade (Art. 1013), a
resoluo se dar mediante votao em que ser considerada a quantidade de
quotas de cada um, tal qual ocorre com a sociedade limitada.
Por fim, o Art. 999 estabelece de maneira residual que, salvo os elementos
essenciais, e por excluso os relacionados aos negcios e administrao,
tratados no pargrafo anterior, a alterao do contrato social se faz por maioria de
pessoas. facultada ainda, via contrato social, estabelecer formas diferentes
para aprovao destas alteraes contratuais.
A instituio de filiais, sucursais ou agncias dever, por sua vez, ser
averbada em contrato social prprio, na jurisdio em que vier a ser instalada, e
tambm junto ao contrato social da matriz.
Quis o legislador, ao impor tanto a necessidade de todos os scios
concordarem com alteraes elementares do contrato social como a funo de
cada um dentro da sociedade como ao estabelecer a maioria de pessoas e no
para a distribuio dos lucros. Desde que no se exclua nenhum dos scios da
partilha, a distribuio ser vlida.
A distribuio de lucros ilcitos ou fictcios entre os scios obriga de
forma solidria tanto os scios que receberam os lucros, independente de culpa
ou dolo por parte destes, como tambm o responsvel scio ou preposto
responsvel pela operao fraudulenta. Existe, neste caso, a presuno legal de
que os scios conheciam ou deveriam conhecer da fraude.
Da mesma forma como esto obrigados a partilhar os lucros entre si, os
scios tambm se obrigam a cobrir eventuais prejuzos, na proporo em que
tenham dado causa s perdas. A exceo fica por conta do scio de servio, que
por no participar do capital social, tambm no se obriga a recompor os
prejuzos. Tambm aqui fica facultado aos scios acordarem a matria de outra
forma, expressando sua vontade atravs do contrato social.
3.2.2 Direito de participar nas deliberaes sociais
Conforme vimos na seo 3.1, existem diferentes formas previstas para a
deliberao dos scios na sociedade simples. Dependendo da natureza da
matria a ser tratada, pode ser exigido quorum diferente para a deliberao:
anuncia de todos scios, anuncia da maioria dos scios, ou maioria de quotas
sociais. Nestes dois ltimos casos, falamos da maioria absoluta (50% +1 do
nmero total de quotas ou de scios), e no da maioria dos presentes.
Com relao s deliberaes relativas aos elementos essenciais do
contrato social, para cuja aprovao necessria a concordncia de todos os
scios a ttulo de exemplo temos o ingresso, retirada ou mudana na subscrio
de quotas entre os demais scios, a alterao do nome, do objeto social ou da
sede social, dentre outros, o direito de participao nas deliberaes sociais,
conforme vimos, transformou-se em verdadeiro direito de veto, na medida em
que qualquer scio pode discordar e impedir tais alteraes sem se justificar.
Cabe aqui fazer uma exceo do direito de participar das deliberaes, ao
scio de servio, que no participa das deliberaes em que as decises so
tomadas por maioria de quotas, pois como vimos no participa do capital social.
Campinhoxxii[22] destaca, ainda, que a participao do scio nas deliberaes
obrigatoriamente se pautar pelo interesse da sociedade, sendo vedado ao scio
influenciar as deliberaes objetivando interesses particulares ou de terceiros.
Assim, ao direito de participar das decises da sociedade, contrape-se ao scio o
dever de lealdade para com a sociedade.
Caso o scio participe de determinada deliberao, e seu voto seja
decisivo para a tomada de deciso, responder pelos prejuzos decorrentes da
deliberao, caso ficar constatado que atuou visando interesses particulares ou de
terceiros.
Assim, sempre que existirem interesses conflitantes entre o scio
particular e a sociedade, o scio dever, por prudncia, abster-se da votao.
Uma vez que no influenciar no resultado da deliberao, ou ainda que seu voto
no seja o voto decisivo na tomada da deciso, tambm no responder por
eventuais prejuzos causados, ainda que fique comprovado que tomou parte na
deciso em proveito prprio.
mais motivos para continuar a sociedade, quer por desafeto com os demais
scios, quer por impossibilidade pessoal de continuidade da atividade.
3.2.5 Demais direitos dos scios
Dentre outros direitos inerentes condio de scio, podemos destacar
ainda o direito de participao do acervo, nos casos de liquidao da
sociedade, que o direito que o scio tem de, uma vez liquidadas as obrigaes
sociais, ir recebendo, na medida em que o ativo for sendo realizado, o numerrio
levantado de acordo com sua participao no capital social.
Outro direito que merece destaque o direito de no ser substitudo no
exerccio de suas funes, que s mitigado por deliberao em que todos os
demais scios concordem no afastamento, devendo tal deciso para gerar efeitos
ser levada para averbamento junto ao contrato social.
Finalmente, o scio tem o direto de preferncia para a subscrio de
quotas do capital, nos casos de sua elevao. De acordo com este direito, a
pessoa que detm j a condio de scio tem preferncia a aumentar sua
participao na sociedade, frente ao ingresso de novos scios, devendo ser
consultada antes.
Tais direitos constituem-se, juntamente com os demais direitos j
analisados, direitos impostergveis dos scios, decorrentes exclusivamente de
sua condio de scio na sociedade simples. Evidente que a listagem
apresentada no exaustiva, tendo carter meramente exemplificativo, e que
tambm os scios podero convencionar, alm destes, outros direitos inerentes
aos scios em cada caso concreto.
3.3 Deveres dos scios
Conforme explicamos no incio do item 3.2, ao ingressar na sociedade o
scio adquire um conjunto de diretos e obrigaes que s se extinguem ao final do
processo de liquidao da sociedade, com a extino das obrigaes sociais e
partilha das eventuais sobras.
Vistos os principais direitos dos scios, cabe agora analisar tambm seus
deveres. A anlise das obrigaes do scio ser dividida em dois conjuntos: o
primeiro, o da responsabilidade do scio perante a sociedade, ou ainda perante os
demais scios, e depois a responsabilidade do scio perante terceiros.
3.3.1 Deveres perante os demais scios
Conforme vimos, a sociedade a unio de duas ou mais pessoas em torno
de um objetivo comum. Tal unio materializada no contrato social, onde os
scios declaram suas vontades o objeto social a ser perseguido pela sociedade
e a contribuio que pretendem investir na perseguio deste objetivo a quota
que pretende integralizar.
Assim, cada scio se obriga perante os demais, na celebrao do ato
constitutivo da sociedade, tanto em relao integralizao das quotas como em
relao ao objeto social.
3.3.1.1 Dever de integralizao das quotas
i)
i)
se o prejuzo resulta das atividades normais da sociedade
aquelas relacionadas ainda que indiretamente ao seu objeto
social, caso em que recamos na regra geral vista acima;
ii) ii)
se o prejuzo decorre da ao individual de um dos scios.
O scio pode se revestir na pessoa do administrador. Em relao aos atos
praticados pelo scio na condio de administrador, sero tratados adiante.
Veremos, primeiro, os atos praticados como scio, na acepo da palavra.
Via de regra, o scio responder apenas perante a sociedade pelos atos
que praticar, de forma ilimitada, na proporo do prejuzo causado. Faz-se
necessria ainda prova da culpa do scio. necessria a caracterizao da mf, ou da culpa. A culpa ser considerada como no direito romano, a partir do
conceito do homem mdioxxiv[24], aplicado pessoa do scio o desvio do
objeto social.
Assim, patrimnio dos scios s exigvel por terceiros se os bens da
sociedade, uma vez executados, no forem suficientes para cobrir as dvidas.
Existe o benefcio de ordem. Neste caso, liquidados os bens da sociedade, e
remanescendo a obrigao, respondem os scios pelo saldo residual, na
proporo em que deram causa s perdas sociais. Cabe sociedade suportar
o prejuzo causado pelo scio, e posteriormente exercer o direito de regresso
sobre ele. Existem apenas 3 situaes em que os atos praticados pelo scio
podem ser opostos a terceiros, que estudaremos no tpico referente
administrao, adiante.
Outra situao que pode acontecer a insolvncia da pessoa do scio
ou seja, caso o scio esteja sendo executado e seus bens pessoais no forem
suficientes para saldar suas dvidas. Dentre os bens do scio, o credor particular
poder executar o pro labore, ou seja, a parte dos lucros que cabe ao scio por
parte da sociedade. Caso liquidados todos os bens do scio ainda subsistir a
obrigao, a execuo recair sobre as quotas do scio, caso em que procederse- a liquidao especial das quotas. A seqncia dos bens a serem
nomeados penhora dada pelo Art. 655 do Cdigo de Processo Civil.
Cabe sempre a distino de que na sociedade simples pura, a
responsabilidade dos scios ser ilimitada. Porm, nada impede, nas palavras de
Miguel Realexxv[25], que a sociedade simples sujeite-se s normas pertinentes s
demais sociedades personificadas. Assim, caso se adote a forma da sociedade
limitada (ou ainda outras espcies societrias) como paradigma, a
responsabilidade dos scios ser limitada, podendo este raciocnio ser ampliado
para as demais: sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples,
por aes e as sociedades annimas, conforme previsto no Art. 983 do Cdigo.
Ainda, valem as observaes feitas sobre a participao dos scios nas
deliberaes sociais, quando comentamos o direito de voto dos scios.
Por fim, note-se que no caso do scio de servio aquele que no participa
do capital social da empresa nos moldes da revogada sociedade de capital e
indstria, se o contrato no indicar de forma diversa, ele no responde pelos
prejuzos,
3.3.3 Deveres remanescentes aps a retirada do scio
c)
retirar por via judicial, provando justa causa para tal salvo se os
demais scios anurem.
c)
excluso do scio Existem 3 situaes em que o scio ser
excludo: 1) por deliberao dos demais scios, caso em que a excluso
ser de pleno direito; 2) pela insolvncia ou falncia do scio, caso em
que a excluso ser judicial, ou ainda 3) por incapacidade superveniente,
caso em que tambm dever ser declarada judicialmente.
4. Bibliografia
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MARKY, Thomas. Curso Elementar de Direito Romano. 8 ed. So Paulo: Saraiva,
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CAMPINHO, Srgio. O Direito de Empresa Luz do novo Cdigo Civil. 3 ed. rev.
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FABRETTI, Ludio Camargo. Direito de Empresa no Novo Cdigo Civil. So
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Notas
i
ii
iii
iv
v
vi
vii
viii
ix
x
xi
xii
xiii
xiv
xv
xvi
xvii
xviii
xix
xx
xxi
xxii
xxiii
xxiv
xxv
xxvi
xxvii
xxviii
xxix