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corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
CAPTULO XIII
DERECHO DE SEPARACIN
1.
Antecedentes
En la institucin italiana del "diritto di recesso" el derecho de separacin se concede a
los accionistas disconformes del acuerdo societario en los siguientes tres supuestos:
cambio del objeto social, mutacin del tipo societario y, finalmente, traslado de la sede
social al extranjero (artculo 2437 del Cdigo Civil y Comercial).
El Cdigo das Sociedades Comerciais portugus
de separacin ante cie rtas modificaciones sociales, el
al socio que haya votado en contra del acuerdo de
(artculo 120 CSC), transformacin (artculo 173
reactivacin de la sociedad (artculo 161.5 CSC).
1065
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin del Socio en la Ley de Sociedades Annimas y la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada. Editorial Civitas. Madrid 1998. Pginas 38 al 41
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2.
Fundamentos
Los inversionistas que ostentan el poder de decisin sobre los recursos comunes
(accionistas) deben estar incentivados para obtener el mximo rendimiento econmico
[tesis de la maximizacin de la riqueza], y por ello, debern soportar, en primer lugar,
las consecuencias adversas del mismo [tesis de la minimizacin del riesgo]. Los
accionistas se califican como inversionistas que acceden en ltimo lugar a los beneficios
generados una vez satisfechas las restantes categoras (proveedores, trabajadores,
obligacionistas, el fisco, etctera), o sea, como acreedores marginales de los beneficios
societarios. Al relegar en los resultados de la inversin colectiva a aquella categora que
tiene capacidad para dirigirla (accionistas) y cuyas decisiones afectan a los restantes
interesados en la marcha social, se persigue que los accionistas se encuentren
incentivados para obtener el mximo rendimiento de los recursos ya que, en definitiva,
de sus decisiones depender el resultado de su inversin.
El diseo normativo societario se fundamenta en la existencia de varios sujetos que
debern invertir en acciones (categora "accionistas"), es por ello, que la Ley dedica un
abundante nmero de preceptos a establecer las reglas que deben gobernar las relaciones
entre los miembros de esta categora (normas intragrupo); esto es, entre los diversos
inversionistas en acciones. Tales relaciones se materializan en la necesidad de existencia
de rganos societarios y, en lo que aqu importa, en el establecimiento de la junta de
accionistas como la encargada de adoptar acuerdos con una especial trascendencia para
la marcha social.
Entre los mltiples aspectos de inters que plantea el funcionamiento de la junta de
accionistas (ejemplo: legitimacin, qurum, desarrollo de la sesin, constancia de
acuerdos adoptados, impugnacin, etc.), uno de los mas destacados consiste en la
eleccin de la regla organizativa que debe emplearse a la hora de adoptar los acuerdos
sociales, materializado en el principio de que la adopcin de acuerdos societarios se
realiza por mayora de los accionistas, dejando a la unanimidad como un recurso
residual, complementndose con otro principio: que todos los socios quedan sometidos
obligatoriamente a los acuerdos mayoritariamente adoptados. Este ltimo principio no
puede, ni debe, tener carcter absoluto o incondicional. La mayora no podr desfigurar,
1066
PIOL AGUADE, Jos M.. La separacion del accionista. Revista Jurdica de Catalua. Ilustre Colegio de Abogados Academia de
Jurisprudencia y Legislacin. Ao LXXVI - Nm.1 Enero-Marzo. Barcelona 1977. Pg 257.
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mediante acuerdo adoptado en la junta, ninguno de los elementos bsicos del patrn de
la sociedad mercantil capitalista ni sus denominados principios configuradores.
El principio de subordinacin a la mayora es atenuado por el denominado derecho de
separacin del socio. El Derecho de Separacin se configura como un instrumento que
sirve para procurar la conciliacin del inters de la mayora en adoptar ciertos acuerdos
societarios con el derecho de los socios que no los aprueben, de abandonar la sociedad.
La regla de mayora como mecnica decisional no solo permite a la junta general
"completar" el contrato de sociedad, o mejor dicho adaptarlo ante las nuevas
necesidades, sino, admite que la modificacin de la estructura societaria bsica pueda
efectuarse sin contar con la voluntad de todos los socios (cambiar los pactos
estatutarios) y, en aplicacin de la regla de sumisin obligar a los restantes socios a
pasar por la nueva configuracin.
La Ley autoriza que la mayora pueda adoptar acuerdos vinculantes para todos los
socios a pesar de la oposic in u objeciones de la minora; esta facultad es el fundamento
originario de la existencia del derecho de separacin. El paso de la regla de la
unanimidad a la mayora (prdida del derecho de veto ante la adopcin de acuerdos
modificatorios de la estructura societaria) es el factor que fundamenta el derecho del
socio, que no sostuvo el acuerdo, a separarse de la sociedad.
La concesin del derecho de separacin a los socios disidentes (frente a acuerdos o
decisiones) se encuentra estrechamente ligada a la prevencin de que determinadas
decisiones realizadas manu militari por la mayora puedan llegar a retraer la inversin
en sociedades de capital o, como mnimo, incrementar los costos de negociacin para
vender las acciones y a la necesidad de evitar que, en caso de "mercados restringidos",
la confrontacin entre intereses o las diversas opiniones de los accionistas slo pueda
canalizarse a travs de remedios judiciales1067.
Calle Fiocco expresa que el respeto absoluto a los derechos patrimoniales del accionista
individual, es un rasgo que debe estar presente en toda extensin de una nueva
regulacin societaria, considerndose un amplio derecho de separacin, ya que slo de
esa manera, las personas tendrn confianza de invertir en sociedades abiertas o de
intervenir como accionistas minoritarios en sociedades cerradas, sin el temor de que sus
expectativas sean mediatizadas o anuladas por la mayora que controle la gestin1068.
Se dice que con el ejercicio del derecho de separacin existe el peligro de
descapitalizacin de las arcas societarias, pero dicho peligro puede ser contrarrestado
recurriendo a estrategias que eviten la reduccin del capital sin lesionar el derecho de los
socios (ejemplo: adquisicin de sus propias acciones, revocacin del acuerdo, aumento
simultneo del capital, compra de las acciones o participaciones por otro socio o un
tercero, etctera); adems, tiene funcin disuasoria, pues, constituye el "precio" que
debe satisfacer la mayora por imponer ciertos cambios (estatutarios o no) a los restantes
1067
1068
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pginas 46, 47, 49, 50, 51,52, 55, 56 y 57
CALLE FIOCCO, Jos Manuel. Sociedad Annima Abierta .... Pgina 84.
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socios, logrando de esta forma, que la mayora deba presentar propuestas cuyo acuerdo
o decisiones aglutinen a la mayor parte posible del capital social1069.
3.
Definicin
Arecha y Garca Cuerva definen al derecho de separarse de la sociedad como un derecho
consistente en el abandono de la sociedad con el reembolso del valor de sus acciones
que se otorga al accionista minoritario, que vot en contra, estuvo ausente o que se
abstuvo, contra las decisiones de la mayora, cuando el acuerdo altere las condiciones
esenciales de la idea central que llevara a la constitucin del sujeto colectivo o las pautas
organizativas desplegadas para lograr la consecuencia del objeto1070.
Para Farrando Miguel el derecho de separacin debe entenderse como aquel derecho del
socio que, ante las causas indicadas en la ley o en su caso expresadas en los estatutos,
les permite separarse de la sociedad y simultneamente exigir de la sociedad la
amortizacin de su participacin social y la entrega del valor de su cuota patrimonial,
caso de que sta exista (valor actual de su cuota en el patrimonio social)1071.
Se puede definir al derecho de separacin como aquel derecho individual del accionista
que puede ejercerlo contra los acuerdos de la sociedad que altere las condiciones
esenciales que llev a constituirla o las pautas organizativas desplegadas para lograr la
consecuencia del objeto (elementos configuradores), siempre que se encuentre tipificado
en la ley o en el estatuto, y que le permite apartarse de la sociedad exigiendo la
satisfaccin del valor de su cuota en el patrimonio social.
4.
Naturaleza
Ascarelli considera, que el derecho de separacin constituye un derecho establecido para
tutela del socio frente a la mayora 1072. De Gregorio expresa, que se trata de un derecho
individual, que persigue la no aplicacin del principio fundamental que la voluntad
legtimamente formada del rgano social (asamblea) se impone a todos los accionistas, o
sea que, la separacin tiene este contenido respecto a algunas celebraciones, que aun
siendo la voluntad del ente expresarla por un cierta mayora que han intervenido en la
asamblea, los accionistas que no estn conformes, pueden substraerse, mediante la
disolucin de su particular vnculo social1073.
De Gregorio dice, que la jurisprudencia italiana predominante y una autorizada parte de
la doctrina consideran que la separacin es un instituto de orden pblico concedido
como correlativo de la misma amplitud de poderes reconocidos a la mayora1074. En
efecto, Vivante estima, que el derecho de retirada acta como un freno y es un remedio
contra el poder ilimitado de las asambleas o a la mayora, de modificar los propios
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Estatutos; siendo una institucin de orden pblico que no se puede privar a los
accionistas ni por los Estatutos ni por la asamblea1075.
El derecho objeto de estudio del presente captulo, se presenta como un instrumento de
conciliacin ante los casos de divergencia de intereses entre el socio, aisladamente
considerado y la colectividad, que permite al socio abandonar la sociedad exigiendo que
sea sta quien adquiera sus acciones; es necesario indicar que su ejercicio est
expresamente vinculado a la adopcin de ciertos acuerdos sociales o, en su caso, a la
produccin de ciertos eventos previstos estatutariamente.
El derecho de separacin es un remedio concedido por el legislador o los estatutos al
accionista, para que ste, cumplidos los oportunos requisitos legitimatorios, lo ejerza
frente a la sociedad, si as lo considera conveniente a sus intereses. Es por lo tanto, un
instrumento jurdico que debe encuadrarse entre aquellos que permiten al socio perder
voluntariamente esta condicin.
Frente al mencionado derecho fundamental del accionista se encuentran otros
mecanismos que, aunque comparten con el derecho de separacin dicho resultado, se
caracterizan por que dicha prdida no tiene su origen en la voluntad del interesado, sino
que, en unas ocasiones, aquella privacin se produce de forma automtica una vez
llegada cierta fecha o evento preestablecido, en otros casos, se produce por deseo de la
sociedad (exclusin), a instancia de uno o algunos de los restantes socios o, incluso,
como consecuencia de la decisin de terceras personas. Tambin existen instrumentos,
que a pesar de compartir los rasgos de constituir una mecnica desinversora voluntaria,
se diferencian en el hecho que, en el derecho de separacin, el reembolso de la cuota
social se realiza con fondos de la propia sociedad1076.
En sntesis, el derecho de separacin es un derecho tutelar, individual del socio o
accionista, que permite que no se le apliquen los acuerdos del rgano social mediante la
disolucin del particular vnculo social. El ejercicio de ste derecho se encuentra
vinculado a la adopcin de ciertos acuerdos, por ello, es un remedio ante las
divergencias de intereses entre el socio y la colectividad y que permite perder
voluntariamente la condicin de socio. Siendo un derecho correlativo a la amplitud de
poderes reconocido a la mayora y que se expresa en acuerdos sociales. La disolucin
del particular vnculo social trae como consecuencia que el reembolso debe efectuarse
con fondos de la propia sociedad.
Esta descripcin de la naturaleza jurdica del derecho de separacin permite
diferenciarla de otras figuras jurdicas como se pasa a detallar a continuacin.
a)
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VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Volumen II. Editorial Reus. Madrid, Espaa 1932.
Pgina 268.
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e)
Venta Forzosa por lesionar derechos de otros socios.- Existen situaciones en las
que la exclusin se origina por la decisin adoptada por un tercero, como lo
establece el ordenamiento de Gran Bretaa, donde, frente a conductas que puedan
lesionar los derechos o legtimas expectativas de los socios, la autoridad judicial
puede aplicar cualquiera de las medidas correctoras previstas en la Companies
Act de 1985 (CA 1985) entre las que se encuentra, el de ordenar que las acciones
de algn socio sean compradas por otro socio o la Sociedad. De igual modo, el
artculo 343 del libro II del Burgerlijk Wetboek (BW) holands, faculta a los
accionistas que, debido al comportamiento de otro socio, sufran un perjuicio en sus
intereses o derechos, que sea de tal calibre que no sea razonable exigir su
permanencia en la sociedad, podrn requerir judicialmente a dicho socio que
adquiera su cuota social1081.
f)
5.
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Caractersticas
a) Derecho Individual y esencialmente Econmica.- El primer carcter identificador
del Derecho de Separacin consiste en su calificacin como verdadero derecho de
carcter individual ya que se concede al socio en cuanto tal, con independencia
del nmero de acciones posedas, slo ante el presupuesto consistente en la
adopcin de ciertas modificaciones estatutarias o la adopcin de ciertos acuerdos
por la junta general. La particularidad esencialmente econmica o patrimonial se
presenta en el hecho que el socio debe evaluar la conveniencia de mantener sus
acciones o apartarse de la sociedad ejercitando el derecho de separacin, que
depender del quantum dinerario que deber arriesgar o las posibles ventajas que
le pudiese corresponder1083.
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c)
Derecho Tipificado por ley o por el Estatuto.- Farrando Miguel dice, que existe la
necesidad de identificar las materias que puede sustraerse de la aplicacin de la
regla mayoritaria y que pueden considerarse como presumiblemente relevantes
para los socios disidentes, cuyo efecto sera de que stos puedan exigir que la
sociedad adquiera su cuota social. Existen motivos (ejemplo: agravamiento en el
riesgo, prdida de liquidez, sometimiento a normativas o a estructuras jurdicas
diversas de las originales, etc.) que justifican la separacin del socio ante la
aplicacin de la regla que impone los acuerdos mayoritariamente adoptados;
dichos motivos se materializan en el sistema societario en un conjunto de causas de
separacin, entendidas stas, como ciertos acuerdos tpicos que contienen dichos
motivos (ejemplo: transformacin, fusin, escisin, cambio de domicilio social,
ampliacin de la vida social, etc.). Las causas de separacin que se vinculan en el
ordenamiento jurdico se clasifican en dos: la primera, un conjunto de supuestos
que el legislador ha asociado con aquella necesidad de proteccin y tipificados por
ley, que se denominan causas legales; y la segunda, aquel otro grupo de
supuestos sobre los que los socios tienen una apreciacin negativa y que les
inducen a reconocerlos expresamente como causas de separacin estatutarias1086.
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e)
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6.
Causales de Separacin
6.1
Legales
a) Aspectos Generales.- El catlogo legal de causales de separacin pretende
reflejar algunos supuestos tpicos en los que es posible activar el derecho de
separacin sin impedir, por tanto, que cada sociedad pueda modelar aadiendo
las causas de separacin que estime ms adecuada a su estructura y
necesidades para, de esta forma, acrecentar el valor de la sociedad frente a los
socios minoritarios. Pero esta construccin arbitraria tiene sus limitaciones que
evidencian alguna inconsistencia cuando el ordenamiento jurdico acepta
ciertos motivos como causas de separacin (ejemplo: sustitucin del objeto
social, etc.) y, en cambio, ignore otros muchos que, econmicamente
considerados, tienen tanta o ms importancia que los tipificados, como por
ejemplo cambio en la poltica de dividendos1094, o como en el contexto
estadounidense, el derecho de separacin se considera un medio de tutela
alternativo al derecho de suscripcin, en la medida que ofrece al accionista que
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1094
HALPERIN, Isacc. Sociedades Annimas. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1978. Pgs 345 y 346
MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg 508
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pginas 67, 68 y 69
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 67
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin ... Pginas 73 y 75
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f)
g)
Reorganizacin de Sociedades1110
- Transformacin de Sociedades
La transformacin comprende el cambio de responsabilidad de los socios de
limitada en ilimitada y la situacin inversa. Cuando la transformacin consiste en el
cambio de responsabilidad de los socios de limitada en ilimitada, se estara
obligando al socio disidente, contra su voluntad, a convertirse en responsable
solidario e ilimitado, cuando su decisin original fue la de pertenecer a una persona
jurdica de responsabilidad limitada. Cuando la transformacin consiste en el
cambio de responsabilidad de los socios de ilimitada en limitada, se debe tener en
cuenta que se revoluciona toda la estructura societaria y contiene situaciones que
trascienden el mero aspecto econmico. Estas variaciones pueden significar un
perjuicio e incomodidad personal que lo ganado con el cambio de la responsabilidad
ilimitada (Artculo 338)
- Fusin de Sociedades
El acuerdo de fusin es un acto societario de gran trascendencia, pues lleva a la
extincin de las sociedades intervinientes, con excepcin de la sociedad
absorbente. En todos los casos se produce una variacin integral de la estructura,
socios y patrimonios de las personas jurdicas participantes. Ello justifica que el
socio minoritario disidente ejercite el derecho de separacin (artculo 356).
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- Escisin de Sociedades
El acuerdo de escisin es un acto societario de magnitud que lleva a la extincin o
disminucin patrimonial de las sociedades escindentes, creacin de nuevas
sociedades beneficiarias y la transmisin de patrimonios a otras sociedades
preexistentes. Se produce una conmutacin total de la estructura, socios y
patrimonios de las sociedades intervinientes; justificando as que los socios
disidentes tengan en forma concreta el derecho de separacin (artculo 385).
6.2
Causales Estatutarias
Messineo sealaba que es posible que, adems de las hiptesis de separacin legal,
el acto constitutivo aada nuevos casos de separacin1111. Nuestro ordenamiento
societario, da a entender que estas causas de separacin deben constar en los
estatutos sociales mediante su introduccin inicial o mediante la oportuna
modificacin estatutaria. Los estatutos deben determinar el modo en que deber
acreditarse la existencia de la causa, la forma de ejercitar el derecho de
separacin y el plazo para su ejercicio. No podrn incluirse como causas
estatutarias de separacin aquellas que impliquen pactos que contradigan las
leyes imperativas, la moral o el orden pblico ni aquellas causas que atentaran
contra los principios configuradores de la sociedad1112.
De manera enunciativa mencionaremos algunas causales que se pueden incluir
en el estatuto Social y de presentarse el caso, el socio se encuentre facultado para
ejercitar su derecho de separacin:
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7.
Legitimacin
7.1
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algunas de las siguientes tres conductas: votar a favor del acuerdo, oponerse
expresamente al mismo mediante el voto en contra o, finalmente, no expresar
su parecer por abstenerse de votar en blanco o con voto nulo1113. Para ejercer el
derecho de separacin, de las conductas mencionadas, cual es la que exige
nuestro ordenamiento legal como presupuesto de legitimacin lo trataremos en
los numerales siguientes.
7.2
1113
1114
1115
1116
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pginas 45, 98, 115, 116, 118, 125
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 124, 125,126
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho... Pgina 268.
SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho .....Pginas 233 y 234
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Ausentes
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7.4
7.5
Accionistas Morosos
El socio moroso puede ejercer el derecho de separacin de la sociedad. El socio
moroso podr separarse de la sociedad siempre que la sociedad no hay procedido a
excluirlo de la misma por medio de la enajenacin o amortizacin de sus acciones.
Si esto es as respecto del socio incumplidor, con mayor razn debe entenderse que
en nada afecta al derecho de separacin del socio, la existencia de acciones
pendiente de desembolsos pasivos. En el momento de calcular la cuota de
separacin ser necesario tener en cuenta el importe no desembolsado a los efectos
de proceder a la oportuna compensacin.
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7.6
7.7
8.
Declaracin de Separacin
La declaracin de separacin, es la declaracin unilateral de voluntad dirigida a aquellos
que tienen la representacin social, consistente en la afirmacin de querer usar la facultad
derivada de la posicin jurdica del socio, de apartarse de la sociedad con el reembolso del
valor de sus acciones y que por su naturaleza no tiene necesidad de su aceptacin1126.
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8.1
Formalidades
El socio que desee separarse ha de ejercitar su derecho notificando a la sociedad en
el plazo de 10 das computados a partir de la publicacin del acuerdo que debe ser
efectuado por la sociedad. El artculo 200 de la Ley General de Sociedades dice,
que el derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregado a la
sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso a que
alude el prrafo anterior (obligacin de publicar los acuerdos que den lugar al
derecho de separacin dentro de los diez das siguientes a su adopcin).
8.2
Plazo
La declaracin de separacin debe ser comunicado por los socios, hayan intervenido
o no en la asamblea, dentro de los diez das siguientes a la publicacin de los
acuerdos de sta. Vivante dice que los socios que avisaren su retirada antes de la
publicacin del acuerdo no podrn llevar a cabo la misma, sino en el caso de que la
publicacin se haya realmente efectuado, pues, la publicidad provee a quien avis
retirarse del requisito que faltaba para su ejercicio efectivo, adems, si la mayora
de los socios, percatada de los obstculos que se oponen a que se efecte el
acuerdo, lo revoca, reunindose en una nueva asamblea extraordinaria antes de que
se haya hecho la publicacin, el socio que haya notificado su retirada, no puede
llevarla a cabo1127. De acuerdo a nuestro ordenamiento societario, dicho plazo se
concede a favor de los socios, por ello, nada impide que stos manifiesten su
voluntad de separarse antes de que se produzca dicha publicacin.
8.3
Naturaleza de la declaracin
La comunicacin de la voluntad de separarse es un acto de naturaleza unilateral y
recepticia. Es unilateral porque la sociedad se encuentra obligada a reconocer sin
proceder a ms juicio que el derivado de comprobar los presupuestos formales, o
sea, la cualidad de socio y haber dejado constancia en acta su oposicin al acuerdo
que origina el nacimiento del derecho de separacin. El carcter recepticio
atribuido a la declaracin de voluntad del socio comporta que la comunicacin
debe obrar en poder de la sociedad en el plazo antes citado. La fecha en que la
sociedad recibe la declaracin de separacin determina el momento en que el socio
pierde esta condicin y por lo tanto no podr ejercer los derechos inherentes a la
misma, como por ejemplo: asistencia a las juntas, percibir dividendos, recibir
informacin societaria, etc. 1128.
8.4
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9.
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FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 158, 159, 160 y 161
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg.168
1132
ELIAS LAROSA, Elias. Ley General ... Pgina 395
1133
Ver: FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 164 y 165; MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg. 508, y
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho... Pgina 271
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Derechos reservados conforme a Ley
Bolsa en los ltimos seis meses, dividida entre el nmero total de esos das, pero
ste es un promedio exacto da por da del ltimo semestre, pero no es cotizacin
media ponderada. Media ponderada es el resultado de multiplicar cada uno de los
nmeros de un conjunto por un valor particular llamado su peso, sumar las
cantidades as obtenidas, y dividir esa suma por la suma de todos los pesos. Por
ello dice Elas Larosa1134, la cotizacin media ponderada de las acciones es el
resultado de multiplicar los valores de negociacin de cada accin en cada da de
bolsa del ltimo semestre (cada uno de los nmeros del conjunto) por el nmero de
acciones de cada negociacin (valor particular llamado peso), sumar las cantidades
as obtenidas y dividir esa suma por la suma de todas las acciones negociadas
(todos los pesos). De acuerdo al valor promedio ponderado, cada transaccin
burstil tiene no solamente el peso de su precio sino tambin el peso del mayor o
menor nmero de acciones de cada operacin.
Esta exigencia de la equivalencia entre precio de negociacin y valor de la accin
slo ser aplicable cuando las acciones se negocien en un mercado secundario
oficial, ya que slo en estos mercados tutelados puede predicarse que existe un
grado aceptable de eficiencia informativa.
10.3 Acciones que no cotizan en Bolsa
Cuando las acciones no cotizan en Bolsa, la liquidacin debe hacerse, sobre la base
del ltimo balance aprobado. De Gregorio dice que ha sido y es todava objeto de
viva discusin cual ser este balance, si solamente el ltimo balance ordinario o
cualquier balance aprobado por la asamblea. En la jurisprudencia italiana predomin
la tesis que debe tenerse en cuenta el ltimo balance, aun cuando no sea ordinario;
pero la doctrina se encuentra dividida1135, as por ejemplo Messineo dice que si las
acciones no se cotizan, su valuacin debe efectuarse en proporcin al patrimonio
social resultante del balance aprobado del ltimo ejercicio1136, Vivante nicamente
dice del ltimo balance aprobado1137, mientras que Arecha y Garca Cuerva
consideran que el valor del reembolso de las acciones surge del ltimo balance
aprobado, sea ste del ejercicio o especial1138
El artculo 200 de la LGS prescribe que las acciones que no tengan cotizacin
Bolsa se reembolsarn de acuerdo al valor en libros al ltimo da del mes anterior
de la fecha del ejercicio del derecho de separacin, o sea, que la valuacin
efectuar sobre la base del balance elaborado al ltimo da del mes anterior al de
fecha del ejercicio del derecho.
en
al
se
la
La ley define como valor en libros, el que resulta de dividir el patrimonio neto entre
el nmero total de acciones. Se trata de una valorizacin consistente en dividir la
suma del capital, reservas, utilidades acumuladas, excedentes de reevaluacin y en
1134
1135
1136
1137
1138
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individuales
del
accionista
y
el
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general, todas las cuentas del patrimonio neto de la sociedad, entre el nmero total
de acciones, tanto las con derecho a voto como las que no lo tienen1139. Vivarte dice
que determinado cul es el balance decisivo, precisa fijar el valor del activo social y,
por tanto, el valor de cada accin, para obtenerlo, se sumarn, de ordinario, el capital
social, las reservas y las utilidades eventualmente juntadas para la aprobacin de la
Asamblea; se detraern las prdidas que se hubiesen eventualmente anotado en el
activo, y dividiendo el resto por el total de las acciones, se obtendr el valor de cada
una, cual resulta del balance1140. En nuestro pas, tambin participan en el cmputo,
las acciones de inversin, ya que tienen derecho al patrimonio neto de la sociedad.
10.4 Importe de la cuota de separacin
Una vez conocido el valor de cada accin, una simple operacin aritmtica
permite averiguar el importe de la cuota de separacin de cada socio y el total que
debe satisfacerse a los socios1141.
1139
1140
1141
1142
1143
1144
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ajenas al sistema financiero. Vencido ese plazo, la sociedad debe pagar, adicionalmente,
intereses moratorios.
La sociedad tiene derecho de recurrir al juez, por la va del proceso sumarsimo, para lograr
mejores condiciones de pago, si ste pone en peligro la estabilidad de la sociedad o si ella
no tuviese la posibilidad financiera de realizarlo en las condiciones de la Ley1145.
b)
1145
1146
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 181, 182, 183, 184, 185 y 187
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d)
e)
f)
g)
h)
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i)
j)
Para la operatividad del derecho de separacin por cambio de objeto social, es una
exigencia imprescindible la determinacin precisa y sumaria de las actividades que
integran el objeto social al ser redactado en el acto de constitucin o en los
Estatutos.
k)
l)
m)
n)
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