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pueden ser tanto de derecho privado (comerciantes, profesionales, sociedades mercantiles,
clubs, etc.) como de derecho pblico (Estado, CCAA, etc.).
nicamente tiene relevancia laboral la clasificacin que atiende a la dimensin numrica
(nmero de trabajadores) de la empresa o centro de trabajo. El censo de trabajadores de la
empresa conlleva en algunos aspectos un tratamiento jurdico diferenciado: la constitucin de
Comits de Empresa, en empresas de ms de 50 trabajadores (art. 63 ET), y la reduccin de
trmites y plazos en Expedientes de Regulacin de Empleo, en empresas de menos de 50
trabajadores, entre otros.
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2. Los empresarios, cedente y cesionario, que infrinjan lo sealado en el apartado anterior
respondern solidariamente de las obligaciones contradas con los trabajadores y con la
Seguridad Social, sin perjuicio de las dems responsabilidades, incluso penales, que
procedan por dichos actos.
3. Los trabajadores sometidos al trfico prohibido tendrn derecho a adquirir la condicin de
fijos, a su eleccin, en la empresa cedente o cesionaria.
- La cesin de trabajadores consiste en la contratacin de stos por un aparente empresario, con el que se establece la relacin laboral, con la finalidad de cederlos a otro, que
aprovecha realmente la utilidad de sus servicios, sin vinculacin laboral alguna.
- Tradicionalmente, la cesin de trabajadores ha estado rigurosamente prohibida en
nuestro ordenamiento laboral.
- La reforma de la legislacin laboral en 1994 ha abierto una brecha en esta terminante
prohibicin, permitiendo, cierto que de modo muy restringido, la cesin de trabajadores, que
slo ser lcita cuando se realice a travs de empresas de trabajo temporal, empresas
legalmente autorizadas para actuar como tales.
- Salvo este supuesto (ETT), la cesin de trabajadores sigue estando terminantemente
prohibida en la legislacin vigente.
- La Ley 14/1994 por la que se regulan las empresas de trabajo temporal, las define como
aquellas cuya actividad consiste en poner a disposicin de otra empresa usuaria, con carcter
temporal, trabajadores por ella contratados. Su actividad empresarial consiste precisamente
en el ejercicio de esta actuacin de interposicin entre el trabajador contratado y la empresa
usuaria de sus servicios, actividad que constituye su exclusivo objeto social.
2. Responsabilidades derivadas de la ilcita cesin de trabajadores
El ordenamiento laboral reacciona enrgicamente en los casos de cesin ilcita de
trabajadores. Se tipifica como infraccin laboral muy grave en el art. 8.2 en el RDL 5/2000 por
el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden
Social, infraccin que puede entrar en la rbita del Derecho Penal. Este delito lleva como ttulo
"Delito contra la seguridad en el trabajo" y es uno de los escasos puntos de conexin entre el
Derecho Laboral y el Derecho Penal, lo que da idea de la gravedad que a este "ilcito laboral"
da el ordenamiento jurdico.
Objetivo confesado de todas estas disposiciones es conseguir la estabilidad en el
empleo, la seguridad en el trabajo y que no sean burlados, mediante la simulacin empresarial,
los derechos que a los trabajadores reconocen las vigentes leyes.
La garanta para los trabajadores en esta situacin se cierra con lo dispuesto en el art.
43.3 ET que dispone que: "los trabajadores sometidos al trfico prohibido tendrn derecho, a su
eleccin, a adquirir la condicin de fijos en la empresa cedente o cesionaria. El precepto legal
trata de restablecer la situacin jurdica perturbada por la interposicin del empresario
aparente, creando, a opcin del trabajador, la relacin jurdico-laboral real, entre el trabajador y
su autntico empresario.
3. Las empresas de trabajo temporal
La Ley 14/1994, por la que se regulan las empresas de trabajo temporal", viene a dar
carta de naturaleza en Espaa a estas clases de empresas, antes prohibidas. Posteriormente,
este texto legal ha sido objeto de desarrollo de carcter general y especfico. El RD 4/1995 se
dirige fundamentalmente a establecer los aspectos formales y sustanciales de las
autorizaciones administrativas para poder actuar como Empresas de Trabajo Temporal (ETT) y
las relaciones entre empresas debidamente autorizadas, empresas usuarias y trabajadores
contratados para ser cedidos.
El RD 216/1999 establece las disposiciones mnimas de seguridad y salud en el trabajo
en el mbito de las ETTs, disponiendo una serie de obligaciones, fundamentalmente formativas
hacia aquellos trabajadores a ceder en orden a garantizar su adecuacin y nivel de
capacitacin al nuevo puesto de trabajo en la empresa usuaria.
Las empresas de trabajo temporal son "aquellas cuya actividad consiste en poner a
disposicin de otra empresa usuaria con carcter temporal trabajadores por ellas contratados"
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(art. 1 Ley 14/1994). Una de las finalidades de la reforma laboral de 1994 es la homologacin
de nuestra legislacin con la de los dems pases miembros de la UE, aproximando el
funcionamiento del mercado de trabajo espaol a las reglas de juego existentes en aqullos.
La obsesin por el desempleo y la creacin de empleo lleva al legislador a considerar que
la actuacin de estas empresas, cuando se desarrolla de forma debidamente controlada, lejos
de perjudicar a los trabajadores por ellas contratados, pueden canalizar un importante volumen
de empleo ".
Se trata de empresas sometidas en su constitucin y funcionamiento a un fuerte control
de la Administracin Laboral. Son rasgos principales de su rgimen jurdico:
a) Son empresas sujetas a autorizacin administrativa previa que concede la Autoridad
Laboral.
b) Han de dedicarse exclusivamente a la actividad constitutiva de empresa de trabajo
temporal.
c) Han de constituir garantas financieras para responder del cumplimiento de sus
obligaciones salariales y de Seguridad Social.
d) La relacin ETT-empresa usuaria ha de formalizarse por escrito, mediante un contrato
de naturaleza civil o mercantil, llamado "contrato de puesta a disposicin", cuyo objeto es
precisamente la cesin del trabajador para prestar servicios en la empresa usuaria. Estos
contratos de puesta a disposicin, dada su naturaleza temporal, slo podrn celebrarse para
atender necesidades de carcter temporal de la empresa usuaria y en concreto:
- para la realizacin de una obra o servicio determinado.
- para atender exigencias circunstanciales del mercado, en cuyo caso la duracin mxima
no podr exceder de seis meses.
- para sustituir a trabajadores de la empresa usuaria con derecho a reserva del puesto de
trabajo.
- para cubrir de forma temporal puestos de trabajo permanentes de la empresa usuaria,
mientras dure un proceso de seleccin o promocin.
e) La relacin del trabajador contratado por una ETT es una relacin laboral ordinaria,
con algunas especialidades, en materia tanto de derechos de los trabajadores como de
obligaciones de la empresa, destacando la obligacin de procurar la formacin de los
trabajadores que contraten, teniendo que destinar anualmente un 1% de su masa salarial a la
formacin de sus trabajadores.
f) La relacin del trabajador con la empresa usuaria en la que desarrolle sus tareas no es
relacin laboral, pero queda sometida, y en esto radica la especialidad de la relacin, al poder
de direccin y control de su actividad laboral por parte de la empresa usuaria que no puede
ejercer directamente el poder disciplinario sino a travs de la ETT.
g) Se establecen determinadas obligaciones a la empresa usuaria respecto del trabajador cedido y as:
- la empresa usuaria responde directamente de la proteccin de los trabajadores cedidos
en materia de seguridad e higiene en el trabajo.
- la empresa usuaria responde subsidiariamente de las obligaciones salariales y de
Seguridad Social durante la vigencia del contrato de puesta a disposicin, responsabilidad que
ser solidaria cuando se incumplan los supuestos de contratacin autorizados.
h) Los trabajadores puestos a disposicin tendrn derecho a presentar, a travs de los
representantes de los trabajadores de la empresa usuaria, reclamaciones en relacin con las
condiciones de ejecucin de su actividad laboral. El trabajador de una ETT, desplazado para la
prestacin de sus servicios a una empresa usuaria en virtud del contrato de puesta a
disposicin, se halla amparado por una doble representacin legal: la representacin legal de
los trabajadores de la ETT con la que mantiene su relacin laboral y la representacin legal de
los trabajadores de la empresa usuaria que asumen temporalmente la representacin del
trabajador desplazado, mientras dure este desplazamiento.
El RD 4/1995 seala los requisitos y procedimiento administrativo previo y necesario para
el funcionamiento de esta clase de empresas, destacando:
- La autorizacin se concede inicialmente por un ao, prorrogable por dos perodos
sucesivos de un ao cada uno.
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- La autorizacin de la Autoridad Laboral competente lo es con carcter indefinido cuando
la ETT haya realizado su actividad durante 3 aos, en base de las autorizaciones temporales
correspondientes.
- Las ETT debern constituir una garanta financiera, a disposicin de la Autoridad
Laboral. Estas garantas financieras responden de las deudas salariales, indemnizaciones
econmicas, por finalizacin del contrato de puesta a disposicin y deudas de la Seguridad
Social, en supuestos de insolvencia, suspensin de pagos, quiebra o concurso de acreedores.
- Tanto el contrato entre la ETT y el trabajador que se contrata para prestar servicios en la
empresa usuaria como el contrato de puesta a disposicin entre la ETT y la empresa usuaria,
se celebrarn siempre por escrito, en modelo oficial.
- Las ETT deben inscribirse en un Registro de Empresas de Trabajo Temporal de carcter pblico, que llevarn, bien los rganos laborales de la Adm. General del Estado o de las
CCAA con competencias transferidas.
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contradas por los subcontratistas con sus trabajadores, y de las referidas a la Seguridad Social
durante el perodo de vigencia de la contrata, con el lmite de lo que correspondera si se
hubiera tratado de personal fijo en la misma categora o puesto de trabajo" (art. 42.2 ET).
El empresario principal responde de que los trabajadores del contratista, durante el
perodo de vigencia de la contrata, perciban sus retribuciones o partidas de naturaleza salarial.
El concepto ms conflictivo y dudos es el que se utiliza al comienzo del art. 42.1, que
delimita el mbito de aplicacin subjetiva del precepto "contratacin de obras o servicios,
correspondientes a la propia actividad". Es rigurosamente necesario que las obras o servicios
contratados, que tiene que realizar el contratista, co-rrespondan a la misma actividad del
comitente.
La jurisprudencia ms moderna se muestra ms liberalizadora, circunscribiendo la
identidad de actividades de contratante y contratista, generadora de la garanta legal, a los
supestos en que coincidan las labores esenciales o funciones que componen la sustancia
industrial de ambas empresas, descartndose cualquier cometido accesorio o complementario
impuesto por el fin propio y esencial de la contratante (vigilancia, limpieza, comedores, etc.).
La Ley 12/2001 de medidas urgentes para la reforma del mercado de trabajo y para el
incremento del empleo y mejora de su calidad incorpora tres apartados ms al art. 42 ET. Se
pretende abundar en las garantas de los trabajadores en los supuestos de subcontratacin de
obras y servicios. Tanto la empresa principal como la contratista o subcontratista quedan
obligados a informar por escrito a sus trabajadores y sus representantes legales y antes del
incio de la respectiva prestaicn de servicios de una serie de extremos concretos que hacen
relacin a:
- la identidad de la empresa principal y de la empresa contratista y subcontratista.
- nombre o razn social, domicilio y nmero de identificacin fiscal de principal y
contratista.
- objeto, duracin y lugar de ejecucin de la contrata.
- medidas previstas para la coordinacin de actividades, desde el punto de vista de la
prevencin de riesgos laborales.
Con estas previsiones estatutarias se crea un derecho de informacin exhaustivo de los
trabajadores y sus representantes legales para este supuesto concreto de subcontratacin de
obras y servicios.
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cierre de empresa o disminucin de plantilla por causas tecnolgicas y econmicas de alguna
empresa del grupo: el trabajador despedido no tiene derecho a ser absorbido por otra empresa
del grupo, y de incorporarse a otra sera un nuevo contrato de trabajo con prdida de
antigedad, categora profesional, etc.
Las soluciones jurisprudenciales a casos concretos avanzan con gran dificultad y se
debaten entre aplicar los criterios de la cesin de trabajadores, para escudriar al verdadero y
real empresario que se esconde bajo el empresario aparente, que sera la empresa
dominada, y la apreciacin de que no son suficientes el dominio accionarial y polticas de
colaboracin para que pueda reconocerse al grupo como empresa nica o corresponsable
laboralmente de la actuacin de cualquiera de las empresas que forma el grupo.
La doctrina jurdico-laboral se viene, en general, mostrando favorable al tratamiento
jurdico unitario del grupo de empresas, en sus aspectos y repercusiones laborales, como una
garanta ms de los derechos de los trabajadores.