Parecer Dr.

Tavares Borba
PARECER
Consulta-nos o Registro Civil das Pessoas Jurdicas a respeito da nova classificao das
sociedades, decorrente do Cdigo Civil de 2002, e da conseqente repercusso dessa
sistemtica sobre as atribuies do Registro Pblico de Empresas Mercantis (Juntas Comerciais)
e do Registro Civil das Pessoas Jurdicas, formulando-nos as seguintes questes:
a) Como distinguir uma sociedade simples de uma sociedade empresria?
b) Quando, e em que circunstncias, as sociedades com atividade de natureza intelectual seriam
empresrias?
c) A sociedade com atividade rural, ainda que de grande porte, poderia ser uma sociedade
simples?
d) A pequena empresa poder ser considerada desde logo uma sociedade simples?
e) Como situar a sociedade cooperativa nesse contexto?
f) Quais as sociedades cujo registro dever se processar obrigatoriamente no Registro Civil das
Pessoas Jurdicas, e quais aquelas que podero optar entre esse registro e o Registro Pblico de
Empresas Mercantis?
PARECER
I

UNIFICAO

DO

DIREITO

PRIVADO

O direito comercial, como ramo distinto do direito civil, surgiu em decorrncia do esforo e do
labor dos prprios comerciantes, que no se conformando com as limitaes e o formalismo do
direito romano-cannico, criaram um novo direito, prtico e dinmico, capaz de atender a suas
necessidades e s novas relaes e institutos que iam despontando no mundo dos negcios.
Vivia-se a baixa Idade Mdia, poca em que o comrcio e as cidades floresciam em oposio ao
sistema

feudal

ento

dominante,

cuja

base

era

direito

civil.

Instalou-se, com efeito, um processo de ruptura entre o direito civil e o novo direito o direito
dos mercadores que sendo tambm uma forma de direito privado, representava um fator de
diferenciao

dentro

desse

universo

comum.

Os comerciantes, atravs de suas corporaes, a partir da prpria experincia, e com base na

tradio comum do comrcio martimo, engendraram todos os grandes institutos do direito
comercial, tais como as sociedades, o seguro e os ttulos de crdito, ao tempo em que
sedimentavam

princpios

conceitos

especficos

da

nova

disciplina.

Ultrapassado o feudalismo, e uma vez estruturados os estados nacionais, estes se arrogaram,

naturalmente, a prerrogativa de ditar o direito, mas j ento a dicotomia do direito privado
estava consagrada, e bem refletia a realidade social vigente. Foram ento promulgados,
paralelamente aos ordenamentos e aos cdigos de direito civil, os ordenamentos e os cdigos de
direito comercial, que regulavam o estatuto do comerciante, os contratos comerciais, a
prescrio em matria comercial e todos os demais institutos prprios e caractersticos da
atividade

mercantil.

O comerciante, na sua condio originria, era o mercador, ou seja, era aquele que fazia a
compra de mercadorias para revenda, atuando como intermedirio entre o produtor e o
consumidor,

ou

entre

um

comerciante

outro

comerciante.

O direito comercial terminou por abranger outras categorias que, por suas afinidades funcionais
ou de origem com o comerciante, com este se identificaram, como o caso do banqueiro, do
industrial, do transportador, todos envolvidos pela energia prpria do mundo dos negcios.
Estamos falando da riqueza dinmica, que prpria da atividade negocial, e que, como tal, se
ope riqueza esttica, peculiar e caracterstica das atividades ligadas terra, como a
agricultura

pecuria.

Formaram-se, consequentemente, no mbito da atividade produtiva, duas ordens distintas, uma

ligada aos atos de comrcio (compra e venda de mercadorias, atividades financeiras, atividades
industriais

etc.),

outra

aos

atos

civis

(agricultura,

pecuria,

extrativismo

etc.).

Conforme se verifica, a distribuio dessas atividades para o mbito civil ou comercial no se

fundava em razes conceituais, mas, em vez disso, em contingncias de fato, resultantes das
necessidades

dos

comerciantes,

industriais,

banqueiros,

transportadores.

Tullio Ascarelli, por isso mesmo, divisou no direito comercial uma categoria histrica
(Panorama

do

Direito

Comercial,

So

Paulo,

1947,

pg.

22).

Com o passar do tempo, ocorreu, todavia, a chamada comercializao do direito civil. Ou seja, o
direito civil foi aos poucos absorvendo e incorporando os institutos e princpios do direito
comercial, de tal modo que o fosso outrora existente, e que determinara a bifurcao do direito
privado em dois ramos distintos, perdeu a sua razo de ser, propiciando o retorno do direito
comercial

ao

mbito

comum

do

direito

privado

unificado.

Em 1867, o celebrado jurista brasileiro Teixeira de Freitas j sustentava, pioneiramente, a tese

da unificao do direito privado, que foi retomada, em 1882, por Cesare Vivante, com grande

repercusso.
Ainda no sculo passado (1919) editava a Suia o seu Cdigo das Obrigaes, no qual observou
a idia da unificao, o mesmo fazendo a Itlia (1942), com o seu Cdigo Civil.
O novo Cdigo Civil brasileiro, que tambm um cdigo de direito privado, revoga o Cdigo
Comercial, salvo no que concerne ao direito da navegao, reunindo em um mesmo corpo de
leis,

sob

os

mesmos

princpios,

matria

comercial

matria

civil.

No mais existem contratos comerciais distintos dos contratos regidos pelo direito civil.
Tampouco permanecem os diferentes prazos de prescrio para obrigaes civis ou comerciais.
Mais do que isso. O conceito jurdico de comerciante deixou de existir, substitudo que foi pelo de
empresrio. No se trata, porm, de uma singela mudana de nomenclatura, posto que as
figuras

do

empresrio

do

comerciante

no

se

identificam.

O comerciante era aquele que praticava profissionalmente atos de comrcio, e os atos de

comrcio correspondiam s atividades que historicamente se situaram no mbito do comrcio.
O empresrio, diferentemente, o titular da empresa, sendo esta uma atividade econmica
organizada.
Deve-se , entretanto, atentar para o fato de que, com o novo Cdigo Civil, o complexo
normativo aplicvel a empresrios e no-empresrios, e a sociedades empresrias e sociedades
simples,

ressalvadas

algumas

excees

bastante

limitadas,

exatamente

mesmo.

Unificados o direito das obrigaes e as modalidades contratuais, assim como os prazos de

prescrio, as diferenas que remanescem se resumem s seguintes: a) ao sistema de registro,
posto que os empresrios e as sociedades empresrias se registram no Registro Pblico de
Empresas Mercantis (Juntas Comerciais), enquanto as sociedades simples se registram no
Registro Civil das Pessoas Jurdicas; b) ao processo de execuo coletiva, que, para os
empresrios e sociedades empresrias, observa a lei de falncias e concordatas, ao passo que,
em se tratando de no-empresrios e sociedades simples, incide o processo de insolvncia civil;
c) ao sistema de escriturao contbil, que mais rigoroso com relao aos empresrios e s
sociedades

empresrias.

Guardadas essas divergncias, empresrios e no-empresrios regem-se pelos mesmos

preceitos, podendo-se declarar que os sistemas so bastante convergentes. Seria mesmo o caso
de afirmar-se que a classificao da pessoa natural ou da sociedade como empresria ou no-

empresria apenas significa uma dose maior de rigor para o empresrio no que tange
escriturao

contbil

ao

processo

de

execuo

coletiva.

As normas de escriturao contbil a serem observadas, compulsoriamente, por empresrios e

sociedades empresrias, encontram-se estabelecidas pelo Cdigo Civil, nos arts. 1.179 e
seguintes, que no se dirigem ao no-empresrio e sociedade simples, os quais apenas se
sujeitariam aos preceitos de escriturao decorrentes da legislao fiscal, e queles que, de
acordo com os princpios gerais da contabilidade, fossem necessrios a bem demonstrar a
regularidade e os resultados dos seus negcios, tudo de acordo com as demais normas j
anteriormente existentes. E, por fora do disposto no art. 2.037 do Cdigo Civil, o processo de
execuo coletiva aplicvel a empresrios e sociedades empresrias o que se encontrava
previsto

para comerciantes e sociedades comerciais

(lei de

falncias e concordatas).

A falncia e a insolvncia civil so processos paralelos, com idntica finalidade, qual seja a
execuo coletiva do devedor insolvente. A falncia envolve procedimentos mais complexos e
regras mais gravosas para o devedor, e pode tipificar o cometimento de crimes falimentares, os
quais

no

se

estendem

insolvncia

civil.

A concordata um instituto restrito ao empresrio, mas o no-empresrio, de forma anloga,

poder acordar com os seus credores uma forma de pagamento, que ser submetida a
homologao judicial. Trata-se de uma concordata contratual... que se estabelece por acordo
entre o devedor e os credores concorrentes (Humberto Theodoro Jnior, A Insolvncia Civil, Rio
de

Janeiro,

1998,

pg.

328).

Cabe, pois, enfatizar que empresrios e no-empresrios, ao se dedicarem, profissionalmente,

ao exerccio de atividade econmica, para a produo ou circulao de bens e servios, regemse pelos mesmos princpios e normas, exceto com relao ao rigor maior que exigido do
empresrio no que tange escriturao contbil e ao processo de execuo coletiva.
II

NOVA

CLASSIFICAO

DAS

SOCIEDADES

O Cdigo Civil de 2002 estabeleceu uma nova classificao das sociedades, considerando-as
empresrias ou simples (art. 982) segundo tenham ou no por objeto o exerccio de uma
atividade

prpria

de

empresrio

sujeito

registro.

O empresrio sujeito a registro encontra-se definido no art. 966, que assim considera quem
exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens
ou

de

servios.

O cerne da conceituao do empresrio e da sociedade empresria encontra-se portanto no

exerccio

de

uma

atividade

econmica

organizada.

preciso, por conseguinte, elucidar o que se deve entender por atividade econmica
organizada, porquanto, a partir desse entendimento, que se poder construir a linha divisria
entre empresrio e no-empresrio, e, por via de conseqncia, entre sociedade empresria e
sociedade

simples.

O direito brasileiro, ao adotar essa classificao, inspirou-se no Cdigo Civil italiano de 1942,
que tambm um cdigo de direito privado, e que, no art. 2082, utiliza os mesmos termos para
definir

empresrio.

A sistemtica acolhida pelo direito brasileiro no se confunde, porm, com a instituda pela
legislao italiana, a qual preserva o conceito jurdico de comerciante, inclusive enumerando
exaustivamente as atividades que se consideram comerciais (art. 2195 do Cdigo Civil italiano),
e que so as atividades industriais, as propriamente comerciais (intermediao na circulao de
bens), as de transporte, as atividades bancrias e as que forem auxiliares das precedentes.
No

direito

brasileiro,

abandonou-se

por

inteiro

conceito

jurdico

de

comerciante.

A nova classificao funda-se, basicamente, na existncia ou no de uma atividade econmica

organizada,

que

no

seno

empresa.

O empresrio e a sociedade empresria exercem a empresa; ausente a empresa, tem-se a

figura

do

profissional

autnomo

ou

da

sociedade

simples.

No plano da pessoa natural, despontam, pois, as figuras do profissional autnomo e do

empresrio individual, ambos desenvolvendo o seu mister de forma profissional, voltada para o
mercado, com a diferena de que o primeiro no dispe de uma atividade organizada, ou seja,
de uma estrutura empresarial, enquanto o segundo apoia a sua atividade em uma organizao,
que

coordena

dirige,

que

prpria

empresa.

No plano das sociedades, verifica-se o mesmo fenmeno, tanto que a sociedade empresria a
titular de uma empresa, enquanto a sociedade simples, por no contar com uma organizao,
desenvolve a sua atividade, prevalecentemente, a partir do trabalho dos prprios scios.
A teoria da empresa, conforme se analisar a seguir, contribui para bem fixar os marcos e os
limites

que

evidenciam

as

fronteiras

entre

os

empresrios

os

no-empresrios.

Essa classificao das sociedades, de que estamos tratando, e que as distribui em empresrias e
simples, concerne natureza estrutural e funcional da atividade desenvolvida, e se apoia, como
demonstrado, na existncia ou inexistncia de uma organizao; dessa classificao resulta o
regime jurdico da entidade para fins de registro, execuo coletiva e escriturao contbil.
Uma outra classificao, completamente diversa, a que se refere forma ou tipo da sociedade,
e, sob esse aspecto, as sociedades podem ser simples, em nome coletivo, em comandita
simples,

limitadas,

annimas

em

comandita

por

aes.

A expresso sociedade simples oferece, bem de ver, dois sentidos, o primeiro, j examinado,
atinente natureza da sociedade, e que a distingue da sociedade empresria, e o segundo
referente

uma

das

formas

ou

tipos

de

sociedade,

conforme

classificao

supra.

A sociedade simples lato sensu (natureza da sociedade) poder assumir a forma tpica da
sociedade simples (sociedade simples stricto sensu tipo da sociedade) ou qualquer das outras
formas societrias, exceto as das sociedades por aes (sociedades annimas e sociedades em
comandita por aes), uma vez que estas so sempre empresrias (art. 982, nico).
Por outro lado, as sociedades empresrias podero revestir qualquer dos tipos societrios
previstos no Cdigo Civil, com exceo do que prprio das sociedades simples (art. 983)
Tambm no poderiam adotar a forma da sociedade cooperativa, que simples por definio
legal (art. 982, nico), e que conta com um regime especial, que ser referido posteriormente.
III

TEORIA

DA

EMPRESA

O Cdigo Civil, ao fundar a definio do empresrio no exerccio de atividade econmica

organizada,

abraou

teoria

da

empresa.

O empresrio (art. 966) e a sociedade empresria (art. 982) so os titulares da empresa.

Impe-se, pois, delucidar o que se deve entender por empresa, para, a partir desses lindes,
identificar

empresrio

sociedade

empresria.

A doutrina italiana, a partir das lies de Cesare Vivante e Alfredo Rocco, foi a principal
responsvel pelo desenvolvimento do conceito de empresa, o qual alcanou uma formulao
bastante apurada, especialmente em funo das pesquisas preparatrias do Cdigo Civil italiano
(Asquini)
Francesco

dos

Ferrara

estudos
(Empresarios

de

Francesco
y

Ferrara

Sociedades,

Madrid)

Tullio

Ascarelli.
esclarecedor:

Con estos antecedentes, veamos qu se entiende por empresario. Su concepto lo da el art.

2.080: Es empresario quien ejerce profesionalmente una actividad econmica organizada,
dirigida a la produccin o cambio de bienes o servicios. Son precisas, pues, las condiciones
siguientes: a), ejercicio de una actividad econmica dirigida a la produccin o al cambio de
bienes o servicios; b), que la actividad est organizada; c), que se ejercite de modo profesional
(pg.

25).

sobre

organizao

(pg.

30):

Y coordinando el artculo 2.082 con los arts. 2.083 y 2.555, resulta que cuando el primero
habla de actividad organizada se refiere a la actividad que se ejercita organizando el trabajo
ajeno,

bien

organizando

un

complejo

de

bienes.

, por conseguinte, a estrutura organizacional que vai distinguir o trabalhador autnomo do

empresrio.
O autnomo exerce a sua atividade econmica de forma pessoal, ou com a colaborao de
auxiliares subalternos ou at mesmo de outros profissionais, mas o que prevalece o seu
trabalho

pessoal.

O mesmo acontece com a sociedade simples, que tem no trabalho pessoal dos scios o ncleo
de sua atividade produtiva. Ainda que tenha empregados, estes apenas colaboram, mas o que
se exterioriza, prevalecentemente, o labor dos prprios scios, ou de um administrador
designado

que

opere

de

forma

pessoal.

O empresrio e as sociedades empresrias operam atravs da organizao, posto que esta se

sobreleva ao labor pessoal dos scios, que podero atuar como dirigentes, mas que no sero,
de

forma

predominante,

os

operadores

diretos

da

atividade-fim

exercida.

A empresa demanda um estabelecimento, tanto que no se concebe a existncia de uma

estrutura organizacional de pessoas ou de meios materiais sem que se disponha do instrumento
dessa organizao, que o complexo de bens e pessoas que fazem atuar a empresa.
Mas no basta o estabelecimento, para que se tenha a empresa; necessrio, para tanto, que
esse estabelecimento conte com elementos de atuao (pessoas ou coisas), que o elevem ao
nvel

da

organizao.

No se deve esquecer que o profissional autnomo poder estabelecer-se, sem que essa

circunstncia venha a retirar-lhe a condio de no-empresrio, porquanto o estabelecimento

no

subentende

necessariamente

organizao.

A empresa pressupe um estabelecimento, mas o estabelecimento por si s no confere a

condio

de

empresrio.

O que separa o empresrio e a sociedade empresria , de um lado, do trabalhador autnomo e

da sociedade simples, do outro lado, exatamente o requisito da organizao, conforme
consignado no art. 966 do Cdigo Civil. Todo empresrio deve possuir uma organizao, que,
segundo Ascarelli (Iniciacin al Estudio del Derecho Mercantil, Barcelona, 1964, pg. 165) ter
uma valorao mais funcional que quantitativa, cuja marca ser la cooperacin de
colaboradores o el recurso a bienes concurrentes con el trabajo personal (de tal forma que la
organizacin

podr

referirse

personas

medios

materiales)

...

A empresa existe quando as pessoas coordenadas ou os bens materiais utilizados, no

concernente produo ou prestao de servios operados pela sociedade, suplantam a
atuao

pessoal

dos

scios.

A coordenao, a direo e a superviso so pertinentes ao empresrio ou sociedade

empresria; o exerccio direto do objeto social, vale dizer, a produo ou a circulao de bens e
a

prestao

de

servios

so

operadas

pela

organizao.

Se os prprios scios, ou principalmente os scios, operam diretamente o objeto social,

exercendo eles prprios a produo de bens, ou a sua circulao, ou a prestao de servios, o
que
Alguns

se

tem

exemplos

ajudaro

uma
a

sociedade

melhor

precisar

simples.
a

matria.

A atividade econmica produtiva, da qual devem emergir os exemplos, compreende, conforme

ressaltado pelo jurista portugus Pinto Furtado (Curso de Direito das Sociedades, Coimbra,
1986, pgs. 212 e 213), os gneros mximos, como o exerccio da agricultura, o exerccio da
indstria, o exerccio do comrcio, e os ramos ..., tais como, no caso do comrcio, o
supermercado, o comrcio de tecidos, o comrcio de perfumes, o comrcio de automveis, o
bar.
Comecemos com o exemplo do comrcio de tecidos, a fim de vislumbrar o exerccio dessa
mesma

atividade

por

uma

sociedade

simples

por

uma

sociedade

empresria.

O comrcio de tecidos, se exercido por uma sociedade em que o trabalho dos scios a
essncia da atividade, posto que so eles prprios que compram e que revendem, estaremos

diante de uma sociedade simples. Os empregados, meros auxiliares, apenas completam o

trabalho

dos

titulares

da

sociedade.

Cuidando-se, porm, de comrcio de tecidos conduzido por uma estrutura hierarquizada, que
compre e revenda as mercadorias sob a coordenao dos scios e administradores sociais que,
mesmo presentes, no operam, de forma prevalecente, o objeto social, a hiptese seria de
sociedade

empresria.

Um bar conduzido pelos scios seria uma sociedade simples, mas se estiver entregue a um
grupo, ainda que diminuto, mas ao qual seja confiada a realizao do objeto social, ter-se-ia a
configurao

da

organizao,

que

denota

empresa.

Um supermercado, pela dimenso de sua atividade, teria que ser operado por uma organizao,
e, por ser assim, a sua condio empresarial resultaria evidente, o que no ocorreria com uma
mercearia a cujos scios estivesse entregue, de forma direta, a operao do estabelecimento.
Um restaurante, tanto poderia ser operado pelos prprios scios, que atuariam, de forma
prevalecente, no atendimento dos clientes, e nesse caso a sociedade seria simples, ou os scios
apenas coordenariam o trabalho dos profissionais encarregados de exercer o objeto social a
organizao

teramos

uma

sociedade

empresria.

Na rea industrial, o objeto social compreende o processo de produo em escala, que, pela sua
prpria

natureza,

demanda

uma

estrutura

organizacional

que

envolver

pessoas

hierarquicamente ordenadas, alm de mquinas e equipamentos necessrios ao processo

produtivo. A atividade industrial, pela sua complexidade, tende a conferir, ao seu titular, em
quase

todos

os

casos,

condio

de

empresrio

ou

de

sociedade

empresria.

Uma padaria no deixa de ser uma indstria, mas, em certos casos, se efetivamente restrita,
em sua atividade, ao trabalho dos prprios scios, que utilizariam os equipamentos necessrios,
com a ajuda de meros auxiliares, pode-se vislumbrar uma sociedade simples. Neste caso,
estaramos lidando com uma atividade artesanal, que lembra e antecede historicamente a
atividade industrial, mas que com esta no se confunde, eis que no conta com qualquer
estrutura

organizacional.

Hoje, com o avano cientfico e o automatismo, algumas indstrias quase no tm empregados,

os quais foram substitudos pelo aparato tecnolgico, que processa a matria prima, elabora o
produto, e at mesmo o acondiciona para o mercado. Nesses casos, ainda que no se tenha
uma organizao de pessoas, tem-se a coordenao de meios materiais, e a sociedade
empresria,

por

essa

razo,

avulta

indiscutvel.

Os transportadores, tal como os comerciantes, tanto podero desenvolver a sua atividade de

forma pessoal, como atravs de uma organizao, da decorrendo a sua classificao como
sociedade

simples

ou

empresria.

No setor de prestao de servios, muitas so as variantes. Se, como quotistas de uma

sociedade, cabeleireiros, costureiras, bombeiros, tcnicos em geral, eles e seus auxiliares, mas
principalmente

eles

prprios,

cortam

os

cabelos

da

clientela,

costuram

as

roupas

encomendadas, consertam os canos danificados e executam a assistncia tcnica solicitada, as

correspondentes sociedades, de que participam esses profissionais, seriam sociedades simples.
Estruturada uma organizao nessas sociedade, para o efeito de prestar o servio a que elas se
propem, os scios refluiriam para uma posio de coordenao, deixando a operao para os
empregados,

e,

como

conseqncia,

despontaria

sociedade

empresria.

Cabe consignar, entretanto, que o legislador, embora adotando a teoria da empresa, f-lo de
forma mitigada, uma vez que, em determinadas situaes (trabalho intelectual, atividades rurais
e pequena empresa), ainda que caracterizada a organizao, que levaria identificao do
empresrio ou da sociedade empresria, o tratamento a ser aplicado no foi, necessariamente o
concernente

ao

IV

empresrio

ou

sociedade

empresria.

TRABALHO

INTELECTUAL

O Cdigo Civil, depois de definir (art. 966) o empresrio como sendo aquele que exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de
servios,

ressalva

Art.

no

respectivo

966

pargrafo

nico:

.............................

nico No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica,

literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio
da

profisso

constituir

elemento

de

empresa.

O pargrafo nico representa no caso, a toda evidncia, uma exceo regra estabelecida no
caput

do

artigo.

Pelo caput do artigo, para a configurao do empresrio, j seria necessria a existncia de uma
organizao. O pargrafo nico, por conseguinte, com relao ao trabalho intelectual, dispe
que,

mesmo

presente

organizao,

no

se

teria

figura

do

empresrio.

O trabalho intelectual, por fora de tradio que o considera qualitativamente distinto da

atividade econmica ordinria, ou em funo do que Ascarelli chamou diversa valoracin

social,

foi

afastado

do

conceito

de

empresa.

A empresa produz. O intelectual cria, e assim a sua criao, por ser uma emanao do esprito,
no

seria

assimilvel

aos

chamados

processos

produtivos.

O trabalho intelectual constituiria, pois, uma atividade no-empresria, mesmo quando exercido
atravs

de

uma

organizao.

Dessarte, a sociedade cujo objeto social compreenda a realizao de um trabalho de carter

intelectual ser sempre e necessariamente uma sociedade simples, afora to-somente as
situaes

em

que

trabalho

intelectual

represente

um

elemento

de

empresa.

Trabalho intelectual, segundo a prpria lei, o que apresente natureza cientfica, literria ou
artstica. Trata-se, portanto, de conceito bastante abrangente de todo o espectro intelectivo,
como tal compreendendo o campo da cincia, que auto-explicativo, o campo literrio, que se
desdobrar em suas vrias manifestaes, inclusive as de ndole popular, e o campo da arte,
este naturalmente circunscrito s expresses artsticas de cunho intelectual, tais como as artes
plsticas, a msica, a dana, o teatro, pouco importando para esse fim o seu carter erudito ou
popular.
Todas as sociedades que se dedicam criao intelectual sero pois sociedades simples,
independentemente de possurem ou no uma estrutura organizacional prpria de empresa.
A ressalva posta pelo legislador somente se aplicaria s hipteses em que o trabalho intelectual
assumisse

condio

de

elemento

de

empresa.

A questo , pois, resume-se na clarificao do que se deve entender por trabalho intelectual
como

elemento

de

empresa.

Ascarelli (obra citada, pg. 158), depois de referir-se condio no empresarial do trabalho
intelectual,

aduz:

La solucin debe ser opuesta para el caso de una sociedad que, con el ejercicio de su actividad
ofrezca los servicios de profesionales, por ejemplo, a travs de casas de salud o de cura, asi
como tambin la hiptesis del empresario (art. 2.338), cuando la actividad profesional (am
predominante) sea un elemento (como en la citada hiptesis de las casas de cura) de una
actividad

(empresarial).

O notvel comercialista italiano oferece-nos a clave para desvendar o que seria o trabalho

intelectual como elemento de empresa, ao referir-se sociedade que, com o exerccio de sua
atividade, oferea os servios de profissionais (intelectuais), exemplificando com as casas de
sade

os

sanatrios.

O trabalho intelectual seria um elemento de empresa quando representasse um mero

componente, s vezes at o mais importante, do produto ou servio fornecido pela empresa,
mas

no

esse

produto

ou

servio

em

si

mesmo.

A casa de sade ou o hospital seriam uma sociedade empresria porque, no obstante o labor
cientfico dos mdicos seja extremamente relevante, esse labor apenas um componente do
objeto social, tanto que um hospital compreende hotelaria, farmcia, equipamentos de alta
tecnologia, alm de salas de cirurgia e de exames com todo um aparato de meios materiais.
Uma clnica mdica, ou um laboratrio de anlises clnicas (uniprofissional ou no), compostos
por

vrios

profissionais

scios

contratados,

ainda

que

dotados

de

uma

estrutura

organizacional, mas cujo produto fosse o prprio servio mdico, que se exerceria atravs de
consultas, diagnsticos e exames, e que portanto teriam no exerccio de profisso de natureza
intelectual

base

de

sua

atividade,

seriam

evidentemente

uma

sociedade

simples.

No primeiro caso (o hospital), o trabalho intelectual uma elemento da empresa (um

componente); no segundo caso (a clnica mdica), o trabalho intelectual o prprio servio
oferecido

pela

sociedade.

A palavra elemento, inclusive quando se invoca o seu sentido lexicogrfico, corrobora essa
noo

de

componente,

que

estamos

recorrendo:

Elemento (...) Tudo que entra na composio doutra coisa e serve para form-la: As palavras
so os elementos do discurso; o enxofre, o salitre e o carvo so os elementos da plvora. (...)
(Dicionrio Contemporneo da Lngua Portuguesa, Caldas Aulete, Editora Delta, 1970).
O trabalho intelectual somente se reduziria a um elemento de empresa quando, considerada a
sociedade e o seu objeto social, a criao cientfica, literria ou artstica apenas representasse
um componente desse objeto, isto , uma parcela do produto ou servio oferecido pela empresa
ao
Convm

mercado,

jamais
repassar

prprio

produto
outros

ou

servio.
exemplos.

Uma sociedade de pesquisa cientfica pura seria uma sociedade simples. Se, no entanto, a
pesquisa se destina ao aperfeioamento dos produtos desenvolvidos industrialmente pela

sociedade, o trabalho intelectual no passaria de um componente elemento de empresa e a

sociedade

seria

empresria.

A sociedade que concebe roteiros para a televiso desenvolve um trabalho literrio, prprio de
sociedade

simples,

mas

se

esse

trabalho

produzido

pela

prpria

sociedade

que,

concomitantemente, uma emissora de televiso, a criao literria seria elemento da empresa,

e a sociedade seria empresria, posto que o produto final no seria a criao intelectual
propriamente

dita.

Uma sociedade que reuna artistas plsticos, inclusive contratados, e que pintem e exponham
apoiados em uma organizao, seria simples, mas a sociedade que, a partir desse trabalho
intelectual, promovesse a sua reproduo em srie para distribuio no mercado, seria
empresria.
Uma sociedade que fosse detentora de uma orquestra sinfnica o trabalho artstico e
explorasse as suas exibies, seria simples, mas uma sociedade voltada para a explorao
fonogrfica dessas performances estaria utilizando o trabalho artstico como elemento de
empresa,

seria

empresria.

Uma sociedade dedicada elaborao de projetos de engenharia seria uma sociedade simples
trabalho cientfico; a que se dedicasse tambm, e de forma preponderante, execuo desses
projetos seria empresria, tanto que o trabalho cientfico dos engenheiros seria um elemento da
empresa, cujo produto final seria, no o esforo de criao dos engenheiros, mas, em vez disso,
a

obra

realizada,

com

seus

vrios

componentes.

Uma sociedade aplicada ao ensino, qualquer que fosse a dimenso da organizao, seria
necessariamente simples, considerando que o produto oferecido pela entidade o prprio
conhecimento. Ainda que dotada de internato, e, por conseguinte, de alguma hotelaria, esta
seria de molde puramente subsidirio e auxiliar, no interferindo na qualificao do objeto social
da sociedade, nem tampouco deslocando o trabalho intelectual para a posio de elemento da
empresa.
V

ATIVIDADE

RURAL

O Cdigo Civil, no art. 970, prev que a lei assegurar tratamento diferenciado e simplificado
ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes.
E

depois

enuncia

Art. 971 O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode,

observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no
Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito,
ficar

equiparado,

para

todos

os

efeitos,

ao

empresrio

sujeito

registro.

Esse tratamento diferenciado, que a lei asseguraria, j se encontra estabelecido pelo prprio
Cdigo Civil, tanto que o empresrio rural pode, essa uma opo sua, requerer inscrio no
Registro de Empresas, e, uma vez inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao
empresrio

sujeito

registo.

Ora, se uma vez inscrito no Registro de Empresas, ficar equiparado ao empresrio sujeito a
registro,

enquanto

mesmo

no

inscrito
se

desfrutar

das

diga

em

condies

prprias

relao

do

no-empresrio.
sociedade:

Art. 984 A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio
rural e seja constituda ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria,
pode, com as formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada, para todos os efeitos,

sociedade

empresria.

Se a sociedade com atividade rural pode tambm uma opo inscrever-se no Registro de
Empresas equiparando-se sociedade empresria, enquanto no o fizer ser uma sociedade
simples, e como conseqncia dever inscrever-se no Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
A sociedade com atividade rural, se no for empresria vale dizer, se no contar com uma
organizao ser necessariamente uma sociedade simples. Dotada de organizao, poder
optar, livremente, entre a condio de sociedade simples e a condio de sociedade empresria.
Para qualificar-se como sociedade empresria, no poder revestir a forma tpica de sociedade
simples, e, se esta for a sua forma, cumprir transformar-se para, em seguida, requerer a sua
inscrio

no

Registro

de

Empresas.

Se e enquanto no requerer a sua inscrio no Registro de Empresas, dever a sociedade rural

inscrever-se no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, assim assegurando a sua condio de
sociedade

simples.

A sociedade rural desfruta, pois, de uma situao singular. Mesmo sendo uma empresa, cabe-lhe
escolher o seu status jurdico, de sociedade simples ou empresria, para tanto bastando optar,
respectivamente, pelo Registro Civil das Pessoa Jurdicas ou pelo Registro Pblico de Empresas

Mercantis.
Essa especial situao da empresa rural deita as suas origens na tradio e no contexto histrico
que

sempre

reservaram

ao

produtor

rural

um

regime

diferenciado.

A empresa rural compreende todas as atividades que tm na terra o fator principal de sua
realizao. Neste gnero se situam a agricultura, a pecuria, a silvicultura, o extrativismo, a
caa. As atividades conexas, tais como as de beneficiamento dos produtos rurais, promovidas
localmente, a fim de adequ-los comercializao, tambm se integrariam nesse mesmo
contexto.
Pode-se, ento, assentar que o empresrio individual rural no se encontra sujeito a registro,
mas poder promov-lo, passando a ser tratado formalmente como empresrio, e que a
sociedade empresria rural, independentemente de seu porte ou patrimnio, poder optar entre
inscrever-se no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, assumindo a condio de uma sociedade
simples, ou no Registro Pblico de Empresas Mercantis, assumindo a condio formal de
sociedade

empresria.

curiosa a situao aqui analisada. Estamos falando de uma sociedade empresria que ser
tratada ou no como sociedade empresria, segundo o registro adotado. Mas exatamente isto.
A empresa rural pode preferir o status de sociedade simples e, como conseqncia, no se
sujeitar lei de falncias e concordatas, nem a processos mais rigorosos de escriturao
contbil
VI

Assim

A
dispe

PEQUENA
o

EMPRESA

Cdigo

Civil:

Art. 970 A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio

rural

ao

pequeno

empresrio,

quanto

inscrio

aos

efeitos

da

decorrentes.

Essa norma, ao dispor que a lei (outra lei) asseguraria tratamento diferenciado, simplificado e
favorecido ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, incorreu em evidente atecnicismo,
posto que se arrogou a condio de preceito constitucional, sob a forma de norma de eficcia
limitada.
O art. 970 Cdigo Civil, por uma interpretao literal e restrita, estaria desprovido de toda e
qualquer eficcia, pois, como intuitivo, no haveria necessidade de uma lei para preconizar
que outra lei da mesma hierarquia poderia dispor neste ou naquele sentido, principalmente

porque

lei

ordinria

no

se

destina

traar

metas

legislativas.

Todo preceito legal, por definio, apresenta um contedo normativo que deve ser perseguido
pelo intrprete, a fim de que a norma alcance a efetividade que inerente a sua natureza.
No caso do empresrio rural, conforme analisado no item anterior, o prprio Cdigo Civil
integrou

norma

do

art.

970,

atravs

das

normas

dos

arts.

971

984.

Com relao ao pequeno empresrio, o que se tem, na verdade, uma norma em branco, mas
apenas no que tange ao conceito de pequeno empresrio, que remetido lei (a outra lei),
posto que o contedo da norma, consistente no tratamento favorecido, diferenciado e
simplificado que ser assegurado ao pequeno empresrio, esse j se encontra enunciado no
prprio preceito, que se refere, para esse fim, inscrio e aos efeitos da decorrentes.
O tratamento favorecido, diferenciado e simplificado que se pode conferir ao empresrio, no que
tange inscrio e aos seus efeitos, o que decorre da vinculao ao Registro Civil das Pessoas
Jurdicas, que traz como conseqncia, conforme demonstrado no item I deste parecer, a
simplificao e a diferenciao do processo de execuo coletiva e de escriturao contbil,
representando uma forma de favorecimento que atende inclusive ao disposto no art. 197 da
Constituio Federal, onde se dispe a respeito da simplificao das obrigaes das empresas de
pequeno

porte.

A definio de pequena empresa, para os efeitos do art. 970 do Cdigo Civil, poder ser
instituda por lei especial a esse fim destinada, mas, enquanto tal no ocorrer, essa definio
poder ser encontrada em outras leis federais que, no intuito de regulamentar o referido art.
179 da Constituio Federal, tenham fixado os parmetros do que se deve entender por
pequena

empresa.

A Lei Federal n 9.841, de 15.10.99, considerou empresa de pequeno porte (pequena empresa)
a pessoa jurdica e a firma individual com receita bruta anual igual ou inferior a R$
1.200.000,00, valor este sujeito a atualizao, por ato do poder executivo, de acordo com a
variao

do

IGP-DI.

O ponto relevante da Lei n 9.841/99, no que concerne matria ora examinada, qual seja a
integrao da norma em branco, cinge-se caracterizao da pequena empresa, e, para tanto,
importa to-somente o faturamento. Os demais aspectos disciplinados nessa lei dizem respeito a
regime previdencirio e trabalhista, apoio creditcio e desenvolvimento empresarial, matrias
estranhas ao objeto deste estudo. Alm disso, a qualificao de pequena empresa para os fins
do art. 970 do Cdigo Civil no guarda qualquer relao direta com o seu enquadramento para

os efeitos dos benefcios tributrios conferidos microempresa e empresa de pequeno porte. A

sociedade pode, portanto, inscrever-se como pequena empresa, e, a despeito disso, no pleitear
o seu enquadramento como microempresa (ME) ou empresa de pequeno porte (EPP).
As sociedades empresrias com faturamento igual ou inferior a um milho e duzentos mil reais
encontram-se, pois, legalmente autorizadas a promover a sua inscrio no Registro Civil das
Pessoas Jurdicas, com o que tero assegurado o tratamento mais simplificado que desse
registro resulta quanto ao processo de execuo coletiva e quanto sistemtica de escriturao
contbil.
Essas sociedades, mesmo com a natureza de empresrias, sero regidas como se no o fossem,
assim

se

VII

equiparando

sociedades

simples.
COOPERATIVA

A chamada sociedade cooperativa situa-se evidentemente no mbito do fenmeno associativo,

mas representa uma categoria especial, posto que se coloca entre a associao e a sociedade.
No se destina a produzir lucros para distribuio aos seus scios de acordo com a participao
no capital. O seu objetivo desenvolver atividades de interesse dos scios, podendo essas
atividades serem lucrativas, mas esses lucros sero distribudos aos scios proporcionalmente
ao valor das operaes efetuados pelo scio com a sociedade, ... (art. 1.094, VII, do Cdigo
Civil).
Por isso mesmo, j se afirmou que os scios de uma cooperativa so concomitantemente seus
clientes (Modesto Carvalhosa, Comentrios ao Cdigo Civil, vol. 13, Saraiva, 2003, pg.400).
A cooperativa essencialmente mutualista, sendo o seu regime especial, e por isso mesmo
regulada por lei especfica, no obstante as suas linhas gerais estejam definidas no Cdigo Civil.
No regime anterior ao atual Cdigo Civil, era a cooperativa considerada uma sociedade civil, mas
o

seu

registro

fazia-se

na

Junta

Comercial.

Esse registro constitua evidentemente uma anomalia, somente explicvel pelo rgido controle a
que se submetia a criao de cooperativas, cujo funcionamento dependia de autorizao do
governo federal, a ser concedida mediante providncias articuladas entre o rgo de controle
federal e a Junta Comercial (art. 18 da Lei n 5.764/71). Sendo a Junta Comercial um rgo
sujeito superviso tcnica do Departamento Nacional do Registro do Comrcio, que uma
repartio federal, o que se tinha no caso era um processo integrado de controle.

Com a Constituio Federal de 1988 (art. 5, XVIII), essa matria foi inteiramente reformulada,
proclamando-se

princpio

Art.

da

livre

criao

de

5,

cooperativas:
.........................

XVIII a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de

autorizao,

sendo

vedada

interferncia

estatal

em

seu

funcionamento;

V-se, portanto, que a autorizao do governo federal foi revogada por incompatibilidade com a
Constituio Federal, e a razo de ser para o registro das cooperativas na Junta Comercial,
perdera, por via de conseqncia, a sua consistncia. De qualquer sorte, e sem qualquer
motivao, como se fora uma mera reproduo, essa mesma norma constou tambm da art. 32,
II, a, da Lei n 8.934/94, que dispe sobre o registro pblico das empresas mercantis.
O

novo

Cdigo

Art.

Civil

(art.

982)

preceitua,

982

de

forma

absoluta:
..................

nico Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e,

simples,

cooperativa.

Assim, tal como a sociedade annima, que sempre empresria por fora de lei, a sociedade
cooperativa,

qualquer

que

seja

seu

objeto,

ser

sempre

simples.

E sendo simples, por fora do disposto no art. 1.150 do Cdigo Civil, o seu registro dever se
fazer
A

no

matria

suscita,

Registro
no

entanto,

Civil
a

questo

das
da

norma

Pessoas
especial

face

Jurdicas.

norma

geral.

Seriam os arts. 18, da Lei n 5.764/71, e 32,II,a, da Lei n 8.934/94, no tocante s sociedades
cooperativas,

normas

especiais,

Sobre

tema,

convm

como
invocar

tais
a

imunes

ao

lio

de

novo
Carlos

diploma

legal?

Maximiliano:

Do exposto j se deduz que, embora verdadeiro, precisa ser inteligentemente compreendido e

aplicado com alguma cautela o preceito clssico: A disposio geral no revoga a especial. Pode
a regra geral ser concebida de modo que exclua qualquer exceo; ou enumerar taxativamente
as nicas excees que admite; ou, finalmente, criar um sistema completo e diferente do que
decorre das normas positivas anteriores: nesses casos o poder eliminatrio do preceito geral
recente abrange tambm as disposies especiais antigas (Hermenutica e Aplicao do

Direito,
Ou

Forense,
que

preleciona

2001,
acatado

jurista

pg.

portugus

Jos

de

294).
Oliveira

Asceno:

Mas no Brasil no se encontra j a dificuldade resultante da exigncia de uma inteno

inequvoca do legislador para afastar a aplicao desta regra. Como tal, pode-se admitir com
latitude que assim no se passar todas as vezes que circunstncias relevantes, em termos de
interpretao, nos permitam concluir que a lei geral nova pretende revogar a lei especial antiga.
Pode por exemplo a lei geral pretender portanto pr termo a regimes especiais antigos que
deixaram de se justificar. Sempre que se puder chegar a essa concluso, a lei especial
revogada pela lei geral (O Direito Interpretao e Teoria Geral, Lisboa, 1980, 2 edio, pg.
264).
Observa-se, portanto, pela lio autorizada desses mestres, que quando se institui um sistema
completo e diferente do que decorre das normas anteriores, ou quando os regimes especiais
deixam

de

se

justificar,

lei

geral

revoga

especial.

E foi exatamente o que ocorreu na presente hiptese. O Cdigo Civil instituiu um novo sistema
de registro fundado nos novos conceitos de sociedade simples e sociedade empresria, e
destinou a primeira ao Registro Civil e a segunda ao Registro de Empresas. Quais as razes que
persistiriam para o excepcional registro da sociedade cooperativa na Junta Comercial?
Se nenhuma razo apoia ou justifica essa estranha competncia, o novo sistema, que
reequaciona a matria, dever ser aplicado com a dimenso prpria de sua abrangncia.
Situao diversa, e que por isso mesmo dever merecer um equacionamento especfico a que
concerne s sociedades de advogados, que so sociedades simples, mas que, segundo a Lei n
8.906/94 (Estatuto da Advocacia), devem ser registradas no conselho seccional da OAB (art. 15,
1), ficando proibido o registro, nos cartrios do registro civil de pessoas jurdicas e nas
juntas comerciais, de sociedade que inclua, entre suas finalidades, a atividade de advocacia
(art.

16,

3).

Nesse caso, das sociedades de advogados, verifica-se que o registro diferenciado obedecia a
uma razo especial que continua a se justificar, qual seja o controle da profisso de advogado,
que, por ser uma funo essencial justia (art. 133 da Constituio Federal), encontra na
fiscalizao

da

OAB

um

processo

de

preservao

tica.

No que tange s cooperativas, nada justifica a exceo, pelo que o novo sistema dever
abrang-las, assim atendendo-se ao objetivo do novo Cdigo de criar um sistema completo e

diferente

do

VIII

que

decorre

das

normas

SISTEMA

positivas

anteriores.

DE

REGISTRO

O Cdigo Civil ordenou um sistema de registro fundado em duas organizaes preexistentes, o

Registro Pblico de Empresas Mercantis e o Registro Civil das Pessoas Jurdicas, atribuindo
primeira a inscrio dos empresrios individuais e das sociedades empresrias, e ao segundo a
inscrio
O

das

no-empresrio

sociedades
individual,

que

simples

(art.

1.150).

profissional

autnomo,

especialmente

quando

estabelecido, deveria contar tambm com um rgo de registro, tal como o empresrio
individual. E esse rgo seria, naturalmente, o Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Houve , com
efeito, uma omisso do legislador, a ser suprida pelo intrprete, atravs dos processos de
integrao da norma jurdica (art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). Cabe aplicar, no
caso, a analogia, com base no paralelismo que identifica a sociedade empresria com o
empresrio individual e a sociedade simples com o profissional autnomo estabelecido (firma
individual no empresria). Assim, e por essa razo, e para que no permanea mngua de
um registro, dever o profissional autnomo estabelecido inscrever-se no Registro Civil das
Pessoa Jurdicas. No passado, atravs de ato publicado do Dirio Oficial do Estado do Rio de
Janeiro (Poder Judicirio, Seo I, Estadual, pg. 18), de 16.07.99, j havia a Corregedoria
Geral da Justia admitido, constituindo assim um precedente, que as ento firmas individuais
de

natureza

civil

fossem

inscritas

nesse

registro.

O enquadramento da sociedade como empresria depende (art. 982) de dois fatores: a)

exerccio de atividade prpria de empresrio, que a atividade econmica organizada; e b) no
incidncia das excees expressas, que so as relativas ao trabalho intelectual, e, por opo,
atividade

rural

condio

de

pequeno

empresrio.

O enquadramento como sociedade simples ocorre por excluso. Se a sociedade no

empresria,

sua

condio

de

sociedade

simples.

Esse enquadramento s rigoroso em suas posies extremas, isto porque no mais persistem
as diferenas do passado, quando existiam, para as sociedades, dois cdigos e dois estatutos
jurdicos

inteiramente

dspares.

Hoje, com a convergncia dos regimes, a diversidade de registros condiciona efeitos bastante
limitados, e que se resumem, como j demonstrado, ao maior ou menor rigor a que se
submetem.

A diviso (simples/empresria) de natureza tcnica, e tem sentido funcional, de modo a tornar

mais

complexa

vida

do

empresrio

mais

simples

vida

do

no-empresrio.

Essa separao coloca em uma das posies extremas as sociedades por aes, que, por uma
presuno legal absoluta (iuris et de iure), sero sempre empresrias. que a sociedade
annima e a sociedade em comandita por aes detm uma estrutura jurdica destinada aos
grandes

negcios,

complexos

por

si

mesmos.

Sero

empresrias

por

fora

de

lei.

Na outra posio extrema encontra-se a sociedade simples stricto sensu que, por adotar uma
forma exclusiva de sociedade simples, no poder desenvolver atividades prprias de sociedade
empresria, salvo se estas se enquadrarem nas excees legais (atividades intelectuais, rurais,
ou

de

pequena

empresa).

As sociedades em nome coletivo, em comandita simples e limitadas tanto podero ser simples
como empresrias, e, para esse efeito, deve-se indagar a respeito da estrutura organizacional.
Essa questo da organizao, em determinadas situaes, poder dirigir-se para uma zona
cinzenta, de difcil definio; nesses casos, os prprios organizadores, segundo a sua avaliao,
indicaro o caminho, inscrevendo a sociedade no Registro Civil ou no Registro de Empresas.
Nessas situaes imprecisas, qualquer que seja o registro, a sociedade ser regular, e desse
registro

resultar

sua

condio

de

sociedade

simples

ou

empresria.

O Cdigo Civil, ao disciplinar a sociedade em comum, que seria a sociedade irregular, assim
considera

aquela

que

no

se

inscreveu

(art.

986).

A irregularidade estaria na falta de inscrio, no na inscrio inadequada, tanto que a

finalidade do registro, que a publicidade e a fiscalizao do cumprimento dos preceitos legais
aplicveis, estaria, de qualquer sorte, assegurada. A irregularidade (registro imprprio) ocorreria
apenas quando a inadequao do registro fosse manifesta, ou quando houvesse evidente intuito
de fraudar a lei. Nesses casos, o registro poderia ser desconstitudo, ou ter os seus efeitos
afastados,

por

deciso

judicial.

Alm disso, no momento da constituio da sociedade, a estrutura que se pretende conferir-lhe

nem sempre estar claramente evidenciada. Por outro lado, essa estrutura poder compor-se,
progressivamente, com o passar do tempo, quando a sociedade deveria se converter em
sociedade empresria, mediante o registro na Junta Comercial, e conseqente baixa no Registro
Civil, tudo precedido, quando necessrio, da competente transformao (ajuste do tipo). A
hiptese inversa tambm poder acontecer, com a converso da sociedade empresria em
sociedade

simples.

O Registro Civil e a Junta Comercial, afora as hipteses de enquadramento evidente, devero

aceitar, nas situaes imprecisas, as declaraes dos prprios scios, e a manifestao de
vontade

dos

requerentes.

As sociedades rurais e as pequenas empresas, ainda que empresrias por natureza, podero se
enquadrar

como

sociedades

simples,

mediante

opo

pelo

Registro

Civil.

A sociedade voltada para a atividade intelectual simples por excluso legal, exceto quando o
trabalho intelectual for um componente do produto ou servio oferecido pela empresa.
IX

CONCLUSO

As questes apresentadas, na ordem em que foram formuladas, podem ser assim respondidas:
a) As sociedades simples distinguem-se das empresrias em virtude da caracterstica da
atividade econmica organizada, que prpria das sociedades empresrias, e que se manifesta
atravs da prevalncia da organizao de pessoas ou meios materiais sobre o trabalho pessoal
dos

scios.

b) As sociedades com atividade de natureza intelectual, mesmo quando disponham de uma

estrutura empresarial, so simples por definio legal, e somente seriam empresrias quando o
trabalho intelectual representasse um simples componente do produto ou servio oferecido pela
sociedade

ao

mercado.

c) A sociedade com atividade rural, qualquer que seja o seu porte e o seu patrimnio, poder
ser

simples,

desde

que

se

inscreva

no

Registro

Civil

das

Pessoas

Jurdicas.

d) A pequena empresa, tal como definida em lei federal, ainda que empresria em decorrncia
de sua estrutura organizacional, poder desde logo, registrando-se no Registro Civil das Pessoas
Jurdicas,

assumir

status

jurdico

de

uma

sociedade

simples.

e) A sociedade cooperativa sociedade simples por fora de lei, e, como tal, em decorrncia do
novo sistema de registro, dever inscrever-se no Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
f) Devero inscrever-se obrigatoriamente no Registro Civil das Pessoas Jurdicas: 1) as
sociedades simples stricto sensu; 2) as sociedades cooperativas; 3) as sociedades noempresrias sob as formas de sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples e
sociedade

limitada;

4)

as

sociedades

empresrias

de

natureza

intelectual.

Devero inscrever-se obrigatoriamente no Registro Pblico de Empresas Mercantis: 1) as

sociedades annimas; 2) as sociedades em comandita por aes; 3) as sociedades empresrias
sob as formas de sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples e sociedade
limitada, exceto as de natureza intelectual, as que se dediquem a atividade de natureza rural e
a

pequena

empresa.

Podero optar pela inscrio no Registro Civil das Pessoas Jurdicas ou no Registro Pblico de
Empresas Mercantis: as sociedades empresrias com atividade de natureza rural e as que
apresentem

Rio

condio

o
de

de

que
Janeiro,

07

pequena

empresa.

nos
de

julho

parece.
de

2003.

JOS EDWALDO TAVARES BORBA

Advogado especialista em Direito Empresarial no Rio de Janeiro, Procurador do Estado do Rio de
Janeiro, professor da Fundao Getlio Vargas, Escola da Magistratura, autor de diversas obras
jurdicas, entre elas Direito Societrio Ed. Renovar, 2003 8 edio.