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El Notario de Mxico y
la Jurisdiccin Voluntaria
Breve estudio que presenta el Notario y doctor e n Derecho Manuel
Borja Soriano al Segundo Congreso Nacional del Notariado Mexicano.
TEMA
LES conveniente que los Notarios intervengan en la jurisdiccin
voluntaria a opcin de las partes o que no intervengan en ella?
1.-EL N O T A R I O DE M E X I C O
A.-FUNCIONARIO
PUBLICO
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DEL D E R E C H O
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11.-LA
A.-LA
JURISDICCION VOLUNTARIA
DOCTRINA
697 y 698).
Francesco Carnelutti.. "Se trata de vigilar o de controlar la actividad jurdica de los particulares, en algunos casos en los que la calidad del sujeto o la estructura o la funcin del negocio hacen ms
grave el peligro d e un uso nocivo de aquella. Esta es una vigilancia
enteramente anloga a aquella que por ejemplo, el estado ejercita en
materia d e higiene o de seguridad pblica: diversa es la matera. pero
idntico el fin. As no hay diferencia de fin sino de modo entre cl control
del Estado sobre las condiciones jurdicas en las que se desenvuelve el
trabajo d e los nios y sobre la administracin del patrimonio de los
menores ni entre la vigilancia sobre las condiciones de seguridad d e
las fbricas y la vigilancia sobre las transacciones entre el asegurador
y el operario afectado de un accidente, ni en.tre la intervencin para
promover el desarrollo d e la industria y la intervencin en la constitucin y en la disolucin de las sociedades comerciales. El juez cuando
preside un consejo de familia, cuando autoriza la venta de la casa de
un menor, cuando homologa una transaccin en materia d e infortunio
sobre el trabajo O el estatuto d e una annima, obra por la satisfaccin
d e un inters pblico que tiene por objeto la buena administracin de
los intereses privados, bien distintos pues d e los intereses en la compo-
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sicin, en la Iitis". (Lezioni di Diritto Precessuale Civile, Volume Secondo, Padova. 1930 pg. 140).
Hugo Rocco. "La jurisdiccin voluntaria no es propiamente actividad jurisdiccional, sino actividad administrativa, confiada en gran
parte a rganos jurisdiccionales. Este es, por consiguiente. el verdadero
signo distintivo entre la jurisdiccin verdadera y propia o jurisdiccin
contenciosa y la jurisdiccin voluntaria. Las otras distinciones que han
sido propuestas, son todas inexactas". (Derecho Procesal Civil traduccin del Lic. Felipe de J. Tena, Mxico, 1939, pg. 69 y 70).
Dr. Adolfo Maldonado. "Los caracteres especficos de la jurisdiccin voluntaria son, segn Mortara. los siguientes: lo.-No es necesariamente inhprente a la funcin jurisdiccional del Estado. pues podra
ser ejercitada por otros rganos, en vista de que consiste slo en actos
de gobierno y de polica civil, tomzda esta expresin en su sentido ms
amplio; 20.-En
el ejercicio de la jurisdiccin voluntaria no se declaran derechos ni se sancionan obligaciones con la garanta de la ejecucin forzada. sino que se realiza una tutela casi paternal de intereses
particulares: 3d.-Las resoluciones son tomadas, no segn criterios de
estricta 1egal:clad. sino segn motivos de conveniencia y de oportunidad, para lo cual goza el magistrado de un amplio arbitrio; 40.-El
objeto de la iwisdiccin voluntari;i es solo el patrimonio o la persona
del requeriente: o de su representado y nunca el patrimonio o la persona de otro. razn por la que vna providencia adoptada no puede
ser ejecutada cohercitivamente ni sobre los bienes ni contra la persona
cie un tercero (Derecho Procesal Civil. Mxico. 1947, pg. 176).
Dr. Niceto Alcal Zamora. "Nombre inadecuado (el de jurisdiccin voluntaria). . . porque, con raras excepciones. si algn resultado
concluyente se ha logrado en materia de jurisdiccin voluntaria es el
de que no es ni lo uno ni lo otro. N o es jurisdiccin porque en la
variadsima lisia de negocios que la integran ser difcil encontrar alguno que satisfaga fines jurisdiccionales en estricto sentido: y mucho
menos es voluntaria, porque con frecuencia la intervencin judkial
resulta para las interesados en promoverla tan necesaria o ms que en
la jurisdiccin contenciosa. . . desorientacin legislativa. Como si un
nombre inadea.uado no suscitase y a suficiente perturbacin. a l se
suma la desorientacin legislativa acerca de lo que sea la jurisdiccin
voluntaria.. . Contenido heterogneo. El recorrido de unos cuantos
cdiqas procrsales basta para resolver la variedad extrema en contenido y tramltacin, de los procedimientos de jurisdiccin voluntar i a . . . Veamos ahora si la llamada jurisdiccin voluntaria tiene carcter jurisdiccional. . . hay que convenir que en la pseudojurisdiccin
voluntaria el elemento jurisdiccional se haya ausente y que los conceptos a que ella responde seran, por una parte, el de atribucin y
por otra, el de competencia; esto ltimo huelga decirlo, no monopolizado por prcceso. aunque dentro de l haya sido estudiado con mayor profundidad y detenimiento. . Tesis administrativa. Representa
hoy por hoy la tendencia dominante: la jurisdiccin voluntaria no es
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B.-NUESTRA
LEY
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111.-LA CUESTION
E s el tema que figura al principio de este estudio.
A.-LOS
AIITORES
y reivindicar para el Notario el ejercicio ntegro d e la jurisdiccin voluntaria? Al primer extremo respondemos decididamente que no, sin
por ello rebajar un pice la importancia d e la funcin notarial, que
acaso mediante dicha denominacin s e haya pretendido enaltecer. L a
misin del Notariado es tan importante. til y noble como la d e la judicatura y no tiene necesidad de disfraces ni d e usurpaciones que a
ello equivaldra calificarla de jurisdiccional, an en el caso d e transferirle por completo el conocimiento d e la jurisdiccin voluntaria. puesto que sta carece d e ndole jurisdicente. Adems. aun siendo partidario de que al Notario se encomienden diversos procedimientos en
jurisdiccin voluntaria no creemos que todos deban traspasarse, sino
slo una parte. Nota: como V. Gr. se lee en los sucesivos reglamentos del Notariado en E s p a a . . . Como del vigente de 2-VI-1944, en
parte por haberse empleado la palabra en sentido impropio, en parte
como reflejo de la aeja aspiracin notarial o encargarse d e la iurisdiccin voluntaria, acaso tambin como eco de la concentracin d e la
fe publica en manos del escribano, que hasta 1862 la ejerci. a la vez
en lo judicial (es decir. como secretario) y en lo extrajudicial ( o sea
como Notario), e incluso a ttulo d e sucesores d e los jueces cartularios (Cfr. Chiovenda principios, 1. p. 364). (Estudio denominado "Premisas" para determinar la ndole de la llamada Jurisdiccin voluntaria) ".
DCS.Jos Castillo L a n a a g a y Rafael d e Pia.-La intervencin
judicial en los actos d e jurisdiccin voluntaria. Expuesto el carcter de los actos de la jurisdiccin voluntaria, corresponde formular una
opinin sobre el particular de si el ejercicio de la funcin que entraa
sera ms propio d e los rganos administrativos que d e los judiciales.
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Teniendo en cuenta la conexin que existe entre los actos de la jurisdiccin contenciosa y los de la voluntaria y a que la materia objeto de
opostos se convierte automticamente en contenciosa en Cuanto
sicin y dada tambin la naturaleza jurdica de la misma y la preparacin especial que requiere el reconocimiento de estos actos los nicos
funcionarios a quienes pueden encomendarse, con las necesarias garantas, son los judiciales. Este criterio, que es el tradicional en Espaa
y en los pases hispanoamericanos, es adems, el nico que, a nuestro
juicio, debe mantenerse tanto desde el punto de vista doctrinal como
desde el legal. La legislacin mexicana se ajusta a l. H a y que tener
en cuenta, por otra parte. que el criterio que seala una distincin tajante entre la jurisdiccin contenciosa y la voluntaria se encuentra actualmente en crisis. En realidad, esta distincin carece de u n fundamento verdaderamente cientfico, aunque haya sido tradicionalmente
admitida, y est. evidentemente, llamada a revisin. Los Notarios y
los Registradores de la Propiedad, a quienes. segn algunos autores debiera encomendarse la resolucin de los casos de la llamada jurisdiccin voluntaria, tienen sin duda un gran papel que representar en la
vida jurdica de cualquier pas, pero no, ciertamente. el de sustituir a
los jueces en el ejercicio de funciones que nadie ms que ellos est
llamado a cumplir.. . Las opiniones que frente a ese criterio se han
formulado, no han tenido hasta ahora, al menos, trascendencia alguna
en el campo de la legislacin. Para cambiar el sistema actual, en los
paises en que los actos llamados de jurisdiccin voluntaria se encuentran atribuidos a los rganos judiciales. haran falta razones ms poderosas que las que se han expuesto con objeto de conseguirlo. En
esta cuestin, como en tantas otras, el cambio de sistema n o acarreara ninguna ventaja y presentara, por otro lado, serios inconvenientes.
La tradicin juridica del pas debe ser respetada siempre que el contrariada no suponga un progreso, favorable para los intereses que en
cada caso deban ser eficazmente tutelados. ("Instituciones de Derecho Procesal Civil", 2a. Ed. 1950, Mxico. Pg. 65. La tercera edicin dice lo mismo que la segunda).
B.-CONGRESOS INTERNACIONALES DEL
NOTARIADO L A T I N O
1.-PRIMER
CONGRESO
Roberto Mario Arata (Notario argentino). "Introduccin al estudio del carcter y alcance de la funcin notarial y de la rbita d e SUS
atribuciones. . Slo cuando la doctrina puede definir y discriminar
actos de jurisdiccin contenciosa y actos de jurisdiccin voluntaria
llega la oportunidad para demarcar las dos fes pblicas de mayor importancia. A la primera, la doctrina incorpora todos los puestos en que
tiene potestad la justicia para resolver conforme a reglas jurdicas preestablecidas cuando son desconocidas, controvertidas o conculcadas. A
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CONGRESO
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3.-TERCER
CONGRESO
IV.-RESUMEN Y CONCLUSIONES
En la primera parte de este mi estudio he expuesto cules son las
funciones que nuestra Ley del Notariado asigna al Notario de Mxico. Estas funciones, a las que podra llamarse normales. son las que
el eminente escribano Jos A. Negri, en el Primer Congreso del Notariado Latino consider que son las propias de los Notarios. Y al
citar el nombre de Negri. no resisto a la tentacin de rendirle un tributo d e admiracin por sus grandes dotes intelectuales y morales y de
agradecimiento por las muchas manifestaciones de estimacin y afecto
que tuvo para conmigo en el Congreso de Pars.
Por lo expuesto en la segunda parte de este trabajo se puede afirmar que decir simplemente jurisdiccin voluntaria es decir una cosa
vaga. supuesto que los autores varan mucho en cuanto al concepto de
dicha jurisdiccin, y los cdigos, sin que vaya precisamente una uniformidad entre ellos, comprenden dentro del enunciado de jurisdiccin
voluntaria numerosos casos de naturaleza distinta.
Entre los Notarios de otras naciones se ha mostrado el deseo de
que la jurisdiccin voluntaria pertenezca al notariado, aunque ese deseo no es tampoco unnime. En lo que respecta a los Notarios de
Mxico en las muchas conversaciones que he tenido durante mis cincuenta y siete aos d e ejercicio notarial, nunca he oido que algn Notario exprese el mencionado deseo del cual yo tampoco participo. El
hecho de que en el Cdigo de Procedimientos Civiles vigente figure.
como novedad. el que se establezca un procedimiento para la tramitacin d e juicios sucesorios ante los Notarios, puedo asegurar que no
se debe a gestin alguna de los Notarios, sino a lo que voy a mencionar. Estaba elaborndose el proyecto del referido Cdigo de Procedimientos Civiles por una comisin de la que era miembro el licenciado, hoy doctor, Gabriel Garca Rojas. Una noche en la que estaba
celebrando una sesin del Consejo de Notarios, cuerpo al que perteneca yo, se nos present el licenciado Garca Rojas para decirnos
que le parecia conveniente que, as como en Espaa se podan tramitar los juicios sucesorios con intervencin del Notario, en lugar de
la del Juez, s e estableciera e n el nuevo Cdigo procesal algo parecido
y nos pidi que al da siguiente le presentramos un proyecto de articulos que reglamentaran el proczdimiento notarial indicado. El Consejo en la misma sesin me encarg que redactara los referidos articu-
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