EJERCICIO DEL CONTROL DIFUSO POR PARTE

DE LOS ORGANOS ADMINISTRATIVOS

TRIBUTARIOS
INSTITUTO PERUANO DE DERECHO TRIBUTARIO

Jorge Danos Ordez

Socio Estudio Echecopar
Profesor Principal PUCP
Estudio Echecopar asociado a Baker & McKenzie International, una Swiss Verein, de la que forman parte firmas de abogados en todo el mundo. De acuerdo con la
terminologa comnmente usada en organizaciones de prestacin de servicios profesionales, el trmino Socio se refiere a aquellas personas que son socios o equivalentes
a socios de dichas organizaciones. Asimismo, el trmino oficina se refiere a cualquier oficina de dichas firmas de abogados.
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1.- Antecedentes, evolucin de la jurisprudencia, resea

del contenido de la STC Salazar Yarlenque.
2.- Anlisis y comentarios a la Sentencia sobre control
difuso de constitucionalidad por la administracin
pblica.
3.- Anlisis desde la perspectiva tributaria.

CONTENIDO DE LA EXPOSICION

TEMA I
ANTECEDENTES
EVOLUCIN DE LA JURISPRUDENCIA
ADMINISTRATIVA Y CONSTITUCIONAL
RESEA DEL CONTENIDO DE LA SENTENCIA DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CASO SALAZAR
YARLENQUE

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CODIGO TRIBUTARIO
Artculo 102.- JERARQUA DE LAS NORMAS.Al resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de mayor
jerarqua. En dicho caso, la resolucin deber ser emitida con
carcter de jurisprudencia de observancia obligatoria, de acuerdo
a lo establecido en el artculo 154.
Texto vigente: artculo 27 Ley N 27038, publicada el 31.12.1998
Antecedente: Decreto Legislativo N 187, publicado el 15.06.1981

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LINEA JURISPRUDENCIAL TRADICIONAL DEL

TRIBUNAL FISCAL:
1.- Slo esta facultado para ejercer control difuso de legalidad de las
normas reglamentarias.
2.- Carece de atribucin para ejercer el control de constitucionalidad de
las normas con rango de ley.
3.- Puede preferir la aplicacin de los Tratados a las normas legales
internas en conflicto
4.- Puede realizar la interpretacin de las normas legales conforme a la
Constitucin:
5.- Ha sido tradicionalmente renuente a ejercer el control de
constitucionalidad y/o legalidad de las Ordenanzas Municipales, en
especial el anlisis cuantitativo de las que regulan los arbitrios.

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Constitucin Poltica del Per

Vigente desde el 31/12/1993

TTULO IV
DE LA ESTRUCTURA DEL ESTADO
Capitulo VIII
Poder Judicial
Artculo 138- (...)
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma
constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera.
Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango
inferior.

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Tribunal Constitucional
El TC negaba la facultad de la Administracin Pblica para ejercer el control
difuso
Sentencia del TC del 09/03/2003 (Expediente 007-2001-AI/TC)
...el Tribunal estima que la municipalidad emplazada ha incurrido en un evidente
exceso, pues la facultad de declarar inaplicables normas jurdicas, conforme a
lo que establece el artculo 138 de nuestra Constitucin Poltica, slo se
encuentra reservada para aquellos rganos constitucionales que, como el
Poder Judicial, el Jurado Nacional de Elecciones o el propio Tribunal
Constitucional, ejercen funciones jurisdiccionales en las materias que les
corresponden y no para los rganos de naturaleza o competencias
eminentemente administrativas ... Por consiguiente, si bien resulta inobjetable
que cualquier poder pblico u organismo descentralizado tiene facultad para
interpretar la Constitucin y, por ende, para aplicarla en los casos que
corresponda, no pueden en cambio, arrogarse una potestad , como la de
declarar inaplicables normas infraconstitucionales que la Constitucin no les ha
conferido de modo expreso e inobjetable.
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Tribunal Constitucional
El TC negaba la imparcialidad e independencia de los
tribunales administrativos.
Sentencia del TC del 26/09/2003 (Expediente 010-2001-AI/TC)
los rganos y tribunales administrativos no satisfacen esas
condiciones de imparcialidad e independencia, pues se trata de
entes que, o forman parte de la estructura organizativa del
rgano cuyo acto administrativo se reclama, o pertenecen, en
general, al Poder Ejecutivo.

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Tribunal Constitucional
El TC sostena que no era necesario que el particular que cuestiona la
aplicacin de una norma tributaria que considera inconstitucional agote la va
administrativa:
Sentencia del TC del 16/10/2002 (Expediente 0499-2002-AA/TC)
.existe jurisprudencia reiterada y constante del Tribunal Fiscal en el sentido
de que, en la medida que ste no posee el rango de rgano jurisdiccional, no es
competente para declarar la inaplicabilidad de leyes o normas con rango de ley,
pues tal actuacin contravendra la Constitucin.
En consecuencia, el Tribunal Constitucional considera que la exigencia de que
debe agotarse nominalmente la va administrativa tributaria, como lo ha
sostenido la recurrida, constituye un exceso de ritualismo procedimental
manifiesto al que se pretende someter a la demandante que, por ser ineficaz,
dificulta irrazonablemente su derecho de acceso a la justicia.
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Tribunal Constitucional
El TC cambia de opinin y establece que si es necesario transitar ante el T.
Fiscal cuando el particular cuestiona la aplicacin de una reglamentaria cuyo
control de legalidad si estn facultados a realizar los tribunales administrativos:
Sentencia del TC del 9/09/2001 (Expediente 1266-2001-AA/TC)
el Tribunal Constitucional considera que, en el presente caso, no es aplicable
su doctrina jurisprudencial segn la cual, en materia tributaria, tratndose de la
inconstitucionalidad de una norma legal -a cuyo amparo se realiz el acto
reclamado-, no es preciso transitar ante los tribunales administrativos, dado que
se trata de rganos sometidos al principio de legalidad. Y es que, en el caso de
autos, no se trata de una norma con rango, valor o fuerza de ley, sino de una
norma infralegal, es decir de un nivel jerrquico inferior al de la ley, cuyo control
de validez si estn obligados a efectuar los tribunales administrativos.

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Tribunal Constitucional
El TC matiza tambin su anterior pronunciamiento para establecer que tambin es
necesario acudir ante el T Fiscal cuando se cuestiona la aplicacin de una Ordenanza
Municipal Tributaria:
Sentencia del TC del 2/07/2004 (Expediente 2291-2003-AA/TC)
es menester recordar que si en diversa jurisprudencia este Tribunal ha sostenido que
no es preciso agotar la va administrativa tributaria cuando se impugna un acto
practicado al amparo de una ley tributaria incompatible con la Constitucin, tal
aseveracin se ha efectuado a propsito de una fuente legislativa de origen
parlamentario, pero no de una de origen distinto, como lo es la ordenanza municipal.
Esta ltima, si bien tiene rango de ley, cuando versa sobre materia tributaria municipal
no tiene la condicin de una fuente primaria, ya que no se encuentra sometida
directamente a la Constitucin; antes bien, tiene en el Decreto Legislativo N 776 a una
norma que regula el proceso de su produccin jurdica, de manera que los tribunales
administrativos, como el Tribunal Fiscal, tienen la competencia para evaluar su validez,
esto es, que se hayan elaborado de acuerdo con los lmites formales, materiales y
competenciales que el citado Decreto Legislativo prev. De otro lado, debe tenerse en
cuenta que el Tribunal Fiscal debe resolver de acuerdo al artculo 51 de la Constitucin.
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Tribunal Constitucional
EL TC insiste que corresponde al Tribunal Fiscal realizar el anlisis de la
confiscatoriedad de las Ordenanzas municipales referidas a arbitrios:
Sentencia del TC del 11/11/2004 (Expediente 0041-2004-AI/TC)
Esperamos que en lo subsiguiente, el Tribunal Fiscal no evite efectuar este
anlisis (de confiscatoriedad de los arbitrios creados por las ordenanzas
impugnadas) bajo la excusa de estar supeditado <<nicamente a la ley>>;
incluso de
admitirse ello, no debe eludirse el anlisis de una ordenanza
municipal de conformidad con la Ley de Tributacin Municipal y la Ley Orgnica
de Municipalidades. De esta manera, tomando en cuenta que estas normas
establecen los requisitos de fondo y forma para las Ordenanzas en materia
tributaria, lo adecuado para el contribuyente frente a presuntos cobros tributarios
es que dicha situacin sea resuelta lo antes posible, y es evidente que un
Tribunal especializado en materia tributaria se encuentre plenamente facultado
para realizar esta labor de manera efectiva.
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Tribunal Constitucional
El TC cambia de opinin, y se declara a favor de la tesis que reconoce la
facultad de la Administracin Pblica para efectuar el control difuso
Parte considerativa de la Sentencia
(Expediente 050-2004-AI/TC y otros)

del

TC

del

03/06/2005

...en los supuestos de manifiesta inconstitucionalidad de normas legales

o reglamentarias, la Administracin no slo tiene la facultad sino el deber
de desconocer la supuesta obligatoriedad de la norma infraconstitucional
viciada, dando lugar a la aplicacin directa de la Constitucin.

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Tribunal Constitucional
El TC modifica su tesis, restringiendo significativamente los supuestos en los
cuales la Administracin puede efectuar el control difuso.
Parte considerativa de la Sentencia del TC del 29/03/2006 (Expediente 000042006-AI/TC)
...las atribuciones jurisdiccionales, sea en sede judicial ordinaria, especial o
cuasijurisdiccional administrativa, se encuentran vinculadas al principio
jurdico de supremaca constitucional sealado en el artculo 51 de la
Constitucin, en sus dos vertientes: Fuerza normativa positiva, aplicando las
normas legales en base a las disposiciones constitucionales; y, fuerza
normativa negativa, inaplicando la norma administrativa y/o legal que sea
extraa a la Constitucin. Pero, precisando que la calificacin de lo
inconstitucional radica en ltima instancia en esta sede constitucional
concentrada, y que la inaplicacin de una norma constitucional se producir
cuando exista jurisprudencia y/o precedentes vinculantes constitucionales, de
conformidad con lo dispuesto en los artculos VI y VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional.
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El Cdigo Procesal Constitucional

Ley 28237, vigente desde el 01/12/2004
Ttulo Preliminar
Artculo VI.- (...)
Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los
reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la
interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el TC.
Artculo VII.- Las sentencias del TC que adquieren autoridad de cosa juzgada
constituyen precedente vinculante cuando as lo expresa la sentencia,
precisando el extremo de su efecto normativo...
En la prctica, ms que aplicar el control difuso, las autoridades administrativas
deben resolver conforme a la jurisprudencia expedida por el TC.

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La Sentencia del TC caso Salazar Yarlenque

Expediente 3741-2004-AA/TC
Expedida el 11/10/2006; publicada el 24/10/2006
Precedente constitucional vinculante:
Regla sustancial: Todo tribunal u rgano colegiado de la administraci n
p blica tiene la facultad y el deber de preferir la Constitucin e inaplicar una
disposicin infraconstitucional que la vulnera manifiestamente, bien por la forma,
bien por el fondo, de conformidad con los artculos 38., 51. y 138. de la
Constitucin. Para ello, se deben observar los siguientes presupuestos: (1) que
dicho examen de constitucionalidad sea relevante para resolver la controversia
planteada dentro de un proceso administrativo; (2) que la ley cuestionada no sea
posible de ser interpretada de conformidad con la Constitucin.

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El TC aclara su Sentencia caso Salazar

Yarlenque
Resolucin aclaratoria de fecha 13/10/2006

...tribunales u rganos colegiados administrativos que imparten justicia

administrativa con car cter nacional, adscritos al Poder Ejecutivo y que
tengan por finalidad la declaracin de derechos fundamentales de los
administrados;

el ejercicio del control difuso administrativo se realiza a pedido de parte (...)

siempre que se trate de otorgar mayor proteccin constitucional a los
derechos fundamentales de los administrados...

Excepcionalmente, el control difuso procede de oficio cuando se trate de la

aplicacin de una disposicin que vaya en contra de la interpretacin que
de ella haya realizado el TC, de conformidad con el ltimo prrafo del
artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional; o
cuando la aplicacin de una disposicin contradiga un precedente
vinculante del TC establecido de acuerdo con el artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.

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Tribunal Constitucional
Resolucin aclaratoria de fecha 13/10/2006
... los tribunales administrativos y los rganos colegiados de la
administracin pblica que imparten justicia administrativa con
carcter nacional no pueden dejar de aplicar una ley o reglamento
cuya constitucionalidad haya sido confirmada en procesos
constitucionales, ni tampoco aplicar a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes, en un caso concreto, los
efectos jurdicos de una ley o reglamento que haya sido declarado
inconstitucional en dichos procesos, de conformidad con el tercer
prrafo del artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional.

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TEMA II

ANALISIS Y COMENTARIO DE LA SENTENCIA CASO

SALAZAR YARLENQUE DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL SOBRE CONTROL DIFUSO DE
CONSTITUCIONALIDAD POR LA ADMINISTRACION
PBLICA

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EL CASO:
A propsito de que el TC se pronuncia en el caso Salazar Yarlenque
acerca del control de constitucionalidad de las leyes a cargo de los
tribunales administrativos?
- Un proceso de amparo.
- Contra la municipalidad de Surquillo que exiga al afectado el pago
de una tasa para admitir los recursos administrativos para impugnar
una multa.
- La Tasa es cuestin estaba establecida en el correspondiente TUPA
aprobado mediante una ORDENANZA.

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CRITICAS:
No estaba en cuestin la constitucionalidad de ninguna Ley. Ya existan
numerosos pronunciamientos del TC afirmando que los tribunales
administrativos estn facultados a ejercer el control de legalidad de las
ORDENANZAS.
El conflicto no se estaba ventilando ante ningn tribunal administrativo .
El propio TC no cumple dos de los tres requisitos para establecer un
precedente normativo vinculante (FFJJ N 45): (i) ..la regladebe ser
necesaria para la solucin del caso planteado. El TC no debe fijar una regla
so pretexto de solucin de un caso, si en realidad esta no se encuentra
ligada directamente con la solucin del mismo; (ii) el precedente no es
una tcnica para imponer determinadas doctrinas u opciones ideolgicas
valorativas, todas ellas vlidas desde el punto de vista jurdico,..el
Tribunal debe abstenerse de intervenir fijando precedentes sobre temas
que son ms bien polmicos y donde las posiciones valorativas pueden
dividir a la opinin pblica.
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FUNDAMENTOS DE LA SENTENCIA:
Del artculo 138 de la Constitucin no se deriva que dicha potestad les
corresponda nicamente a los jueces, ni tampoco que el control difuso
se realice nicamente dentro del marco de un proceso judicial (FFJJ N
7)
RESPUESTA:
Captulo VIII Poder Judicial
Artculo 138.- ()
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma
constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera.
Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango
inferior.

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FUNDAMENTOS DE LA SENTENCIA
Se postula un redimensionamiento del antiguo principio de legalidad en sede
administrativa, forjado en el Siglo XIX en una etapa propia del Estado Liberal. Si
antes la eficacia y el respeto de los derechos fundamentales se realizaba en el
mbito de la ley, en el Estado constitucional, la legitimidad de las leyes se evala
en funcin de su conformidad con la Constitucin y los derechos fundamentales
que ella reconoce. (FFJJ N 11).
RESPUESTA:
Nadie niega que la administracin pblica esta sujeta a la Constitucin : LPAG; CT,
etc.
El argumento sera pregonable respecto de todos los rganos e instancias de la
administracin pblica.

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Fundamentos de la Sentencia
En el Derecho Constitucional comparado es el caso puntual del
ordenamiento chileno. Se admite, por ejemplo, que un rgano constitucional
como la Contralora General realice un control constitucional de las normas en
sede administrativa. (FFJJ N 13)
RESPUESTA:
La Contralora en Chile no realiza control difuso para inaplicar una ley, se trata
de : (i) un control previo, preventivo o anterior a la vigencia de la norma
(toma de razn); (ii) el control versa exclusivamente sobre PROYECTOS DE
REGLAMENTOS no de leyes; (ii) la decisin de la Contralora no es decisiva
o vinculante, porque el Gobierno puede insistir en su propuesta original y
entonces la cuestin es resuelta por el TC Chileno.

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Fundamentos de la Sentencia
Que los tribunales administrativos y los rganos colegiados de la
administracin pblica que imparten <<justicia administrativa>> con
carcter nacional (STC aclaratoria FFJJ N 8)
RESPUESTA:
El art. 148 de la Constitucin reserva la funcin jurisdiccional al PJ, al
TC, al JNE y a los dems rganos previstos en la Constitucin,
conforme a la propia jurisprudencia del TC. Los tribunales
administrativos ejercen funciones administrativas. Algunos rganos
resuelven controversias en sede administrativa (procedimientos
trilaterales) pero sin el carcter definitivo y el imperio de la cosa juzgada
propios de la funcin jurisdiccional.

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Otros temas derivados de la Sentencia

El control difuso de constitucionalidad de las leyes puede ser ejercido
exclusivamente por los tribunales u rganos colegiados administrativos
que imparten justicia administrativa con carcter nacional,. adscritos al
Poder Ejecutivo. (STC aclaratoria FFJJ N 4)
CRITICA:
cul es el fundamento para sealar que el poder de realizar control
difuso es exclusivo de los citados rganos administrativos? Las arts. 38,
44 y 51 de la Constitucin que invoca el TC para reforzar su posicin
daran potestad a todos los rganos e instancias administrativos, de los
tres niveles de Gobierno.

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Otros temas derivados de la Sentencia caso

Salazar Yarlenque
Debilidades de los Tribunales administrativos:
1. Forman parte de la administracin pblica;
2. No todos fueron en su origen creados por ley;
3. No tienen un rgimen necesariamente homogneo;
4. Sus integrantes no tienen preparacin constitucional, ni tampoco
estn integrados exclusivamente por abogados.
5. Precariedad de las designaciones de sus integrantes en algunos
tribunales.
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Otros temas derivados de la Sentencia caso

Salazar Yarlenque
No existe consenso a nivel comparado que reconozca el control difuso
de constitucionalidad a la administracin pblica:
1.- En Europa predomina el control concentrado, ni los jueces realizan
control difuso.
2.- En Amrica Latina la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria lo
rechaza.
3.- Slo en Argentina las opiniones estn divididas. A favor: Sagues,
Bidart , Marienhoff, Comadira y Bidegain. En contra: Linarez;
Sarmiento Garca; Quiroga Lavie y Bianchi.
Recordar que en argentina algunos admiten que la administracin pude
ejercer funcin jurisdiccional y que la Procuracin del Tesoro ha
aceptado el control difuso solo cuando exista reiterada jurisprudencia
en contra de la validez constitucional de la norma.
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OTROS TEMAS DERIVADOS DE LA SENTENCIA

Argentina . Ley Procedimiento
Tributario. Ley N 11.683, conforme
Texto Ordenado de 1998.
Artculo 185.- La sentencia no podr
contener pronunciamiento respecto de la
falta de validez constitucional de las leyes
tributarias
o
aduaneras
y
sus
reglamentaciones, a no ser que la
Jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin haya declarado la
inconstitucionalidad de las mismas, en
cuyo
caso
podr
seguirse
la
interpretacin
efectuada
por
ese
TRIBUNAL de la NACION.

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Argentina. Cdigo Aduanero

Artculo 1164.- La sentencia no podr
contener pronunciamiento respecto de
la falta de validez constitucional de las
leyes tributarias o aduaneras y sus
reglamentaciones, a no ser que la
jurisprudencia de la Corte Suprema de
justicia de la Nacin hubiere declarado
la inconstitucionalidad de las mismas
en cuyo caso podr seguirse la
interpretacin efectuada por ese
tribunal.

29

Otros temas derivados de la Sentencia

Razones por las que en el derecho comparado no se reconoce a la
administracin pblica la potestad de ejercer control difuso de
constitucionalidad de las leyes:
1.- La Constitucin es una norma de carcter abierta,
cualitativamente diferente a las leyes. Constituye un marco de
coincidencias amplio en la que pueden desarrollarse diferentes
opciones polticas.
2.- La interpretacin de la Constitucin tiene matices diferentes al de
una ley porque la Constitucin por sus especiales
caractersticas.
3.- La Ley no es ejecucin de la Constitucin, como el reglamento si
constituye ejecucin de la ley. Por eso la jurisprudencia de los
Tribunales Constitucionales Europeos dice que: El grado de
subordinacin del reglamento a la ley es mayor que el grado de
sujecin de la ley a la Constitucin.
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30

Otros temas derivados de la Sentencia

Principales particularidades de las normas constitucionales que justifican las peculiaridades
de la interpretacin de la norma constitucional respecto de las normas legales:
1.- Estn a menudo formuladas en forma amplia, indeterminada e incompleta, esta
ambigedad o elasticidad se explica porque es fruto de un compromiso entre diversas
fuerzas polticas y porque deliberadamente se le otorga un carcter dctil que permita
su adopcin;
2.- Al regular el ejercicio del poder poltico y fijar los lmites de los destinatarios del poder,
se deriva una fuerte influencia de lo poltico sobre la interpretacin de la Constitucin;
3.- Es frecuente la utilizacin de trminos valorativos como justicia, igualdad, libertad,
que requieren de una contina interpretacin para definir y concretar u uso apropiado;
4.- Aunque la Constitucin es una norma de aplicacin directa, no son escasas sus
previsiones que requieren de leyes ordinarias cuya aprobacin es dispuesta por la
Constitucin.
La insuficiencia de los mtodos de interpretacin tradicionales ha determinado la utilizacin
de los principios interpretativos especficos: unidad de la Constitucin, armonizacin o
concordancia prctica, correccin funcional, eficacia integradora y efectividad.
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Otros temas derivados de la Sentencia

Razones por las que si es posible que algunas entidades de la
administracin realicen control de legalidad de los reglamentos:
1.- Es una conquista democrtica que la administracin pblica est
sujeta al principio de legalidad;
2.- La administracin si esta capacitada para ejercer el control de
legalidad de los reglamentos;
3.- La Ley faculta expresamente a determinados tribunales
administrativos
a realizar ese control. (no obstante el TC dice
que lo puede realizar cualquier tribunal).

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Otros temas derivados de la Sentencia

Razones por las que el control difuso de la constitucionalidad de las
leyes es una potestad exclusiva de quienes ejercen funcin
jurisdiccional y no de la administracin pblica:
1.- Porque as lo establece en forma expresa el artculo 138 de la
Constitucin;
2.- Porque se parte del principio de presuncin de validez de las
leyes, proclamado por el propio TC:
3.- Porque podra generarse inseguridad jurdica y falta de
predictibilidad.

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Principales crticas a la Sentencia

Resumen de principales crticas a la posicin del TC:
1.- No deriva de la Constitucin la potestad de la administracin pblica de ejercer
el control de constitucionalidad de las leyes.
2.- Slo el poder constituyente puede otorgar dicha potestad, como lo hace en el
artculo 138 a favor de los jueces.
3.- Ninguno de los proyectos de reforma constitucional postularon consagrar la
mencionada potestad a favor de rganos de la administracin pblica.
4.- Cuando el art. XXII del TP del Cdigo Civil de 1936 reconoci dicha potestad a
los jueces tuvo por sustento implcito a la Constitucin de 1933 (similar al leading
case de Marbury vs. Madison del juez Masrshall en USA) y se estableci
mediante una norma legal
5.- No existe fundamento jurdico del cual el TC pueda derivar que la potestad de
ejercer control difuso de constitucionalidad de las leyes debe ser tan slo
reconocida a los tribunales administrativos que forman parte del Poder Ejecutivo
y no a los dems rganos e instancias de la administracin pblica.
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Crticas adicionales
1.- Se aligera la carga de trabajo del TC a un alto costo para la seguridad
jurdica
2.- Constituye una premisa sin respaldo que los tribunales administrativos van
a ejercer el control difuso de la constitucionalidad de las leyes en mayor
medida que el Poder Judicial.
3.- Curiosamente esta a contracorriente de la propuesta del Poder Ejecutivo
para modificar el Cdigo Procesal Constitucional con la finalidad de
restringir el control difuso de constitucionalidad de las por parte DE LOS
JUECES en determinados temas en los que se ha demostrado un exceso.

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TEMA III

ANALISIS DESDE LA PERSPECTIVA TRIBUTARIA

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El Tribunal Fiscal
EL TRIBUNAL FISCAL
Ejerca control difuso de las normas ?
1.- Si respecto de reglamentos ilegales;
2.- No respecto de la constitucionalidad de las leyes;
3.- Si prefera la aplicacin de los Tratados cuando
estaban en colisin con normas internas;
4.- Realizaba interpretaciones de las normas legales de
conformidad a la constitucin;
5.- No ha ejercido el control de los aspectos cuantitativos
de las Ordenanzas municipales sobre arbitrios.
2014 Estudio Echecopar

37

El Tribunal Fiscal
Cules son los problemas que enfrenta el TF para ejercer la potestad de control
difuso?
1.-

Es un rgano desconcentrado del MEF, forma parte del Poder Ejecutivo.

2.-

No siempre es posible abstraerse del impacto fiscal que pueden generar

sus decisiones;

3.-

Sus resoluciones en ejercicio del control difuso constituyen precedente de

observancia obligatoria para todos los rganos de la administracin
pblica, lo que le otorga un carcter general al ejercicio de la potestad de
control difuso.

4.-

Falta de especializacin en temas constitucionales;

5.-

Carece de las potestades que posee el TC para introducir las

matizaciones necesarias para la entrada en vigencia de los efectos
algunas sentencias que evalan por ejemplo la confiscatoriedad de
determinados tributos. (casos: impuesto a los casinos y Ordenanzas de
arbitrios municipales

2014 Estudio Echecopar

38

El Tribunal Fiscal
Cul ser la consecuencia de encargarlo el ejercicio del control de
constitucionalidad de las leyes tributarias al Tribunal Fiscal?
1.- Se va a dilatar la resolucin de los casos en que se solicite
ejercer
control difuso. (caso de las apelaciones de puro
derecho)
2.- El TF va a ser muy prudente para resolver apelaciones en las
que solicite considerar la inconstitucionalidad de una ley
tributaria, no slo porque su decisin tendr carcter vinculante
para los rganos de la administracin activa, sino por el posible
efecto fiscal.
3.- SUNAT va a exigir una reforma legal del CT que le permita
cuestionar directamente las decisiones del TF en las que se
ejerce el control difuso de la constitucionalidad de las leyes, va
el proceso contencioso administrativo ante el Poder Judicial.
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El Tribunal Fiscal
Cual debi ser el contenido de la resolucin del TC en el caso Salazar
Yarlenque?
1.-

Enfatizar que al TF le corresponde ejercer el control de

constitucionalidad de las Ordenanzas municipales de arbitrios.

2.-

Establecer que el TF estaba obligado a sujetarse a los

precedentes de observancia obligatoria establecidos por el TC en
los que este alto tribunal haya descalificado la constitucionalidad
de una norma legal (caso IMR)

3.-

Establecer que el TF estaba obligado a realizar interpretaciones

conforme a la Constitucin de las leyes tributarias.

2014 Estudio Echecopar

40

Muchas gracias
Jorge Dans Ordez
Tlf.: 618 8500 anexo 606
jorge.danos@bakermckenzie.com

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41

CONTROL DIFUSO EN SEDE JUDICIAL

Ley Orgnica del Poder Judicial :
Supremaca de la norma constitucional y control difuso de la Constitucin.
Artculo 14.- De conformidad con el Art. 236 de la Constitucin, cuando los
Magistrados al momento de fallar el fondo de la cuestin de su competencia, en
cualquier clase de proceso o especialidad, encuentren que hay incompatibilidad en
su interpretacin, de una disposicin constitucional y una con rango de ley,
resuelven la causa con arreglo a la primera.
Las sentencias as expedidas son elevadas en consulta a la Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema, si no fueran impugnadas. Lo son igualmente las
sentencias en segunda instancia en las que se aplique este mismo precepto, aun
cuando contra stas no quepa recurso de casacin.
En todos estos casos los Magistrados se limitan a declarar la inaplicacin de la
norma legal por incompatibilidad constitucional, para el caso concreto, sin afectar su
vigencia, la que es controlada en la forma y modo que la Constitucin establece.
Cuando se trata de normas de inferior jerarqua, rige el mismo principio, no
requirindose la elevacin en consulta, sin perjuicio del proceso por accin popular.
2014 Estudio Echecopar

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CONTROL DIFUSO EN SEDE JUDICIAL

Ley N 28947 de 24-12-2006 que modifica el Cdigo Procesal Constitucional.
Artculo 3.- Procedencia frente a actos basados en normas
Cuando se invoque la amenaza o violacin de actos que tienen como sustento la aplicacin
de una norma autoaplicativa incompatible con la Constitucin, la sentencia que declare
fundada la demanda dispondr, adems, la inaplicabilidad de la citada norma.
Son normas autoaplicativas, aquellas cuya aplicabilidad, una vez que han entrado en
vigencia, resulta inmediata e incondicionada.
Las decisiones jurisdiccionales que se adopten en aplicacin del control difuso de la
constitucionalidad de las normas, sern elevadas en consulta a la Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, si no fueran impugnadas. Lo son
igualmente las resoluciones judiciales en segunda instancia en las que se aplique este
mismo precepto, aun cuando contra stas no proceda medio impugnatorio alguno.
En todos estos casos, los Jueces se limitan a declarar la inaplicacin de la norma por
incompatibilidad inconstitucional, para el caso concreto, sin afectar su vigencia, realizando
interpretacin constitucional, conforme a la forma y modo que la Constitucin establece.
Cuando se trata de normas de menor jerarqua, rige el mismo principio, no requirindose la
elevacin en consulta, sin perjuicio del proceso de accin popular. La consulta a que hace
alusin el presente artculo se hace en inters de la ley.
2014 Estudio Echecopar

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