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CONCEITO
Instituto que muito se assemelha denuncia vazia na locao, o aviso prvio consiste na
obrigao de uma parte avisar a outra sobre a resciso contratual. Um fator
preponderante para que haja a previso do aviso prvio o fator surpresa na ruptura
contratual. Se no h surpresa na resciso do pacto laboral, no h porque avisar
previamente a outra parte sobre o fim do contrato. o caso dos contratos por prazo
certo. Se as partes j sabem de antemo por quanto tempo o contrato ir durar e,
conseqentemente, quando ir terminar, no h razo para o aviso prvio. A nica
exceo j mencionada anteriormente diz respeito aos contratos de experincia, aos
quais o TST impem essa obrigao quando houver resciso antecipada (Sm. N..
163).
Outra previso importante para o cabimento do presente instituto o fato de que a
demisso ou o comunicado de dispensa seja feito sem justa causa, pois jamais
poderamos imaginar que um empregado que, por exemplo, furte seu empregador, possa
permanecer no emprego cumprindo aviso prvio, j que a falta grave, como veremos,
deve ter punio imediata, sob pena de reverso perante o judicirio.
O art. 487 da CLT disciplina o cabimento do aviso prvio para ambas as partes, ou seja,
quem rescindir o contrato dever dar aviso prvio a outra parte pelo prazo mnimo de 30
dias. No correto portanto, dizer que o prazo do aviso prvio seja de 30 dias, apresar
da prtica assim nos impor. A Constituio Federal, em seu art. 7, XXI, descreve que o
prazo do aviso prvio de, no mnimo, 30 dias.
Assim, entendeu-se pela revogao tcita do inciso I do art. 487 da CLT, que impe um
aviso prvio de outros dias para quem recebe salrio por semana ou tempo inferior.
Aviso prvio , portanto, uma notificao do empregado, ou do empregador, dando
conta do seu propsito de rescindir o contato de trabalho. Esse o conceito de
Russomano, em Curso de direito do trabalho, o aviso prvio a modificao
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antecipada da inteno de uma das partes de rescindir o contrato de trabalho, aps certo
espao de tempo.
De forma objetiva, Amauri Mascaro Nascimento, em Compndio de direito do trabalho,
observa que: Aviso prvio a denncia do contrato de trabalho por prazo
indeterminado, objetivando o seu termo final.
NATUREZA JURDICA
Em seus consagrados comentrios CLT, Amador Paes de Almeida, pe em relevo a
exata natureza jurdica do aviso prvio:
e,
concomitantemente,
adaptao
deste
Quando o aviso prvio for concedido pelo empregador, ou seja, quando este demite o
empregado sem justa causa, poder dar dois tipos de aviso prvio:
a) Trabalhado
No podemos deixar de lembrar que o aviso prvio concedido pelo empregador tem
como nico objetivo conceder tempo ao empregado para que ele consiga novo emprego.
A preocupao do Estado clara, pois no podemos esquecer o carter social do Direito
do Trabalho.
Por isso, obvio que no seria conveniente ao empregado continuar desempenhando
suas atividades durante o perodo normal, pois se assim fosse no teria tempo suficiente
de tentar obter novo emprego.
Assim, o art. 488 da CLT estabeleceu que o empregado tem o direito de trabalhar duas
horas a menos por dia. O pargrafo nico desse mesmo artigo ainda dispem que o
empregado poder optar, caso queira continuar com sua carga horria intacta, por sair
uma semana antes. Deixemos claro que a opo do trabalhador, no podendo o
empregador estipular essa opo.
O empregado rural, diante do que dispem a Lei n.. 5889/1973, tambm tem o
benefcio da reduo da jornada, sendo que trabalhar um dia a menos por semana, no
havendo a opo trazida ao empregado urbano na CLT.
Como mencionamos anteriormente, temos, no Direito do Trabalho, o princpio da
irrenunciabilidade de direitos do empregado. Sem dvida, trata-se de um princpio
auxiliador ao empregado, hipossuficiente na relao de emprego, que certamente se
sujeitaria a algumas condies para obter e at mesmo manter seu emprego.
No entanto, em alguns momentos esse princpio acabaria por prejudicar o empregado.
Este um caso.
Supondo-se que o empregador demita o empregado sem justa causa e no curso do aviso
prvio o empregado obtenha novo emprego, certamente se no pudesse renunciar ao
restante do aviso prvio seria frontalmente prejudicado, motivo pelo qual o TST, por
meio da Sm. N.. 276, estabelece que o empregado poder renunciar ao aviso prvio,
contanto que comprove a obteno de novo emprego.
Tambm importante destacar que, caso o empregado opte por trabalhar duas horas a
menos e, por qualquer razo, continue trabalhando em horrio normal, temos
caracterizada a nulidade do aviso prvio.
Isto , num primeiro momento, o que se poderia esperar seriam horas suplementares,
pois o empregado tem sua carga diminuda e a sobrepe, mas no isso que o TST
impem ao enunciar a Sm. N.. 230, que preceitua ser ilegal substituir o perodo que
se reduz da jornada de trabalho, no aviso prvio, pelo pagamento das horas
correspondentes.
Se isso ocorrer, estar configurada a nulidade do instituto, o que geraria novo aviso
prvio a ser indenizado pelo empregador.
b) Indenizado
Ocorre quando o desligamento imediato. Nesse caso, o empregador, comunica ao
empregado o seu desligamento e este ocorre de maneira automtica, com o empregador
pagando ao empregado, o perodo do aviso prvio juntamente com as demais verbas
rescisrias.
Quando a resciso for motivada pelo empregado, o procedimento idntico. Ser ento,
dado ao empregador o aviso prvio de forma trabalhada ou indenizada.
Porm, se o aviso prvio concedido pelo empregado for trabalhado, no existir a
previso de reduo da jornada, presumindo-se que o empregado, em razo de ter
comunicado sua dispensa, j tenha conseguido novo emprego, no havendo razo para a
reduo da jornada.
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Por sua vez, quando o empregado concede aviso prvio ao empregador indenizado, ser
descontado nas verbas rescisrias do empregado o perodo pertinente ao aviso prvio.