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A cesso de direitos hereditrios negcio jurdico inter vivos oneroso ou gratuito, pelo qual o herdeiro
cede sua quota hereditria na universalidade da herana deixada pelo de cujus, de forma total ou
parcial, sub-rogando-se o cessionrio nos direitos do cedente, substituindo-o na sucesso a que este
tinha direito. Assim, na partilha dos bens o cessionrio receber de acordo com o quinho que tinha o
cedente. Se o passivo for superior ao ativo, o cessionrio nada receber, pois, sendo ignoradas
quantidade e qualidade do acervo da herana, celebra contrato aleatrio, sendo o risco de nada receber
assumido pelas partes contratantes.
Percebe-se que no raras vezes, ao ser aberta a sucesso, um ou mais herdeiros optam em ceder seus
direitos hereditrios, normalmente a ttulo oneroso, a outro co-herdeiro ou a terceiro. Ocorre que nem
sempre a herana composta por um nico bem; na maioria das situaes composta de um ou mais
bens imveis, veculos, depsitos em contas bancrias, aes ou de uma infinidade de outros bens com
valor econmico, sobre os quais tanto o domnio quanto a posse transmitem-se imediatamente aos
herdeiros[1]. Nesse momento, os herdeiros, normalmente, quitam as dvidas do falecido e j efetuam a
partilha, de fato, dos respectivos bens.
Com relao transmisso pelos herdeiros dos bens mveis que compem o acervo hereditrio,
normalmente ocorre sem maiores indagaes, pois se d pela tradio. Entretanto, maior a
complexidade para a transmisso dos bens imveis pelos co-herdeiros, em virtude da peculiaridade do
sistema imobilirio ao qual esto submetidos. Entretanto, apesar de complexos, tais negcios jurdicos
so negcios possveis de acordo com o ordenamento brasileiro, se avaliados sob a perspectiva dos
planos da existncia, da validade e da eficcia.
2 Existncia da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado
A teoria da existncia dos negcios jurdicos comeou a ter relevncia no sculo XIX, quando os
doutrinadores passaram a distinguir os casos nos quais o ato jurdico j vinha desde o seu nascimento
contaminado com um vcio que o transformava, segundo Serpa Lopes, em um natimorto: Na
constituio do ato jurdico devem existir elementos que se no forem encontrados, tornam impossvel o
seu nascimento - nasce morto. [2] Esses elementos podem ser classificados como elementos gerais, que
dizem respeito forma, ao objeto e s circunstncias do negcio jurdico e so comuns a todos os
negcios jurdicos; e categoriais, aqueles prprios de determinado negcio que o diferenciam de outro.
[3]
Os elementos comuns a todos os negcios jurdicos, por essa razo elementos gerais, dizem respeito: a)
sua forma, pois, para a maior parte dos negcios jurdicos, a forma livre, entretanto para alguns a
forma prescrita pela lei; quando a lei determina que a forma seja por escritura pblica, esta deve ser
observada; b) ao seu objeto, que deve ser possvel, no s fsica como tambm juridicamente,[4] um
negcio jurdico cuja causa tenha por objetivo a apropriao de um bem impossvel de ser apropriado
nunca ser considerado negcio jurdico, eis que lhe faltam os pressupostos da prestao e da
contraprestao. O objeto deve ser lcito, possvel e determinado, ou determinvel[5]; c) s
circunstncias do negcio, como elemento caracterizador do prprio negcio, que dependero sempre
das caractersticas peculiares a cada negcio jurdico especfico, como a compra e venda, a doao, a
permuta, etc.
Os elementos categoriais, por sua vez, classificam-se como essenciais e naturais. Os elementos
categoriais essenciais dos negcios jurdicos so aqueles essenciais de cada contrato especfico: o
consenso sobre a coisa, sobre o preo, na compra e venda; o animus donandi, na doao, o consenso
sobre a entrega e guarda de um objeto. Decorrem da lei e da construo doutrinria e jurisprudencial,
no da vontade das partes, sendo, portanto, inderrogveis pelas partes contratantes.[6] Por sua vez, os
elementos categoriais naturais so acrscimos aos anteriormente citados, que podem existir ou no; no
so essenciais tipicidade do contrato, como a responsabilidade pela evico, a gratuidade no depsito,
e so derrogveis pelas partes contratantes. Existem, ainda, os elementos particulares, que podem
existir num negcio jurdico sem serem prprios de todos os negcios jurdicos de sua espcie,
decorrendo de atos voluntrios, como a condio, o termo e o encargo.[7]
A existncia dos negcios jurdicos depende, assim, da presena de elementos gerais e de elementos
prprios de cada negcio, de sua categoria, visto que existem elementos que caracterizam sua essncia
e elementos que resultam de sua natureza[8], sem os quais o negcio jurdico no tem existncia. Cabe
analisar, portanto, a existncia das cesses de direitos hereditrios sobre bem determinado como
negcio jurdico.
Com relao aos elementos gerais, pode-se dizer que, assim como todos os demais contratos, possuem
uma forma especfica, que a escritura pblica. Possuem um objeto possvel e determinvel, uma vez
que futuros, que corresponde aos direitos hereditrios que futuramente ter o cedente sobre um
determinado bem, e possuem contedo econmico, sendo, portanto, passvel de negociao. O objeto
lcito, eis que no existe nenhuma norma que o reconhea como ilcito. Nas circunstncias negociais se
fazem presentes os elementos caracterizadores do prprio negcio, como, por exemplo, a formalizao
da cesso depois de aberta a sucesso e antes da partilha dos bens do acervo.
Com relao aos elementos categoriais da cesso de direitos hereditrios sobre bem imvel
determinado, podem ser encontrados na caracterizao de sua natureza, como, por exemplo, no
consentimento e no preo, relativamente aos contratos onerosos, prprios da compra e venda, e
no animus donandi, dos contratos gratuitos, prprios da doao. Esses podero possuir, ainda, elementos
particulares, como condies, termos, encargos, de forma que, possuindo a cesso de direitos
hereditrios sobre bem determinado os elementos caracterizadores referidos, ser tida como negcio
jurdico existente.
3 Validade da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado
Possuindo um negcio jurdico existncia, nem sempre ser vlido, visto que a existncia e a validade do
negcio jurdico possuem atributos diferentes entre si. Segundo Coelho, existe negcio jurdico quando
um sujeito de direitos faz uma declarao de vontade sobre um objeto possvel com a inteno de
produzir determinados efeitos, e desde que estes estejam previstos em norma jurdica como produzveis
por aquela declarao.[9]
A principal conseqncia da caracterstica especfica dos negcios jurdicos que lhes confere validade
consiste na declarao de vontade destinada a produzir determinados efeitos que dizem respeito ao
interesse das partes, ao interesse de terceiros e ordem jurdica. O direito, ao estabelecer exigncias
para que o negcio jurdico entre no mundo jurdico com forma inteiramente regular, est determinando
os requisitos de sua validade.[10]
Essas exigncias dizem respeito forma, ao objeto e aos elementos categoriais do negcio jurdico. Para
que o negcio jurdico seja vlido necessria a declarao da vontade resultante de um processo
volitivo, desejada com plena conscincia da realidade na produo de efeitos, escolhida com liberdade
e deliberada de boa-f. Pressupe, ainda, no somente a manifestao dessa vontade, mas a capacidade
para faz-lo.[11] A forma, no plano da validade, o meio pelo qual se expressa a vontade, determinada
pelo ordenamento, e, em princpio, livre, quando a validade do negcio no depende de forma
especfica; a lei pode, entretanto, para alguns negcios jurdicos prescrever forma determinada.[12] O
objeto o contedo do negcio jurdico, a causa sobre a qual se declara a vontade, e que deve ser
lcito, possvel e determinvel. Os elementos categoriais do negcio jurdico determinam o regime
jurdico a ser adotado para que um determinado tipo de negcio seja vlido e podem ser inderrogveis
pela vontade das partes, sob pena de no ter validade o negcio jurdico, como no caso do preo na
compra e venda.[13]
No exame da validade dos negcios jurdicos necessrio que se avaliem, ainda, os elementos
extrnsecos nas circunstncias negociais, que so: o agente capaz, entendido como no somente o
agente que possui capacidade para manifestar a vontade negocial, mas tambm o agente investido de
legitimidade para faz-lo; o tempo do negcio, que deve ser no tempo til finalidade do negcio, e o
lugar, que deve ser o lugar apropriado para o negcio.[14] Quando o negcio jurdico no preenche os
requisitos necessrios a sua validade, como agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa
em lei, no vlido.[15] A invalidade produzida por um fato ocorrido no nascimento do negcio
jurdico, pois no existe invalidade superveniente ao nascimento do negcio jurdico[16], a qual, quando
nulidade do negcio jurdico por deficincia extrnseca, e em sentido estrito, a qual se diferencia da
nulidade por uma deficincia intrnseca do negcio jurdico. O negcio jurdico vlido, porm ineficaz
por efeito de uma condio suspensiva, por um evento superveniente diverso. Na ineficcia o ato
bifronte: vlido em razo das partes contratantes, ineficaz em relao a terceiros.[28]
A ineficcia dos negcios jurdicos gera a sua anulabilidade e tem em vista mais acentuadamente o
interesse privado, ou seja, pode ser anulado o negcio jurdico, mas somente pelas partes interessadas;
no pode a anulabilidade ser pronunciada de ofcio. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por
sentena e aproveita exclusivamente aos que a alegarem;[29] possui, ainda, por outro lado, a
possibilidade de confirmao ou ratificao pelas partes, quando o negcio tenha sido anulado pela
interveno destes.[30]
Como a teoria da nulidade dos negcios jurdicos caracteriza-se por uma complexidade muito grande,
pois alguns negcios jurdicos, mesmo sendo nulos, produzem alguns efeitos, como o caso do
casamento putativo, sempre necessrio que se faa o exame do negcio jurdico considerando os trs
planos: o da existncia, o da validade e o da eficcia.
Para tanto, segundo Azevedo, utiliza-se a tcnica de eliminao progressiva, que consiste na seguinte
anlise: 1) em primeiro lugar, se o negcio teve existncia, pois, se no existir, no passa para o plano
seguinte; 2) em segundo lugar, se o negcio vlido, sendo necessrio que tenha existncia para se
examinar se vlido ou invlido; 3) em terceiro lugar, sendo o negcio jurdico existente e vlido, se
eficaz, ou seja, se produziu os efeitos desejados. Analisa-se se esta eficcia no sentido amplo, no qual
todos os efeitos se produzem desde o princpio, ou no sentido relativo, no qual os efeitos no so
produzidos desde o princpio, ou se produzem apenas parcialmente.[31]
Verificando o negcio jurdico denominado cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado,
segundo a tcnica da eliminao progressiva, deve-se questionar o seguinte: o negcio jurdico existe?
Se existe, tem validade? Sendo existente e vlido eficaz? Em resposta aos questionamentos, pode-se
dizer que: a) a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, formalizada por escritura
pblica, promovida por agente capaz e com legitimao (o herdeiro), que contm objeto lcito (os
direitos patrimoniais do herdeiro), um negcio existente; b) tendo existncia e manifestada a vontade
do cedente em ceder seus direitos sobre determinado bem, e do cessionrio em adquiri-los, bem como
cumpridas as formalidades decorrentes dos elementos categoriais do negcio, como o consentimento e o
preo na compra e venda, e o animus donandina doao, no existindo norma legal que considere a
cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado como negcio jurdico nulo, este um negcio
jurdico vlido; c) tendo existncia e validade, , porm, ineficaz at que se partilhem os bens da
herana. Trata-se, entretanto, de ineficcia relativa[32], porque o referido ato jurdico no produz
efeitos com relao aos demais herdeiros desde o incio do negcio, que fica condicionado a evento
futuro e incerto: de que o bem cujos direitos hereditrios foram cedidos venha a integrar o quinho do
herdeiro cedente. Passar a ser eficaz quando, ao final do inventrio, o quinho do herdeiro cedente
recair, efetivamente, sobre o bem determinado objeto da cesso. Segundo Ulhoa Coelho, pode-se
contratar a venda de coisas futuras e de bens de que ainda no disponha o vendedor, e a impossibilidade
inicial passa a ser vlida com a aquisio do bem.[33]
Considere-se, ainda, que a Lei 11.441, de 04 de janeiro de 2007, que alterou os dispositivos 982 e 983
do Cdigo de Processo civil brasileiro, possibilitou que, sendo os herdeiros capazes, possam promover o
inventrio e partilha de bens do de cujus de forma consensual, por escritura pblica. Diante dessa
prerrogativa se pode entender que, havendo consenso, podem os herdeiros dispor da forma que
desejarem do seu direito hereditrio. Assim, se os herdeiros podem formalizar dita partilha, essa ser
considerada um negcio jurdico eficaz perante os herdeiros que a ratificaram e perante terceiros.
Igualmente, podem formalizar cesso de direitos sobre um bem da herana considerado singularmente,
a qual, desde que ratificada por todos os co-herdeiros, teria, igualmente, eficcia perante esses e
perante terceiros, uma vez que realizado em respeito autonomia da vontade dos contratantes.
5 Respeito autonomia da vontade contratual
promoo da segurana jurdica das relaes privadas, entre deixar as partes na informalidade de suas
relaes jurdicas e elaborar um instrumento pblico envolvendo um negcio jurdico que pode ser tido
futuramente como eficaz, com as cautelas que requer o ato, parece ser mais sensato que se opte pela
segunda possibilidade. Tal entendimento, a princpio, est sendo ratificado pela jurisprudncia[46],
visto que as escrituras pblicas envolvendo cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado tm
sido aceitas nos processos de inventrios e arrolamentos[47].
Com relao ao processo de inventrio e arrolamento, deve-se considerar a vontade contratual com
fundamento no princpio da conservao do negcio jurdico, pelo qual devem os aplicadores do direito
procurar conservar em qualquer um dos trs planos - existncia, validade e eficcia- o mximo possvel
do negcio jurdico realizado pelo agente. Isso ocorre pela prpria razo de ser do negcio jurdico, que
fato jurdico peculiar e, portanto, declarao de vontade[48].
No se pode desconsiderar, ainda, que a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado possua
uma utilidade econmica e social, como negcio jurdico que fomenta o ramo imobilirio e, por
conseqncia, a rotatividade de capital e o desenvolvimento dos municpios tanto em rea rural quanto
urbana. Nesse sentido, o princpio da conservao uma conseqncia necessria de que, ao admitir
uma categoria especfica de negcio, o ordenamento jurdico est implicitamente reconhecendo a
utilidade de cada negcio jurdico concreto.[49]
7 Efeitos da cesso de direitos hereditrios sobre bem considerado singularmente
A cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado ou a disposio de um bem determinado da
herana feita singularmente, sem autorizao judicial, se realizada, produz efeitos diversos. Produz
efeitos em relao ao cedente, em relao ao cessionrio e em relao aos terceiros, estes ltimos
considerados aqui como os demais co-herdeiros que no efetuaram a cesso.
Formalizada a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, os efeitos do negcio jurdico
ficam condicionados circunstncia de que, na partilha dos bens, o bem objeto da cesso seja atribudo
ao(s) co-herdeiro(s) cedente(s) em pagamento de seu quinho. Sub-roga-se o cessionrio nos direitos
do(s) cedente(s) apenas relativamente quele bem, no aos demais bens que possam fazer parte do
quinho do herdeiro, nem s dvidas do esplio, pois os direitos hereditrios cedidos dizem respeito a
coisa certa e determinada. Obviamente, quem adquire direitos de um herdeiro numa sucesso tem
sempre interesse num bem especfico, concreto; deseja adquirir um terreno, um apartamento, uma
casa, no num patrimnio abstrato composto por ativo e passivo.
Aps a formalizao do negcio jurdico, o cessionrio em sub-rogao ao herdeiro habilita-se no
inventrio e, com a concordncia de todos, apresenta-se o plano de partilha, pelo qual o imvel objeto
da cesso destinado ao pagamento do quinho do herdeiro cedente. Aps a homologao, expede-se o
formal de partilha, que o ttulo hbil transmisso da propriedade diretamente para o cessionrio, o
qual apresentar o mesmo no registro de imveis para que dele possa dispor como proprietrio.
Assim, como a escritura envolve uma coisa futura, o bem que ser futuramente do herdeiro, no tem
acesso ao direito imobilirio at que, depois de homologada a partilha, o herdeiro alienante seja
contemplado com aquele bem alienado em pagamento de seu quinho, seja expedido o formal de
partilha em seu nome e devidamente registrado no registro de imveis, para, somente ento, ter acesso
ao lbum imobilirio a escritura pblica de venda anteriormente feita.
Os efeitos dispostos nos pargrafos segundo e terceiro do artigo 1.793 do Cdigo Civil brasileiro so os
mesmos, ou seja, so ineficazes, quando as cesses/disposies de bem determinado so feitas por
um co-herdeiro sem autorizao judicial, mas essa ineficcia relativa. Isso porque somente ineficaz
perante o(a) vivo(a) meeiro(a) e os demais co-herdeiros se no concordarem que o co-herdeiro cedente
seja contemplado com o objeto da cesso/disposio. Essa no-concordncia pode, a qualquer tempo,
ser ratificada por eles. Tal se deve fazer no prprio ato de formalizao do negcio, na escritura pblica
de cesso de direitos hereditrios ou de venda de bem individualizado da herana e no esboo da
partilha de bens contemplando o herdeiro cedente com o bem objeto da cesso; ratificando-o, a
cesso/disposio passa a ser eficaz perante os mesmos.
A eficcia da cesso/disposio, com a ratificao dos demais co-herdeiros, fica sujeita a uma condio
resolutiva, por estar subordinada verificao de um acontecimento futuro.[50]Por outro lado, se feita
a cesso/disposio sem a ratificao dos demais co-herdeiros e do meeiro(a) no ato ou no plano de
partilha, em razo da no-concordncia desses, o negcio jurdico ineficaz com relao aos mesmos,
mas produz efeitos na relao cedente-cessionrio, o que deve ser considerado como descumprimento
contratual entre ambos.
Na cesso de direitos hereditrios de bem determinado, o contedo do direito cedido perfeitamente
identificvel. A prestao e a contraprestao j so certas e determinadas desde a formao do
contrato.[51]Reputando-se ao cedente a tradens a ttulo singular, no se justifica mais que esteja ele
liberado de responder pela evico pelos bens que receberia em seu lugar o cessionrio.[52]No sendo
contrato aleatrio, responde, portanto, o cedente pela evico, pois est caracterizando o imvel
objeto da cesso, o que implica transferncia de domnio individualizado sobre um bem, mesmo que
futuro. A evico resguarda o cessionrio/adquirente dos riscos de um contrato aleatrio, o que garante
ao cessionrio que, se o bem futuro no for disponvel para o cessionrio, o cedente estar obrigado a
restituir o valor pago,[53]e, ainda, as perdas e danos se o cessionrio/adquirente no tinha
conhecimento dos riscos ou no os assumiu, dependendo daquilo que foi estipulado por ocasio do
contrato.[54]
CONSIDERAES FINAIS
Com o estudo pde-se responder a algumas questes iniciais: em primeiro lugar, esclareceu-se que o
novo ornamento jurdico positivado no previu a nulidade do ato nem proibiu a sua prtica, de modo
que se trata de negcio jurdico possvel, existente e vlido; em segundo lugar, ao ser promovida a
cesso de direitos hereditrios por um dos herdeiros sobre bem individualizado da herana, esta
ineficaz unicamente perante os demais co-herdeiros, pois somente eles tm legitimidade para argir a
ineficcia da cesso. Habilitando-se o cessionrio no lugar do cedente no processo de inventrio e
atribuindo-se ao cedente o imvel objeto da cesso, o negcio jurdico torna-se eficaz.
Alm das respostas aos questionamentos iniciais, outras consideraes importantes foram elaboradas
durante o estudo com relao aos efeitos de tal negcio jurdico em relao ao cedente e ao
cessionrio, pois, se o negcio jurdico for de cesso de direitos hereditrios somente, sem que se
individualize um bem, o cessionrio ir adquirir o quinho do cedente em uma universalidade de ativo e
passivo; celebrar contrato aleatrio com o risco de nada receber quando for homologada a partilha,
visto que no responde o cedente pela evico.
Por outro lado, se o negcio jurdico for de cesso de direitos hereditrios de bem individualizado da
herana, o cessionrio ir adquirir os direitos hereditrios do cedente no bem especfico objeto da
cesso. Obviamente, os efeitos do negcio submetem-se a uma condio resolutiva: a de que o cedente
seja contemplado, na sucesso, com o bem objeto do negcio. Todavia, caso no o seja, responder
pela evico perante o cessionrio, devendo indenizar o valor pago, mais as perdas e danos com
despesas que teve o cessionrio, se este expressamente no houver assumido o risco de o bem no
integrar o patrimnio do cedente.
Nesse sentido, pode-se constatar que no s o negcio jurdico referido possvel como tambm
vivel, tendo-se em vista os interesses do cessionrio e sua vontade real, uma vez que, por mais que a
declarao da vontade esteja voltada para a concretizao da cesso de direitos hereditrios do quinho
da herana, na maioria das situaes concretas a vontade real de adquirir um ou outro bem
determinado, o que somente pode ser concretizado por meio da cesso de direitos hereditrios de bem
determinado.
A positivao da matria pelo Cdigo Civil de 2002 no trouxe alteraes na essncia do negcio, pois,
anteriormente, os efeitos eram os mesmos: a ineficcia da cesso de direitos hereditrios sobre bem
individualizado feita por um ou mais co-herdeiros sem autorizao judicial. Porm, a ineficcia somente
poderia beneficiar os interessados legtimos que dela no tivessem participado. Em nada inovou ou
alterou a estrutura social existente e construda pelo tempo a respeito desse negcio e do costume de
pratic-lo, pois, no lhe atribuiu nulidade ou proibiu-lhe a prtica, nem essa deveria ser a inteno
legislativa, uma vez que os costumes criam o direito e a positividade.
Os fatos sociais comprovam que as pessoas no deixam de praticar o referido negcio por ser ele
ineficaz quando conhecem que as suas circunstncias lhes sejam vantajosas e confiam na sua
concretizao, e, na maioria dos casos, respeitam os contratos mesmo sem qualquer formalismo. No se
justifica, portanto, que o ordenamento jurdico deixe-os margem da formalidade, na clandestinidade,
da qual somente devem fazer parte os negcios realmente clandestinos.
No caso especfico da cesso de direitos hereditrios de bem determinado o direito acrescentou
positividade experincia social presente com base numa estrutura do sistema social do passado, mas
no a modificou, pois, anteriormente positividade, esse negcio jurdico igualmente era ineficaz
quando no fosse atribudo o bem cedido ao herdeiro cedente. Entretanto, a deciso legislativa da
positividade trouxe conseqncias planejadas, as de que o ordenamento fosse regrado, mas, tambm,
no planejadas, as de que fosse interpretado pelos operadores do direito como negcio jurdico
impossvel de ser praticado.
As dificuldades na elaborao deste estudo foram muitas, pois a doutrina encontrada, em sua maior
parte anterior ao novo ordenamento, no aprofundou a questo pontual e especfica. Por essa razo,
fez-se necessrio uma construo doutrinria para fundamentar as sugestes propostas. Contudo,
mesmo assim, no se fez possvel esgotar o debate, nem era essa a pretenso do estudo; procurou-se
unicamente suscita-lo, visto que, muitas dvidas ainda pairam pendentes de respostas.