a) Derecho comn.

Tipos de tutela
I_ Tutela testamentaria:
Esta es la tutela ms importante; supera a todas las otras, que solo en su defecto
se practican.
El derecho de nombrar un tutor testamentario era en su origen atributo de la
potestad paterna, pues solo poda hacer uso de ello el padre de familia, para los
impberos, que, a su muerte, se hacan sui juris.
Para esto se dieron las siguientes soluciones:
a) habiendo nombrado un padre un tutor testamentario al hijo emancipado, el
nombramiento debe ser confirmado por el magistrado, sin informacin algina.
b) siendo la madre, la confirmacin solo tiene lugar despues de una informacin
sobre la honradez y habilidad del autor.
c) si es el patrono del impbero, y aun extraneus, el magistrado debe confirmar
tambin el nombramiento, pero despues de la informacin, y nicamente si el
impbero, no teniendo ms fortuna, ha sido instituido heredero por el testador.
El jefe de familia solo puede nombrar tutores testamentarios a los que por derecho
puede elegir como herederos; por eso estn excluidos los peregrinos y los
dediticios, y aun se puede aadir los latinos junianos, en virtud de una incapacidad
dictada por la ley Junia. En cuanto al nombramiento de un esclavo, solo tiene
efecto hacindose manumitido ciudadano.
Y, finalmente, est permitido al jefe de familia designar en su testamento uno o
varios tutores. La pluralidad de los tutores era muy frecuente entre los romanos,
pues el pupilo encontraba proteccin y garantas ms completas.

II_ Tutela legitima de los agnados:

En defecto de tutor testamentario se abre la tutela legtima de los agnados. La ley
de las XII tablas indican como tutor al agnado ms prximo, y habiendo varios en
el mismo grado son todos tutores.
Justiniano, al crear un nuevo sistema de sucesiones ab intestato, modifico
completamente los principios de esa tutela, y desde entonces los derechos de la
familia natural aventajan a los de la familia civil. La tutela y la sucesin son

otorgadas al pariente ms prximo, bien sea agnado o cognado, y es deferida a la

madre o al abuelo del impbero, con preferencias o los colaterales.

III_ Tutela legitima de los tutores:

En el derecho antiguo, y no habiendo agnados, pasada la sucesin a los gentiles,
y, por tanto, tambin la tutela deba de serles concedida. Es lo que resulta, en
ausencia de un texto preciso, de la correlacin observada por la ley de las XII
tablas entre la vocacin a la tutela y la vocacin a la sucesin ab intestato. Esta
legtima tutela desapareci con la gentilidad, recurriendo para remplazarla al
nombramiento del autor por el magistrado.

IV_ Tutela deferida por el magistrado:

Cuando la gentilidad cay en desuso, se preocuparon de llenar este vaco
asegurando un tutor al impbero que no tena agnados. Este fue el objeto de dos
leyes.
a) la ley Atilia, Es un derecho propio distinto de las atribuciones ordinarias de los
magistrados, y no susceptible de delegacin. Cuya fecha no es segura, aunque
anterior al ao 557, da derecho a nombrar los tutores en Roma al pretor urbano y
a la mayora de los tributos de la plebe.
b) la ley Julia Titia, este sistema de designacin fue modificado con alguna
frecuencia bajo el imperio. Marco Aurelio creo para este cargo un pretor especial
praetor luteralis, que ms tarde comparti su competencia con el prefecto de la
villa. Estos magistrados superiores solo podan nombrar un tutor despues de
informacin sobre su moralidad y fortuna. Del ao 723 de Roma, concede el
mismo poder al presidente en las provincias.
El nombramiento del tutor por el magistrado era necesario no habiendo ni tutor
testamentario ni tutor legtimo. Pero si el tutor testamentario era nombrado a partir
de la llegada de un trmino o una condicin, o si estaba prisionero del enemigo o
enfermo de locura, era necesario abrir la tutela legitima de los agnados mientras
se esperaba la poca fijada, la vuelta de su cautiverio, o su curacin.

b) Hiptesis especiales.
I_ Tutela legitima del patrono y de sus hijos:
Cuando el impbero queda manumitido comienza una nueva familia y no puede
tener ni tutor testamentario ni tutor legtimo agnado. Se extendi por interpretacin
el principio de la ley de las XII tablas, y como llamaba al patrono y a sus hijos
agnados a la sucesin del manumiti, se les daba tambin la tutela. Por tanto, el
patrono es el tutor legtimo del manumitido impbero, y si muere, esta tutela
legitima pasa a los hijos que tena bajo su potestad directa y que heredan los
derechos del patronato. Pero una patrona no poda nunca ser tutora.
II_ Tutela legitima del ascendiente emancipador:
Esta tutela se concede a imitacin de la del patrono. En efecto, el ascendiente
emancipador que habiendo tenido cuidado de volver a emancipar al hijo despues
de la tercera mancipacin, y le manumite, representa el papel de un patrono.
III_ Tutela fiduciaria: en la poca clsica, la tutela fiduciaria se presenta en los dos
casos siguientes:
a) A la muerte del padre emancipador, tutor legtimo del emancipado, sus hijos
agnados quedan tutores fiduciarios de su hermano impbero,
b) en caso de emancipacin de un impbero, el manumisor extraneus que le
liberto representa el papel de patrono, sindole concedida la tutela.
Es un tutor fiduciario porque existe entre l y el jefe de familia un pacto de fiducia,
para obligarle a manumitir al hijo despues de la tercera mancipacin.

Diferencias entre Tutela y Curatela

1. La tutela se da a los impberes; la curatela a los menores pberes, al resto de
los incapaces y a los patrimonios.
2. La tutela se refiere a la persona y bienes. La curatela puede referirse a
ambos, pero es usual que slo se refiera a los bienes.
3. El tutor siempre acta representando al pupilo. Al curador puede actuar
representando o el pupilo autorizado por aqul (menores adultos).
4. La tutela no admite clasificacin. La curatela puede ser general, especial,
adjunta, de bienes, interina, etc.
5. Para nombrar al tutor, no se consulta la voluntad de impber. Para nombrar al
curador de un menor adulto, ste puede proponer al curador.
Los que estn bajo tutela se llaman pupilos segn el art. 375.
No se puede dar guardador al que est bajo la patria potestad, salvo que sta se
suspenda por disposicin del juez

Caracteres Comunes a Tutores y Curadores

1. Son cargos obligatorios. Sancin por no aceptar: son indignos de suceder
(esto es, no pueden recibir herencia) los que nombrados por el testador como
tutores o curadores se excusaran sin causa legtima.
2. Slo se aplican respecto de personas que no se hallan bajo potestad del
padre o madre. Sin perjuicio de lo anterior, la patria potestad no es incompatible
con la curadura adjunta (para que ejerzan una administracin separada).
3. El tutor y el curador general tienen la representacin legal del pupilo y la
administracin de sus bienes, y debe cuidar de la persona de sus pupilos.
4. No se puede dar curador a quien ya est sometido a guarda, salvo que los
negocios sean muy complicados, caso en que se puede agregar un curador.
5. El pupilo normalmente es una sola persona, salvo que sean dos o ms
individuos entre los que haya indivisin de patrimonios, y mientras dure la
indivisin.
6. Un mismo pupilo puede tener dos o ms guardadores.
7. Los guardadores son por regla general, personas naturales.

Clases de Curaduras
1. Curadura general: es aquella que se extiende tanto a la persona como a los
bienes del pupilo.
Estn sometidos a ella:
a) Los menores adultos
b) Los prdigos interdictos
c) Los dementes interdictos
d) Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.

2. Curaduras de bienes: Es aquella que se da a los bienes de ciertas personas,

pero que no alcanzan a su persona.
a) Ausente
b) Herencia yacente
c) A los derechos eventuales del que est por nacer

3. Curaduras adjuntas: art. 373 de nuestra legislacin nos ensea que:

Son los que se dan en ciertos casos a las personas que estn bajo potestad del
padre o madre, o bajo tutela o curadura general, para que ejerza una
administracin separada respecto de ciertos bienes:
a) Padre que incurre en dolo o negligencia habitual.

b) Si al hijo de familia se le ha hecho una donacin, herencia o legado, a

condicin que no administre el padre y la madre.
c) Herencias o legados que hayan pasado al hijo por indignidad o incapacidad
del que ejerce la patria potestad, por haber sido ste desheredado.
d) Cuando a peticin del tutor o curador se nombre otro.
e) Cuando se haga una donacin herencia o legado, con la condicin que lo
administre determinada persona.

4. Curaduras especiales: Son las que se designan para un negocio particular.

Clasificacin de las tutelas y curatelas atendiendo a su origen

A. Testamentarias
B. Legtimas
C. Dativas

A. Testamentaria
Son las que se constituyen por acto testamentario. Nuestra legislacin nos ensea
lo siguiente:
Art. 382.- El padre o la madre pueden dar tutor, por testamento, a los hijos que no
estuvieren bajo patria potestad al momento de hacerse efectivo el testamento.
Pero si estuvieren bajo patria potestad, pueden darle curador adjunto.
Art. 385.- Carecer de los derechos que se le confieren por los artculos
precedentes el padre o la madre que han sido privados de la patria potestad por
disposicin de juez, segn el Art. 311, o que, por mala administracin, ha sido
removido judicialmente de la guarda del hijo.
Pueden designar guardador:
1) El padre o madre:
a) Tutor, a los hijos nacidos como por nacer.
b) Curador, a los menores adultos y adultos que estn dementes o sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito.
c) Curador, para la defensa de los derechos eventuales del que est por nacer.
2) Las personas que hace una liberalidad al incapaz, que se limita a los bienes
que dejan o donan (siempre es curadura adjunta).

Conclusiones
1. Desde que se reconoci y se regul en diferentes Legislaciones la institucin de
la tutela, se emitieron disposiciones para detallar: las clases de tutela, la
incapacidad para ser tutor, las excusas de dicho desempeo, el ejercicio del
mismo y, en consecuencia, la responsabilidad del tutor en su ejercicio tutelar, la
remocin del tutor por las razones expuestas en la ley, as como la extincin de la
tutela.

2. La tutela tiene su razn de ser en la falta de patria potestad y en la insuficiencia

de propio gobierno del pupilo, por lo que debe subsistir mientras estas
circunstancias se den, y ha de cesar cuando desaparezcan. Es decir, debe
concluir cuando el pupilo muera o adquiera o recobre la capacidad o llegue a estar
sometido a una potestad familiar. As como la emancipacin extingue la patria
potestad, la habilitacin de edad extingue la tutela. Fundamento de la habilitacin
es la voluntad del consejo de familia. La base de esta voluntad se forma por la
idea de que el menor o incapaz ha alcanzado una madurez suficiente para regirse
con independencia.

- La tutela puede concebirse como la institucin que confiere responsabilidad a

una persona para que vele y proteja a un pupilo, que se le ha entregado por no
tener capacidad para cuidarse l mismo y adolece de personas que puedan
ejercer la patria potestad. La persona a la cual se le asigna la tutela se denomina
tutor. ste debe proteger y cuidar al menor, tiene facultad para corregirlo y debe
administrar sus bienes y es quien lo representa de manera legtima. Esta
correccin que puede hacer el tutor no debe en ningn momento vulnerar su
dignidad, derechos y su desarrollo integral. - En nuestro Cdigo Civil,
especficamente en el artculo 301 se sustenta legalmente la tutela, sealndose
que todo aquel menor que no tenga representante legal ser provisto de tutor o
protutor y suplente de ste. - Asimismo, el Cdigo citado es claro al exponer que
existe la Tutela Testamentaria, Legtima y Dativa. La primera, se contempla en el
artculo 307 en ste se seala que se produce cuando el tutor y el protutor es
nombrado por los padres y dicho nombramiento se hace por escritura pblica o
por testamento. En cuanto a la tutela legtima es la otorgada por las autoridades a
falta de un testamento, la misma se asigna por derecho al abuelo o abuela
sobreviviente; en este caso, el juez podr acordarla a cualquiera de ellos,
considerando entre otros: salud, bienestar del menor y puede or al pupilo si ste
tiene ms de 12 aos de edad (Art. 308 CC). La tutela dativa, al no existir los
tutores a que hacen referencia el artculo citado, el juez de primera instancia,
oyendo antes al Consejo de Tutela proceder al nombramiento del tutor. - En
relacin a la interdiccin, sta se produce cuando una persona es declarada
incapacitada para ejercer determinados actos en su vida diaria, puede presentar
una deficiencia intelectual o grave, o estar bajo una condena penal. - En cuanto a
la colocacin familiar o en entidades de atencin de nios (as) o adolescentes,
aunque es de manera temporal tiene un alto precio en el impacto psicolgico por
cuanto ofrece una familia sustituta que de una u otra forma impactar en la vida
del ser humano.