Concepto, caractersticas, clasificaciones, historia del derecho

comercial.
1 Generalidades sobre el derecho comercial.
El Derecho Comercial es una rama del derecho privado que estudia
el conjunto de principios y normas que regulan los actos y contratos
mercantiles y los derechos y obligaciones de los comerciantes.
El objeto principal de esta rama del derecho es el COMERCIO.
El comercio, a su vez es una de las principales actividades econmicas,
por lo que el Derecho Comercial est muy relacionado con las instituciones de
Derecho Econmico. (1)
Tambin es una rama del derecho muy ligada al Derecho Civil. Art. 2 del
Cdigo de Comercio se remite al Cdigo Civil. (2)

El comercio.

El comercio es tan antiguo como la historia del hombre, a partir de que

ste comenz a vivir en sociedad.
La primera manifestacin del comercio fue el intercambio de
mercaderas, el trueque, o sea, la permuta de las mismas, al punto de que la
etimologa de la palabra comercio est integrada por dos palabras latinas,
Cum y Merx, que significa con mercancas. Luego se extendi tambin al
intercambio de servicios.(3)
Podramos decir que: a) COMERCIO es la actividad econmica que
realiza el hombre con el objeto de obtener beneficios por medio del
cambio, circulacin, transporte o transformacin de los productos de la
naturaleza o de la industria.
b) Actividad humana que tiene por objeto el acercamiento de los
productos al consumidor por medio del cambio o de las operaciones que
tiendan a facilitarlo o extenderlo habitualmente con nimo de lucro. (Julio
Olavarria)
c) actividad de intermediacin entre productores y consumidores
realizada con propsito lucrativo.
Las nociones econmica y jurdica de comercio son distintas. La
industria se distingue del comercio desde el punto de vista econmico; ms
ambos conceptos son sinnimos para el Derecho Mercantil.
El comercio en sentido econmico, comprende solamente la circulacin
o distribucin de las riquezas, dejando de lado el proceso de la produccin, en
tanto que, en sentido jurdico, la actividad comercial comprende no slo la

distribucin o circulacin de los productos sino tambin su produccin misma.

Por lo tanto, el concepto jurdico del comercio es ms amplio que el concepto
econmico.
Las actividades que consisten en la recoleccin, captura o
extraccin de elementos de la naturaleza, como la pesca, caza, agricultura y
minera, los servicios prestados por los profesionales liberales, si bien son parte
de la actividad econmica, no quedan comprendidos dentro de la esfera de
aplicacin de esta disciplina jurdica.
Los elementos principales del comercio son dos:
1 El cambio, circulacin e intermediacin de productos y servicios, que
constituyen las actividades propias del comercio.
2 El lucro, que es el fin que induce a realizar dichas actividades.
1
Lo que constituye la esencia de la actividad comercial es el cambio, o
los actos de cambio, que se realiza cuando una persona atribuye ms valor a la
cosa que recibe que aquella de la cual ha debido desprenderse para efectuarlo.
(6)
Adems de los actos de cambio, la actividad comercial supone una
intermediacin o interposicin entre productores y consumidores. Esta
intermediacin o interposicin no es otra cosa que el acercamiento de los
productos del productor al consumidor. Es el comerciante quien pone a
disposicin de los consumidores los bienes producidos; es l quien realiza los
actos de intermediacin contribuyendo de esta suerte a acelerar el proceso de
produccin.
La circulacin y la intermediacin excluyen, por su propia naturaleza al
consumidor final. Por lo tanto, si alguien produce para consumir lo que fabrica,
dicho acto no es de comercio.
2
El comerciante al ejecutar su misin de intermediario entre quienes
producen los bienes y quienes los necesitan para satisfacer sus necesidades,
presta un servicio que normalmente debe ser retribuido mediante la obtencin
de una ganancia o lucro.
El nimo de lucro es, en consecuencia, un supuesto de la actividad
comercial, pero no basta por s slo para caracterizarla. (7)
El lucro excluye del comercio a los actos ejecutados por mera liberalidad
o beneficencia.
Por lo tanto, el acto mercantil debe ser ejecutado bajo el supuesto de
que reporta una ganancia para quien lo ejecuta, aun cuando dicha ganancia
realmente no se produzca., porque la actividad comercial se presume
tcitamente hecha con una afn de lucro.
Atendiendo a esta amplitud, el legislador ha rehuido definir lo que debe
entenderse por comercio; y los autores vacilan antes de emitir un concepto, y si
lo hacen no pueden ponerse de acuerdo entre ellos acerca de su alcance.
(Algunos atienden al definirlo slo al papel que en la economa desempea el
comercio, en tanto que otros se basan exclusivamente en el concepto jurdico

enunciado. Hay quienes optan por una frmula de transaccin y atienden

ambos elementos) (4)
El Cdigo de Comercio chileno no defini jurdicamente lo que debe
entenderse por comercio, sino que enumer los actos de comercio en su
art. 3.
En materia de Derecho Civil no se atribuye a la palabra comercio el
mismo alcance que en Derecho Mercantil. (5)

3 Evolucin histrica del Derecho Comercial.

a) La historia del comercio.
I.
II.
III.
IV.

Primer perodo: desde los orgenes de la civilizacin hasta la

poca de las cruzadas.
Segundo perodo: desde las Cruzadas hasta la poca de los
grandes descubrimientos.
Tercer perodo: desde los grandes descubrimientos hasta la
revolucin francesa.
Cuarto perodo: desde la revolucin francesa en adelante.

b) La formacin histrica del derecho comercial.

4 Clasificaciones del comercio.

I. Segn el objeto:
a) Por las operaciones que realiza: comprende todas las convenciones
mercantiles regidas por el cdigo de comercio, como la compraventa, la
comisin, el transporte, la banca, los seguros, el cambio, el depsito, etc.
b) Por las materias sobre que recae: comercio de alimentos, de tejidos, de
materiales de construccin, de objetos de adorno, de dinero, de valores, etc.
II. En razn del lugar donde se realiza:
a) Comercio interior, que puede ser pblico o privado.
b) Comercio exterior, se subdivide en comercio
exportacin, mixto o de trnsito.
III. Por donde se realiza:
a) Comercio de tierra.
b) Comercio por agua.
c) Comercio areo
IV. Por razn de la cantidad:
a) Comercio al por mayor.
b) Comercio por menor,
c) Comercio a menudeo.

de

importacin,

6 Caractersticas del Derecho Comercial.

1 Flexibilidad: El Derecho Comercial hace uso muy restringido del
formalismo. (Es un derecho consensual). Cuando hace uso del formalismo es
porque es til para la certeza jurdica, como el seguro, o para proteger el
inters general de la sociedad y de terceros que comercian con ella, como por
ejemplo, en las normas de constitucin de sociedades comerciales.
Pero por lo general, se cauteriza por su sencillez y simplicidad. La gran
mayora de los contratos mercantiles y definitivamente todos aquellos de
carcter masivo son consensuales.
2 Se apoya en la buena fe. El Derecho Comercial hace un uso extensivo
de la buena fe. Esta idea que subyace en todo el derecho, como se comprueba
de la lectura del art. 1546 del Cdigo Civil, aqu est presente con mayor
fuerza, por ser de necesidad esencial para poder prescindir del formalismo

3 Evolucin constante y expansin. El campo del Derecho Comercial

crece y se expande da a da.
Siendo, como es, una herramienta que el derecho presta a la actuacin
de los agentes econmicos, de quienes hacen circular la riqueza, evoluciona y
se expande en la medida que los negocios crean nuevos negocios y los
agentes econmicos se enfrentan a la necesidad de darles forma jurdica.
En ninguna otra rama del derecho surgen con tal velocidad y tan
constantemente, nuevas figuras jurdicas.

4 Tendencia a la universalidad : Atendido a que el comercio no

reconoce fronteras y, por el contrario, pugna por eliminarlas, el Derecho
Comercial, que lo regula, tiende a crear instituciones internacionales, o al
menos, similares en todo el mundo, como por ejemplo, las normas sobre la
compraventa de mercaderas, sobre los diversos tipos de transporte, sobre
seguros, operaciones bancarias, letras de cambio, etc
Cada da ms el comercio tiende a uniformarse en todo el mundo y los
avances cientficos tienden a permitir la comunicacin entre los lugares ms
distintos y remotos permitiendo el avance de comercio. (8)
En la elaboracin de normas mercantiles internacionales uniformes,
destaca la labor efectuada por la Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional, conocida en espaol como CNUDMI, ms
conocida por su denominacin en ingls UNCITRAL.

5 Consuetudinario: El Derecho Comercial es consuetudinario, porque

como veremos ms adelante, especficamente en lo que concierne al caso
chileno, se caracteriza por dar amplia aplicacin a la costumbre mercantil
como fuente del derecho, lo que en el plano internacional adquiere tambin una
gran relevancia.

7 Relaciones del Derecho Comercial con otras ramas del

derecho.
a) Con el Derecho Civil: El Cdigo de Comercio siempre se complementa con
el Cdigo Civil, y viceversa .Ej. en la formacin del consentimiento. Ver art.2
Cdigo de Comercio.
b) Con el Derecho Econmico: Existe una gran relacin entre el Derecho
Comercial y el Derecho Econmico, porque ambos se ocupan de un campo de
accin similar: el mundo de la economa y de los negocios.
Es privilegio del Derecho Econmico ocuparse de las normas sobre la
regulacin o supervigilancia pblica de la economa, en cambio, en el mbito
del Derecho Comercial est constituido por los aspectos de la misma que
caben dentro de la esfera del derecho privado, de todas formas en el Derecho
Comercial est inserta la intervencin del Estado en determinadas normas,
principalmente cuando est involucrado el inters general de la comunidad.
c) Con el Derecho Penal: Junto al uso y aplicacin de la buena fe, hay una
contrapartida para el caso de contravencin: la sancin.
Hoy en da se aplica cada vez ms la tendencia a que la economa y el
comercio estn entregados al ms amplio uso de la libertad econmica y
contractual, dentro de un esquema del menor formalismo posible, en el que el
Estado interviene al mnimo, y siempre para ejercer labores de control de la
actividad privada, y en una menor medida para complementar subsidiariamente
a esta ltima.
Por lo tanto, si los agentes econmicos infringen las bases sobre las que
se ha liberalizado su actuacin y transgreden a la buena fe, se aplican en su
contra las sanciones que contempla el Derecho Penal.