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o processo um poder que o juiz tem desde o incio. Desde o incio ele
pode mandar emendar a petio inicial, por exemplo, regularizando o
processo. Mas h uma determinada fase que uma fase em que este pode
se concentra, para que o juiz faa isso, para que saneie o processo.
Deciso do STJ que disse que depois da resposta do ru j no cabe emenda
da petio inicial para acrescentar causa de pedir que fez o processo ser
inepto. Isso um absurdo! A fase de saneamento justamente para
regularizar o processo, para deixar o processo pronto, para que dele seja
proferida uma deciso. Que deciso essa: o julgamento conforme o estado
do processo.
O julgamento conforme o estado do processo uma deciso tomada aps o
saneamento, que e uma fase de preparao, de arrumao do processo,
para que nele seja proferida uma deciso.
Nesse perodo que se inicia aps a resposta do ru, o juiz toma uma srie de
providncias para que o processo esteja pronto para uma deciso. O
propsito sanear o processo e da o juiz profere uma deciso conforme o
estado do processo.
No existe um rol exaustivo de providncias preliminares. infinito.
Qualquer providncia que o juiz tome para deixar o processo pronto. Ex.: o
ru revel e foi citado por edital. O juiz tem que nomear curado especial. Se
o ru reconveio, o juiz tem que intimar o autor para aresentar reconveno.
O ru formulou defesa indireta, o juiz tem que ouvir o autor em rplica. Se o
ru denunciou a lide, o ru tem que citar o denunciado. Se o ru alegou um
defeito da inicial, tem que mandar aditar. Tudo isso providncia preliminar.
A providncia preliminar variar conforme a providncia do ru.
Tem uma providncia preliminar que deve ser destacada:
A gente j viu o que uma questo prejudicial. Ela pode ser principaliter ou
incidenter tantur. A diferena entre a incidental e a principal que a deciso
sobre ela no far ou far coisa julgada. Imagine que o autor entre com uma
petio inicial e coloque a prejudicial como questo incidental. O ru, em
sua defesa, nega a prejudicial (colocada como questo incidental pelo
autor). Se na defesa do ru, o ru tiver negado a prejudicial que o autor
colocou como fundamento do seu pedido, o autor deve ser intimado. E ele
(o autor) tem dez dias para propor, se quiser, aquilo que se chama de ao
declaratria incidental. O autor vai dizer: o ru negou a prejudicial que eu
coloquei como fundamento, ento juiz, transforme esta questo prejudicial
incidental em questo principal. A ao declaratria incidental permite que
o autor adite um pedido petio inicial que um pedido de
declarao da questo prejudicial posta como incidental
inicialmente e que foi negada pelo ru. A ao declaratria incidetal
transforma a anlise do que era incidenter tantum em principaliter: isso
relevante pois faz coisa julgada.
E o autor pode entrar com ao declaratria incidental? O Cdigo no fala
nada, porque tem a reconveno. Como o cdigo previu a reconveno
bem ampla no havia necessidade de prever nada a.
Incisos II e III: Hipteses de extino por abandono. O Inciso II diz que o processo
se extingue sem exame do mrito e houver abandono do processo em exame do mrito
por ambas as partes por mais de um ano. Quando se fala emabandono, se fala o
seguinte: o processo deixou de andar porque cabia por ambas as partes e ambas no
fizeram. No porque as partes deiaram de ir vara. Eles deixaram de praticar um ato
sem o qual o processo no aconteceria. Antes de extinguir por abandono, o juiz tem que
intimar pessoalmente ambas as partes para em 48h tomarem as providncias. A
extino por abandono no pode ser feita, portanto, abruptamente. Essa extino do
inciso II, Fredie nunca viu e nunca viu jurispruncia sobre ela, por uma razo: no
possvel imaginar em uma situao em que o processo dependa de um comportamento
de ambas as partes. bem mais comum a hiptese de abandono no inciso III. Este
inciso o abandono do processo pelo autor em 30 dias. A sim, cabia ao Autor fazer
alguma coisa e ele no fez em 30 dias: ex.: o autor tinha que pagar custas, tinha que
emendar a Exordial. Tambm aqui o juiz tem que intimar antes, pessoalmente, para o
autor tomar uma providncia em 48h sob pena de precluso. No processo coletivo
(ACP), o abandono tem outra estrutura. Se o autor abandonar o processo coletivo, no
gera extino do processo coletivo, gera uma sucesso processual. Nesse co, o
legilador quer que o processo coletivo permanea, continue com o mesmo autor, ento o
legislador admitiu uma sucesso no plo ativo. Se o ru j foi citado e j apresentou
resposta, o abandono do processo pelo autor s gera extino se o ru consentir.
Para evitar burlas, evitar fraudes. Tem at uma smula sobre isso: SMULA 240, STJ.
Inciso VII: Hiptese de revogao. Desistir do processo revogar demanada. dizer:
eu no quero mais que esta demanda seja examinada. , portanto, uma revogao.
Quem desiste do processo no est abdicando do direito material, apenas do juiz
examinar aquela pretenso. Por isso que a extino sem exame do mrito, porque o
sujeito no abdicou do Direito Material. A desistncia exige poder especial do advogado
para desistir e ela tem que ser homologada pelo juiz. S aps a homologao que a
desistncia do processo produz efeito. Art. 158, CPC. Pode ser total ou parcial (o autor
desiste de um dos pedidos apenas). Se o ru j apresentou resposta, a desistncia
depende do consentimento dele. Se o ru for revel, o autor pode desistir. O Art. fala em
aps o prazo de resposta, mas deve-se entender aps o prazo de resposta com
resposta. O direito do ru denegar com a desistncia no pode ser exercido de maneira
abusiva. Precisa ser exercida em consonncia com a boa-f. Se o ru pede que o
processo seja extinto sem exame do mrito na sua Contestao e, posteriormente, o
autor pede a desistncia da ao, a negativa do ru contraditria, viola a boa-f. O
sujeito entrava com uma ao, caia na mo de um juiz que ele no gostava e ele desistia
e propunha novamente. Para combater esta prtica, o legislador mudou em 2002 o Art.
do Cdigo para dizer que o sujeito ajuza, desiste e volta, o processo retorna para o
mesmo juiz, pois ele se torna prevento para o retorno desse processo.
Certamente na vida vamos apresentar uma desistncia. No deve-se colocar: vem o
autor pedir desistncia. O autor no pede, o autor desiste, comunica ao juiz que est
desistindo e pede apenas que o juiz homologue a desistncia. O juiz pode negar a
desistncia se o advogado no tiver poderes especficos para isso. A desistncia s pode
ser oferecida at a sentena. Porque se eu pudesse desistir depois da sentena, ficava
muito fcil. Recentemente porm, o STF admitiu uma desistncia aps o processo.
No h uma justificativa para s no mandado de segurana se admitir desistncia aps o
processo.
Desistir de uma apelao contra uma sentena que foi de mrito equivale a
reconhecer a procedncia do pedido.
Existe a Lei 9469/97, que tem vrias regras processuais para causas que envolvem
entes federais. O Art. 3 dessa lei diz que um ente federal ru, NAS CAUSAS
FEDERAIS, s pode consentir com a desistncia apresentada pelo autor se o autor
demanda. uma espcie de coisa julgada de coisa julgada. Para Fredie, esta a
mehor corrente de todas.
Problema concreto: algum entrou com ao contra outra pessoa e o juiz entendeu que
as partes eram ilegtimas, extinguido o processo com base no Art. 267, vI. O Art. 268
permite a repropositura, pois no inciso V. O ru disse: senhor juiz, j h deciso
dizendo que eu no sou parte legtima, j h coisa julgada. O juiz disse que no havia
coisa julgada, pois a deciso no tinha sido de mrito. O STJ disse: a referncia que o
Art. 268 faz ao inciso V exemplificativa. Diz o STJ: vou demonstrar que
exemplificativa: se o juiz extinguir com base no inciso IX (morte) no possvel a
repropositura. E conclui que h outras hipteses de extino sem exame do mrito
que impedem a repropositura. E continua: ou melhor, ele pode at repropor esta ao,
mas desde que seja contra outra pessoa. A deciso boa, apesar da argumentao ser
pahorrorosa: se o juiz j disse que a parte ilegtima, no pode repropor contra a mesma
parte. Seria um desrespeito deciso, pois o judicirio brasileiro j disse que aquela
parte no legtima. Ele pode propor uma nova demandar (e no repropor) corrigindo o
polo subjetivo. A extino do processo sem exame do mrito, portanto pode impedir a
REpropositura. No gera coisa julgada sobre o mrito, mas o fato de no haver deciso
sobre o mrito no significa que o sujeito possa voltar ao processo com o mesmo
problema.
Ns temos 10 incisos. O X errado porque o da confuso. O V est resolvido. O IV
no pode repropor por razes fsicas, que a morte. Lembre-se que tivemos que agrupar
estes incisos. O que o STJ disse s vale para o ltimo grupo: se o processo for extinto
em razo de um defeito, eu no posso voltar a juzo sem corrigir o defeito. Nos casos
de abandono e de desistncia no h defeito nenhum: posso voltar a juzo da mesma
maneira que eu fui. Isso porque no houve deciso nenhuma anteriormentque dissesse
que o meu processo tem algum problema. Nos casos de extino por invalidade, o juiz
extingue dizendo que o processo tem um defeito. Eu no posso repropor uma demanda
cujo defeito j foi constado pelo judicirio brasileiro.
Quando se diz que a extino do processo sem exame do mrito no impede a
repropositura so s em 3 casos: Incisos II, III e VIII do Art. 267: Abandono e
desistncia. Onde se l inciso V, no Art. 268, leia-se incisos I, IV, V, VI e VII, que
possuem a mesma natureza do inciso V. H uma aplicao analgica.
Rescisria uma ao contra coisa julgada. Tomo mundo diz que s cabe em deciso de
mrito. Mas e as decises que no so de mrito, mas que impedem a repropositura? O
STJ, durante 22 anos disse: no cabe rescisria em deciso que no seja de mrito. Ano
passado, disse que pode, desde que no se possa repropor aquela demanda. Isso muito
importante para o ru dizer que no pode repropor, como para o autor entrar com uma
recisria. No novo CPC, o equivalente ao 268 se refere a todos os incisos e que cabe
rescisria sobre estes casos.
VAI CAIR QUESTO SOBRE ISSO NA PROVA.
Acabamos de terminar a primeira das 6 variaes do julgamento conforme o estado do
processo.
PROVA DOCUMENTAL
1. NOO DE DOCUMENTO
Quando falamos em documento a impresso que temos uma folha de papel com folhas
escritas, muitas vezes assinada: contratos, escritura pblica, duty de entrega. Essa noo
est correta. Todavia, precisamos abrir a mente para o fato de que documento isso,
mas tambm mais do que isso. toda coisa que por fora de uma atividade humana
tenha aptido para representar fatos. Veja que o conceito amplo. Um documento
escrito um documento. Uma folha de papel em que eu imprimo o ajuste de conduta eu
ns chegamos e depois assinamos representa um documento. Uma mdia de DVD
contendo uma gravao audiovisual ou sonora um documento. Uma SMS um
documento. Se eu tenho uma dvida com uma pessoa e o vencimento hoje e eu mando
uma SMS pedindo para pagar um ms e a pessoa diz OK, ela no poder cobr-la mais
hoje. Uma fotografia publicada no INSTAGRAM documento. Sobretudo hoje em dia
em que chama ateno documentos eletrnicos precisamos estar atentos. Que fato
representa isso vai depender do caso concreto: as pinturas rupestres em Altamira um
documento: algo que, por fora de atividade humana, representa um fato. Essa
abertura de mente para o que se pode considerar um documento importante para saber
de que forma estes documentos podem entrar no processo.
2. DOCUMENTO E PROVA DOCUMENTAL
s vezes as pessoas confundem essa impresses. Documento a fonte na qual eu vou
buscar a informao. a fonte da prova. A prova documental, por sua vez, o veculo
de que eu posso me utilizar para levar esta fonte de informao para o caso concreto.
Prova documental o veculo: a forma que eu tenho para levar a prova para a
cognio do rgo jurisdicional. O novo CPC estabelece como uma nova forma de
provar determinado fatos a ata notarial: se eu quiser provar a existncia ou o modo de
ser de um fato, eu posso ir at um tabelio e pedir que um tabelio certifique isso em um
documento por escrito. O fato ser representado num documento escrito, que foi
formalizado por quem tem f pbica. Se uma pessoa que est morrendo tem um
conhecimento especfico que eu posso precisar num processo, possvel entrar com
uma medida chamada produo antecipada de prova, j que a fonte de prova est
por perecer. Neste caso eu posso produzir antecipadamente a prova. Mas a produo
antecipada de prova pressupe a existncia de uma demanda judicial. Ento o
legislador veio fazer a previso desta nova modalidade de prova, em que no preciso
nem ir ao judicirio, podendo ir at o tabelio ou pedir ao tabelio que v ao hospital.
No se exige que haja motivao para que um fato seja documentado em ata notarial.
Isso vai ter custa de emolumentos. Isso uma coisa nova em termo de prova tpica,
porque o atual CPC no regulamenta isso, mas todos os meios de prova, desde que
lcitos e moralmente legtimos, so aceitos, ainda que no previstos no previstos no
Cdigo.
A relao aqui entre fonte e veculo. Uma coisa muito importante que apesar da
prova documental ser o veculo por excelencia que leva a prova ao processo, possvel
que a prova adentre no processo por outro meio. O art. 332 diz que eu posso me valer de
qualquer meio de prova para fazer valer minhas alegaes, desde que lcito e
moralmente legtimo.
A prova documental s um dos meios de prova. Existe, por exemplo, a prova
pericial. Se, para analisar um fato, o juiz precisa de um conhecimento especfico, o juiz
precisa recorrer a um perito para que ele traga um laudo, um relatrio, produzido por
um expert. Imagine um processo que exija conhecimento contbil. O juiz, no
necessariamente conhece esse assunto, por isso se chama algum com conhecimento
epecfico pericial. O perito pode solicitar s partes para que ele as analise e produza o
seu lado. O perito pode pedir ao autor e ru para que eles apresentem os livros contbeis
da empresa. E esta outra forma em que um documento pode adentrar no processo e ser
analisada pelo juiz.
3. ELEMENTOS DO DOCUMENTO
O objetivo aqui entender os elementos formativos do documento. Os seus elementos
formativos tem total relao com o conceito de documento. Documento objeto que
representa uma atividade humana que tenha aptido para representar um fato.
3.1 Suporte: a coisa, o objeto. o elemento fsico, o elemento material. Como a idia
que temos de documento escrito, o suporte de documento escrito o papel. No existe
no nosso sistema nenhuma prova que seja juridicamente melhor do que a outra. No
podemos dizer que a prova documental melhor do que a pericial ou a testemunhal. Em
tese, todos os meios de prova so aptos demonstrao das situaes de fato e tero o
valor que o juiz, no caso concreto, lhe der. No h uma tarifao apriorstica. O que
existe que em determinadas situaes vedado ou obrigado a utilizar determinado
meio de prova. Para demonstrar que fechou um contrato de R$ 1 milho tem que haver
prova documental, no pode ser feito exclusivamente por prova testemunhal. Se eu me
digo proprietrio de um imvel acima de 30 salrios mnimos isso s se prova por
escritura pblica (ou registro).
O documento a prova queridinha. Tudo que fazemos a tendncia querer
documentar. Porque as pessoas podem mudar de idia e ser corrompidas. A tendncia
que se d maior valor prova documental. Ele sempre foi mais valorizado, porque
quando este documento inserido nos autos se permite ao juiz o acesso direto ao que
nele est veiculado. Para ter acesso ao contedo representado neste documento, ele no
precisa de mais nada. Muito diferente quando se junta uma mdia de DVD com vdeo.
uma situao mais difcil para o juiz ter acesso (o DVD).
O juiz leva o dvd para casa, sem voc saber se ele assistiu ou deixou de assistir? O CPC
no regula isso. Aqui est a importncia do suporte em que o documento representa.
preciso pensar na forma em que se tem acesso a esse contedo. Se teve uma batida de
carro, logo saem todos filmando ou fotografando. Estas formas de documentao hoje
em dia esto muito mais em voga do que outras. A forma que me parece correta o
seguinte: o juiz tem que marcar uma audincia, colocar o vdeo e exp-lo na presena de
todos. O direito de produzir prova abrange o direito de ver a prova produzida ser
valorada sobre o juiz, seja voc que produziu a prova, seja a parte contrria que a
produziu. Nos casos em que a prova for fonogrfica ou cinematogrfica a sua exposio
dever ser feita em audincia e intimadas previamente as partes.
3.2 Contedo: o que est representado no objeto. o fato que nele est representado.
Quando o fato representado no documento for uma declarao humana de vontade ou de
conhecimento (narrao), eles podem ser classificados em duas espcies. Essa
classificao de documentos cujo fato representado a manifestao de uma vontade:
a) documentos dipositivos: so aqueles documentos que contm uma declarao de
vontade. Ex.: contrato.
b) documentos testemunhais: so aqueles que contm uma declarao de cincia, uma
narrao. Ex.: recibo de pagamento: declaro que recebi de fulano de tal, dia tal, a
quantia tanto. Outro exemplo o Boletim de Ocorrncia: a autoridade policial informa
que no dia tal, fulano tal... At o recebido que damos em um documento
Os documentos cujo contedo uma declarao humana so aptos a provar uma
declarao. Se o que eu quero provar que aquela declarao humana foi feita
(declarao de vontade ou narrao), o documento suficiente para isso. Se eu quero
provar ao juiz que eu firmei um contrato, se eu junto o instrumento do concrato
suficiente em si para provar que ele declarou a vontade dele. Agora veja que h
situaes em que eu consigo provar a declarao mas no o fato declarado.
Veja o exemplo de algum, numa ao de trnsito e junta como prova o documento que
ele preencheu da TRANSALVADOR com a verso dele nos fatos. Ou ento, quando h
ao possessria, comum o esbulhado ou turbado ir delegacia fazer um B.O. E
depois pega este documento e entre como documento testemunhal na Ao. Estes
documentos so aptos meramente para provar a declarao. S prova que naquele
dia e naquele horrio voc compareceu autoridade e provou aqueles esclarecimentos,
mas no so aptos a provar a declarao de fato. Art. 368 do CPC diz isso. Este
documento at fazer prova contra quem declarou, mas nunca a favor.
3.3 Autoria
Todo documento precisa ter um autor. Autoria um pressuposto de existncia do
documento. Tanto que documento o instrumento que por fora de ao humana...
Ainda que eu no saiba quem o autor. Se eu fao no meu computador uma denncia
annima, imprimo e entrego no MP sem minha assinatura, isso um documento. Posso
dizer com certeza que ele um autor. Mas quem fez? Isso no sabemos, mas haver
autoria. O autor, portanto, PE a pessoa a quem se atribui a formao do documento.
A autoria importante para voc verificar a credibilidade do documento. Uma coisa o
documento ter um autor. Saber quem o autor somente afeta a eficcia probatria do
documento. Um documento no assinado no deixa de ser um documento, apenas o seu
valor ser minorado. A identificao da autoria serve para identificar a credibilidade.
O documento annimo tem valor probatrio sim. Mas, se voc sabe quem fez a
credibilidade aumenta ou diminui.
Cartas Psicografadas: documento que foi feito por algum supostamente por
influncia ou obsediado por um esprito ou por uma entidade. Algum estava com um
esprito encarnado que serviu como esprito para servir como documento. Elas tem valor
probatrio que for possvel dar a elas (muito reduzido). Do ponto de vista jurdico,
atribuir um valor carta psicografada entendendo que ele foi feito sem dvidas por um
ente que j morreu, no permitido pelo Direito. O Estado laico e no posso tomar
decises jurisdicionais motivados e fundamentados pela f.
No nosso sistema vige a regra do livre convencimento motivado. No h prova que
seja mais valiosa do que outra, mas o que se exige dele que ele motive as opes que
ele fez. E essa motivao tem que se pautar em critrios racionais. O juiz no pode dizer
que d valor x aos documentos de folhas tais porque ele foi produzido pelo esprito
de luz tal. Por mais que ele intimamente acredite naquilo ele no pode utilizar isso
como motivo racional.
Existe a Associao Brasileira dos Magistrados Espritas que tentaram um movimento
para colocar no atual CPC um dispositivo por meio do qual se admitisse carta
psicografada por meio de prova. Se fosse pra frente seria inconstitucional. Apesar das
cartas psicografadas no poderem racionalmente serem utilizadas como fonte de prova
em processo judicial, elas j foram. Na biografia de Chico Xavier, Souto Maior conta
que houve um crime no interior de Minas em que um dos amigos atirou no outro dentro
de um apartamento. E, no julgamento, a defesa apresentou uma carta psicografada,
escrita por Chico Xavier, em que ele dizia que tudo foi um acidente, que eles estavam
limpando a arma. Carta psicografada no pode, assim como corrupo tambm no
pode, mas j foi utilizada algumas vezes como fonte de prova em processo judiciais,
pricipalmente em jri popular.
4. FALSIDADE DOCUMENTAL
Um documento inautntico no sinnimo de documento falso. Inautenticidade no
sinnimo de falsidade. Dizer que um documento no autntico no dizer que o
documento no falso. A falsidade pode acontecer por outras formas que no seja a
inautenticidade. Autntico o documento em que a autoria declarada coincide com a
autoria real. Ento, se eu tenho um documento assinado por Rafael e foi ele mesmo
quem fez o documento, aquele documento autntico. Inautntico aquele em que a
autoria declarada no coincide com a pessoa que fez o documento. Este documento
falso do inautenticidade. Inautenticidade s uma das espcies de falsidade. a
falsidade por meio da qual eu provoco uma divergncia entre o autor declarado e o autor
real.
4.1 Documento Falso
um documento que contm um vcio. Mas no um vcio qualquer. Se o documento
escrito tem uma parte ilegvel, ele tem um vcio. Mas isso no significa que ele seja
falso. Ele tem meramente um problema. A falsidade um vcio que afeta a
representatividade do fato ou que afeta o fato que se quer representar por aquele
documento. A falsidade afeta o contedo do documento. A falsidade material pode se
dar pela confeco de um documento falso, como a simulao de uma conversa
telefnica em que A e B fazem-se passar por outra pessoa. A falsidade material pode se
dar tambm pela adulterao de um documento: quando voc edita a ligao, por
exemplo. E pode ser que o documento seja falso porque ele embora materialmente
perfeito s que as idias contidas nele so falsas. Imagine a escritura pblica em que o
tabelio diz que no dia tal compareceram pessoais tais, s que nada disso ocorreu. Foi
feito por quem tinha que fazer, assinado por quem tinha que assinar, mas as idias nele
representadas so faltas.
4.2 Arguio de Falsidade (390 395, CPC)
Qualquer que seja o tipo de falsidade ela pode ser argida no processo. Um dos
possveis argumentos contra a parte que levou o documento a falsidade. Se o
documento foi trazido pela autor junto com a Exordial, o ru vai argir isso na
contestao. Se o autor quiser contestar um documento trazido pelo ru, o far na
rplica. No curso do processo, a pessoa contrria a quem foi juntada a parte, o prazo
ser contado de dez dias a partir da intimao para a parte se manifestar.
Se uma parte argir a falsidade, o juiz ter que ouvir a outra. Prazo de dez dias.
possvel que a parte que produziu o documento consinta em desentranh-la dos autos
e a acaba o incidente. Mas, se for mantida, o juiz pode determinar a produo de prova
pericial para determinar se de fato o documento ou no falso.
Esse incidente de argio de falsidade decidido na sentena.
A ao declaratria incidental serve para mudar o status jurdico por meio da qual a
questo seria resolvida. Uma questo que seria resolvida incidentalmente passa a ser
decidida principaliter. A argio de falsidade segue o mesmo caminho. Eu posso
argir a falsidade de um documento e o juiz vai analisar esta questo e resolv-la na
fundamentao dele, resolvendo a questo incidentalmente. Ou eu posso pedir para o
juiz resolver esta mesma questo principaliter. E nesse caso o incidente de argio de
falsidade toma a mesma feio que uma ao declaratria incidental, com os mesmos
prazos e procedimentos. A menos que eu peo que ela seja resolvida principaliter, ela
ser resolvida incidenter tantum. E se for resolvida incidenter tantum a deciso de
falsidade s valer para aquele processo. E se voc pedir para que seja decidida
principaliter, far coisa julgada e servir para outro documento. Se o mesmo documento
vier a ser julgado em outro processo no haver mais que se discutir se ele falso ou
verdadeiro. Ter sido feita coisa julgada material.
O novo CPC padronizou todos os prazos de uma forma geral em 15 dias. Quando h
argio de falsidade 15 dias. Exibio ou requisio de processo no curso do
processo tambm em 15 dias.
5. PRODUO DA PROVA DOCUMENTAL
Se eu tenho um documento para trazer aos autos, qual o procedimento que vou utilizar?
5.1 Produo pelas partes (396 398, CPC)
Se eu sou autor eu tenho que trazer este documento junto com a vestibular. Se eu for
ru, tenho que traz-los na contestao. Mas h excees no Art. 397, que diz que se
admite a juntada posterior de documentos no processo em duas situaes:
a) Quando se quer demonstrar um fato novo: fato que at ento no tinha sido
articulado no processo.
b) Quanto eu quero trazer um documento em contraprova: para desmenti-lo,
em contraprova ao que ele est dizendo, eu posso trazer documentos.
Todavia, a jurisprudncia tem admitido a possibilidade de juntar documento novo
nos casos em que o documento no estava acessvel na poca da apresentao devida
ou no era conhecido ou qualquer circunstncia que tenha obstado ele de ser trazido no
momento oportuno. Tem-se mitigado esta regra desde que o juiz, no caso concreto,
considere que no h nenhum tipo de burla na boa-f processual.
Aula de 12.12.13
Litisconsrcio Sucessivo, Eventual e Alternativo.
Ns j vimos o que cumulao sucessiva, eventual e alternativa. Esse litisconsrcios
se relacionam com as respectivas cumulaes. H uma relao clara. Um litisconsrcio
sucessivo quando ele se forma em razo de uma cumulao sucessiva. Por exemplo:
imagine que me e filho, em litisconsrcio, o guri pede investigao de paternidade e a
me pede o ressarcimento das despesas do parto. Temos dois pedidos e temos ainda o
litisconsrcio. E o segundo pedido depende do acolhimento do primeiro. A mo s
ganha se o guri ganhar. Neste caso, ns temos uma cumulao sucessiva. E se h uma
cumulao sucessiva e um litisconsrcio em razo dela, o litisconsrci sucessivo.
A parte diz: condene A. Se no condenar A, condene B. Essa cumulao eventual gerou
um litisconsrcio eventual. Imagine a denunciao da lide feita pelo autor. O autor diz:
juiz, condene o ru. Se eu perder pro ru, o terceiro tem que me indenizar. Ns temos a
dois pedidos em cumulao eventual: se o primeiro for acolhido, o segundo nem
examinado vai ser.
E, finalmente, o litisconsrcio alternativo: eu sou devedor e quero consignar o
pagamento para A, porque imagino que A seja meu credor. Mas como ele t brigando
com B, considere que se o pagamento no for feito para A, seja feito para B.
Esses tipos de litisconsrcio dependem da cumulao de pedidos.
LIVRO 2
TEORIA DA PROVA
1. CONCEITO DE PROVA
A palavra prova utilizada em vrias acepes. Ficaremos com 3 delas. A primeira
acepo de prova como fonte de prova. O que uma fonte de prova? Fonte de prova
tudo aquilo que pode gerar a prova. Tudo aquilo de onde se possa extrair prova,
porque daquilo eu posso extrair uma prova. As fontes de prova s so trs, sendo
limitadas, portanto: as pessoas, as coisas (documento) e os fenmenos (luar, barulho).
Todos eles geram prova. As fontes de prova so essas trs. Se eu disser que a
testemunha uma prova, est errado! A testemunha uma fonte de prova.
A segunda acepo a de prova como meio de prova. Aqui, a palavra prova significa o
seguinte: meio de prova o modo como se extrai prova de uma fonte e se coloca essa
prova extrada no processo. o modo de produzir prova, como a percia. Tem uma frase
que todo aluno gosta: a testemunha uma fonte de prova, mas o testemunho um meio
de prova. Documento se prova mediante juntada ou exibio. O depoimento meio de
prova, a fonte de prova o depoente. No Brasil vigora o princpio da liberdade dos
meios de prova, segundo o qual as provas podem ser produzidas de qualquer maneira:
ou seja, na h entre ns um sistema de meios de prova tpicos taxativos. Os meios de
face das provas que elas carrearam aos autos. E a verdade real a verdadeira verdade,
tal como ela aconteceu. Essa classificao est completamente superada. No h
nenhum sentido hoje em dia em dividir a verdade dessa maneira. Antigamente essa
diviso era to grande que as pessoas diziam que no processo penal a verdade era real e
no civil a verdade era formal. Isso no tem sentido. Porque no se pode falar em
verdade formal em um sistema em que o juiz produza prova, que tem poder instrutrio.
E no se pode falar em verdade real porque verdade real no existe. Pense comigo:
verdade real a identidade precisa entre o que se alega e o que se aconteceu. Coloque
dois pintores para pintar o mesmo por-do-sol. Os quadros no sero idnticos. Qual dos
dois quadros corresponder o por do sol verdadeiro? Em relao verdade vale a
epgrafe de Viva o Povo Brasileiro: o segredo da Verdade consiste em saber que no
existem fatos, s existem histrias. O que vale o convencimento que se consegue
atravs da histria sobre o fato. O que prova o que a pessoa se convence e o quanto
basta. H pessoas que precisam de muitas provas e mesmo assim no se convencem.
Verdade real s uma idia. Dizer que um processo se funda e mverdade real.
Mas inegvel que toda atividade probatria toma a busca da verdade como imposio
tica. Temos de tentar reconstruir a verdade do modo devido. Ou seja, no posso tentar
reconstruir a verdade a qualquer custo, que no se admite. A imposio tica de que:
vamos tentar chegar ao que mais se aproxime do que j aconteceu. Mas isso no quer
izer que a sentena corresponda a verdade real. Processo que visa a verdade real
processo religioso, porque ela pode ser revelada a qualquer tempo, principalmente aps
o processo. Tanto a verdade real pouco significativa que eu tenho o prazo mximo de
2 anos para desconstituir coisa julgada. Se a verdade real fosse to importante, para que
prazo de recurso ou de rescisria?
O pessoal do processo penal vive uma verifobia. Eles so contra discutir verdade, pois
isso serve a um process penal autoritrio. Na verdade, a busca pela verdade uma
imposio tica.
PODER INSTRUTRIO DO JUIZ
Pode o juiz determinar a produo de provas de ofcio independentemente do
requerimento das partes? Essa que a questo.
O Cdigo, no Art. 130, segue uma tradio antiga no Brasil de conferir poder instrutrio
ao juiz. Nos ltimos 40 anos, ns temos, de um lado quem interprete o Art. 130 de
forma muito simples: o juiz pode produzir prova de ofcio e pronto. Para essa corrente,
basta um juzo de necessidade do juiz. J outros doutrinadores, entendem que o juiz no
pode produzir nunca, mas, tem um texto legal expressamente que diz isso, ento eles
advogam que este dispositivo seria inconstitucional. H quem diga, ainda, que essa
atuao seria subsidiria e no paralela, apenas para complementar a dispositividade
das partes. H ainda quem diga que o juiz pode produzir prova de ofcio, mas no possa
contrariar a vontade das partes: se as partes expressamente dispensam uma prova, o juiz
no pode determinar a produo da prova (em no havendo simulao). No h
argumento que justificasse a contrariedade do argumento das partes.
Esse dispositivo permite variada interpretao. O rano instrico nosso de permitir a
produo de prova pelo juiz ilimitadamente. Mas esta teoria tem passada por um
perodo de provao: h muita doutrina contrariando isso, privilegiando o que as partes
(no meio, nem fonte de prova, uma concluso). Esse artigo o auge da
impreciso tcnico.
PRESUNES LEGAIS
O que uma presuno legal? outra coisa. uma regra jurdica, uma norma, que
impe que o juiz tome em considerao determinado fato. Existe uma norma que diz:
Juiz, esse fato ,voc vai tomar como ocorrido. O legilador impe isso ao juiz. No o
juz que raciocina por indcios, o legislador se antecipa e presume que o fato aconteceu.
Quando o juiz aplica uma presuno legal, ele ta aplicando a lei e no valorando as
provas.
Aplicar a presuno legal no tem a ver com valorar prova, mas a tomar o fato ocorrido
por determinao do legislador.
A presuno legal que pode ser absoluta com relativa. No existe presuno judicial
relativa. A presuno judicial aquela que o juiz fez, como que poderia ser absoluta
ou relativa? A presuno legal absoluta aquela que o legislador considera um
determinado fato como rrelevante, o juiz no pode nem discutir esse fato, Isso uma
presuno legal absoluta. Presuno legal relativa quando o legislador diz que
presume o fato ocorrido, simplificando a discusso, mas permite que se prove em
sentido contrrio. Alguns exemplos de presuno legal absoluta:
I)
Sujeito que compra um imvel em cuja matrcula tenha sido averbada uma
penhora, se presume conhecida a penhora. Presuno Absoluta. Ele no
pode nem provar boa-f ou m-f, de que no conhecia a penhora.
II)
Casou: presuno legal absoluta de que o cnjuge contrasse dvidas para a
economia domstica. Art. 1643 e 1644.
III)
Repersusso Geral no Recurso Extraordinrio: h casos de presuno aboluta
de repercusso geral: quando contraria smula do supremo.
IV)
Declarao de pobreza: presuno relativa.
V)
Presuno de domnio que decorre da matrcula.
VI)
REGISTRO TORRENS: Presuno absoluta. Existe muito em Gois. um
registro que eu s posso obter depois do processo.
VII) A recusa do exame de paternidade gera presuno relativa de paternidade.
Lei 12004/09.
Art. 232, CC: a recusa ao exame mdico determinado pelo juiz poder suprir a prova de
que se poderia fazer com o exame. O legislador no est presumindo nada. O legislador
est dizendo que a recusa um indcio. O que o At. 232 prev uma presuno judicial.
Esse artigo intil e tanto intil que teio que vir o Art. 12004/09. At essa ei de 2009
no havia presuno legal de paternidade, haveriam indcios. Quando no tinha exames
de DNA tinha que ver indcios, se tratava bem, se parecia... Era a posso de estado de
pai. Era o exame de parecena.
O que o STJ fez? As recusas iam acontecendo, os juzes iam presumindo e o STJ
entendeu que era possvel, mediante da recusa ao exame mdico gerar a presuno
relativa de paternidade. Essa smula estava equivocada, pois o que estava acontecendo
era uma presuno judicial.
Diferena entre presuno legal e fico: uma presuno legal tambm uma fico.
Mas h diferena ontolgica. Na fico legal, o legislador tem o fato como ocorrido,
mesmo sabendo que aquilo no ocorreu. Na fico, o legislador no sabe que no
aconteceu, como no exemplo da confisso ficta. So presunes legais, mas que o fato
presumido por fico com certeza no aconteceu.
OBJETO DA PROVA
aquilo que vai ser provado. So s alegaes de fato feitas pelas pravas. Provam-se as
alegaes de fato. Para simplificar, posso dizer que provam-se os fatos, mas, em vedade,
o que se prova o que se diz sobre o fato. O que se prova a verso. Veja que eu estou
falando de fato e no de fato jurdico, pois qualquer fato pode ser uma prova: cor da
pele, do cabelo... no so fato jurdicos mas podem ser objeto de prova.
Para um fato ser objeto de prova, ele tem quer ter trs atributos:
a) Fato relevante para a causa: no se pode produzir prova de fato irrelevante;
b) Fato determinado: aquele delimitado no tempo e no espao; Por exemplo: no
pode ser objeto de prova: Eu nunca fui Holanda. um fato absolutamente
indeterminado. Mas eu posso provar que eu no fui Holanda ontem.
c) Fato controvertido: fato cuja existncia incontroversa, ou seja, as partes
concordam que ele ocorreu.
Fato negativo, que o no-fato, aquilo que no aconteceu, se prova. uma
barbaridade dizer que fato negativo no se prova. Um exemplo so as certides
negativas, que so provas de fatos negativos, prova que no tem nada contra voc. Mas
fato negativo, como qualquer fato, tem que ser relevante, determinado e controvertido.
Prova do Direito? Direito se prova? Quando algum se faz essa pergunta, o que se quer
saber Direito com D maisculo, ou seja, texto de lei, norma. Eu posso provar que uma
norma existe? Ou seja, o teor e a vigncia de uma norma? O Art. 337, CPC diz que: Se
o juiz no conhecer que o teor e a vigncia de lei municipal, estadual, estrangeira ou
consuetudinria, o juiz pode exigir que se prove o teor e a vigncia. Lei Federal,
presume-se que o juiz sabe. O difcil no provar o teor, mas que a lei est vigendo. Em
regra, se prova atravs de pareceres.
Existe uma expresso esquisita que se chama de prova diablica. A prova divina
acabou, curiosidade histrica. Exemplos: sujeito que era amarrado numa pedra
gigantesca e jogado dentro do mar. Se ele boiasse, Deus estava salvado ele. Era uma
prova da sabedoria divina, que o sujeito era inocente. Eram as ordlias ou os juzos de
Deus. Mas as provas diablicas permanecem. Prova diablica a prova impossvel ou
excessivamente difcil de ser feita. Por exemplo, como que eu posso provar que eu no
tenho imvel no Brasil? Eu posso provar que no tenho imvel em Salvador, mas no
no Brasil inteiro. E olhe que isso um pressuposto para que eu possa usucapir. E s
vezes a prova duplamente diablica: ambos no podem provar o que afirmam.
Exemplo: o cara vai pro estacionamento do shopping, coloca todo o patrimnio dele na
mala e o carro roubado no shopping. Como que se prova qualquer coisa alm de que
o carro foi roubado no shopping? Como se prova o que tinha no shopping? A dizem
que cabe no ao consumidor. E como resolver esse problema? Dizem que em situaes
de prova duplamente diablica, perde quem assumir o risco da falta de prova. No
caso do carro, quem arca com as conseqncias o consumidor. No pode dier que o
shopping assumiu o risco das pessoas colocarem dentro do carro todos os objetos que
esto l dentro. WALTER, DOUTRINA ALEM: em provas duplamente diablicas,
assume o risco...
Parque de diverso nos EUA: a pessoa morre com um infarte, sem saber que era
cardaco. O parque responde? Os casos de sade so casos clssicos, como choque
anafiltico. Como que se prova que a doena pretrita?
ART. 334 FATOS QUE NO SERO OBJETO DE PROVA
1) Fato Notrio: no h sentido em se parar o processo para provar quem
realmente o presidente do Brasil. Existem fatos notrios mundiais e locais?
Diferena entre fato notrio e mxima da experincia? MXIMA DA
EXPERIENCIA no um fato, mas um regra, um juzo e no um fato! Fato
notrio algo que aconteceu e as pessoas reputam com conhecido de todos,
at porque a notoriedade sempre relativa.
2) Os fatos admitidos no processo como incontroversos; e os fatos
confessados por uma parte. Esses dois incisos parecem dizer a mesma
coisa. EM ambas as situaes os fatos so incontroversos. Mas qual a
diferena entre admitir e confessar?
ADMISSO: tcita / ato-fato / No exige poder especial / no contestar
CONFISSO: expressa / ato / Exige poder especial /
4) Os fatos em cujo favor milita presuno legal. Se h presuno legal, eu
no preciso provar o que eu afirmo.
NUS DA PROVA
O nus da prova uma regra que impe quem arcar com a falta de prova de
determinado fato. Quando eu leio uma regra de nus da prova. Ao dizer que o autor tem
o nus da prova, se o autor no provar aquele fato, o autor arca com as conseqncias
daquilo. As regras sobre o nus da prova exercem no processo uma dupla dimenso.
Uma subjetiva e uma objetiva. A dimenso subjetiva do nus da prova a dimenso
que ela tem no comportamento das partes no processo. As partes vo modular sua
conduta no processo tendo em vista aquela regra no processo. Se eu sei que o nus da
prova meu, eu vou batalhar, correr atrs para juntar provas. A dimenso subjetiva o
impacto que as regras causam no comportamento das partes no processo. inegvel que
o comportamento das partes pautado nas regras... E essa dimenso precia ser
valorizada, porque como ela define a atuao das partes, ao valoriz-la eu valorizo o
contraditoiro e o processo cooperativo. J a dimenso objetiva que a rera do nus
da prova funciona como regra do julgamento. Se o juiz percebeu que no o fato no
est provado, ele julgar contra a pessoa que tinha o nus da prova e no se
desvencilhou dela. Essa dimenso objetiva porque para ojuiz, quando for julgar,
irrelevante saber se a prova foi produzida pelo autor ou pelo ru. Se H PROVA, O
JUIZ NO VAI JULGAR PELO ONUS DA PROVA. As egras do nus da prova no
dizem quem tem que provar, mas sim QUEM ARCA SE NO HOUVER PROVA.
Vigora no Siste,a Brasileira a comunho da prova, que diz que irrelevante se saber
quem produziu a prova incorporada ao processo. Mesmo que o cara no tenha
produzido a prova, se a outra parte colocou nos autos o que prova o que eu queria, eu
estou exonerado. Por isso diz-se que uma dimenso subjetiva. uma regra de
aplicao subsidiria, pois o juiz s aplica se no houver prova.
Mas como convive no mesmo sistema uma regra de nus da prova e uma regra de poder
instrutrio do juiz? difcil compatibilizar isso no sistema. Se o juiz percebe que falta
prova e ele tem poder instrutrio, ele pode mandar produzir prova. Por isso que este
poder de produzir prova tem que ser utilizado supletivamente e apenas em causas
especiais, que verse, por exemplo, sobre direitos indisponveis. Dificilmente, na inrcia
das partes, o juiz vai optar por produzir provas ao invs de decidir o processo pela regra
do nus da prova.
O nosso OJ no cabe deciso que diz que no julga porque no ta convencido ou porque
no tem prova. O juiz tem que julgar pelo nus da prova.
Existem trs forma de se distribuir o nus da prova. Essa distribuio pode se dar de
trs maneiras.:
a) Distribuio Legal do nus da Prova: Art. 333, CPC. Diz que o nus de quem
alega. a distribuio mais simples de se compreender. Essa distribuio uma
distribuio legal, priori e rgida, pouco importando qual a causa. Algus
chamam de distribuio esttica do nus da prova.
b) Distribuio Convencional do nus da Prova: As partes distribuem o nus das
povas de acordo com os seus interesses, que permitida com base no nico do
Art. 333. O legislidador diz que para que haja distribuio convencional do nus
da prova, a causa tem que envolver direitos disponveis e no pode haver
onerosidade excessiva: no posso tornar a prova impossvel para uma dar
partes. A distribuio convenional acaba dinamizando o nus da prova. Essa
distribuio convencional pode ser feita tanto antes de se ir juzo como em
audincia. Tanto pode constar no contrato (clusula que redistribua o nus da
prova para aquela situao).
c) Distribuio feita pelo Juiz Luz do Caso Concreto: O juiz percebe que em
razo daquela causa, o onus da prova tem que ser de determinada forma. uma
redistribuio judicial tendo em vista as peculiaridades da causa. uma
distribuio dinnica do nus da prova. Isso porque fleibiliza uma regra
previamente deterinada pelo legislador. Tambem chamada de INVERSO
JUDICIAL DO ONUS DA PROVA. A distribuio convencional tambm
uma inverso e tambm dinmica, mas so convencionais. No presente caso,
temos uma inverso, uma distribuio dinmica, mas feita pelo juiz. O CDC
prev um caso de distribuio judicial: se num caso concreto de consumo o juiz
perceber que as alegaes do consumidor so verossmeis e ele
hipossuficiente tcnico, o juiz pode redistribuir o nus da prova. Esta uma
distribuio especifica para relaes de consumo e s em favor do consumidor.
Precisamos diferenciar regras do nus da prova das reras que autorizam a
inverso do nus da prova. Regras do nus da prova vai ser utilizada na
sentena. A inverso do nus da prova tem sempre que ser feita durante o
processo, para que a parte que no tinha o nus da prova, ao ser surpreendido,
tenha tempo para acumular essas provas. A inverso tem que se dar num
momento tal para que a parte que no tinha esse nus possa se desincumbir dele.
O ideal que seja no saneamento. Se ele fizer no final da instruo, o juiz TEM
posteriori e sempre caso a caso e sempre feita pelas partes ou pelo juiz. Se previa
e feita pelo legislador e uma distribuio esttica e legal, mas feita pelo de maneira
diversa.
Se precisa do documento para propor a ao e quem esta com o documento que prova
o ru, isso no inverter a produo, mas exibio de documento. Onus da prova no
o nus de produzir a prova, o nus dos efeitos que sero arcados se a prova no
for produzida . No porque mandou exibir que inverso. Se o juiz reconhecer que o
autor tem direito, julga a no exibio como ilcita e gera uma presuno legal relativa
(Art. 359, CPC) contra o fato que se queria provar com o documento.
A distribuio dinmica, o que ela faz? O juiz presume que o que uma parte falou
verdade e presume que o que a outra parte falou verdade.
Ateno. Aqui a hora de ler prova documental. Veremos ento, a partir de
agora, outros tipos de prova em espcie.
DEPOIMENTO PESSOAL
um meio de prova que se vale da parte como meio de prova. tambm chamado de
depoimento pessoal. Mas a testemunha tambm d um depoimento pessoal, todavia, no
parte, ento ela no realiza depoimento da parte.
No procedimento penal existe um ato que se chama interrogatrio, que o depoimento
do ru, ou seja, o depoimento de uma parte. H uma relao muito clara entre
interrogatrio penal e o depoimento da parte no processo civil. S que as semelhanas
param por ai. Porque no processo civil ambas as partes depem: tanto o autor como o
ru. Alm disso, no Processo Penal, o interrogatrio visto como meio de defesa do
ru; completamente diferente do processo civil, onde o depoimento da parte visto
como prova para a outra parte e no para quem depe. Tanto que no processo civil uma
parte no pode pedir o prprio depoimento. Tanto verdade que no processo civil
uma parte no pode requerer o prprio depoimento, mas pode o da outra parte. O
objetivo de requerer o depoimento da outra parte como meio de prova criar um
momento no processo em que a parte possa confessar. uma estratgia processual de
criar uma situao que viabilize a confisso. Depoimento e confisso so dois meios de
prova distintos, mas, estudados conjuntamente porque o depoimento acaba funcionando
como um pretexto, como um ambiente propcio para a confisso aparecer.
Estudo mais atuais de direito probatrio, sobretudo quando voc aproxima o que se
escreve no PPenal com o que se escreve no PCivil, tem dito o seguinte: embora o
depoimento da parte no processo civil seja prova da outra, inegvel que um bom
depoimento, seguro, equilibrado, sem contradio, sem exitaes, ficar nos autos e ser
avaliado pelo juiz e aquilo vai reforar o que a parte disse. um reforo da
verossimilhana. Observe que se eu peo o depoimento da outra parte para criar um
ambiente favorvel confisso, mas a outra parte segura no depoimento, este
depoimento, embora estruturalmente criado pela outra parte, pode produzir o efeito
reflexo de ser valorado pelo juiz em favor de quem depe e no contra.
uma armadilha. uma liding question. uma pergunta ofensiva, que conduz
resposta. O juiz pode mandar a parte no responder a pergunta.
O processo penal mudou em 2008 no procedimento do jri para permitir que as
perguntas sejam diretamente feitas ao depoente. FREDIE entende que a reforma do
processo penal mudou reflexamente a forma de inquirir no processo civil.
No CPC, texto expresso, a inquirio da parte se d da mesma maneira que se inquire
uma testemunha. Indiretamente, atravs do juiz. Para FREDIE esse mtodo foi revogado
pela reforma do Processo Penal em 2008. um sistema que permanece medieval e
obsoleto. No CPC novo isso est previsto.
Cuidado com os livros. Expresso inglesa: cross examination (exame cruzado). o
direito de inquirir a testemunha trazida pela outra parte. Ou seja, a testemunha que voc
traz no s voc que vai inquirir, a outra parte tambm vai inquirir. Na construo do
DPL americano, se entendeu que o processo e devido quando se confere outra parte o
direito de inquirir uma testemunha trazida pela parte contrria. uma manifestao do
contraditrio. Se contrape ao direct examination. No Brasil, quando eu trago uma
testemunha, ela inquirida pela prpria parte e ns s temos aqui a cross examination,
pois um advogado no pdoe fazer pergunta para testemuha da prpria parte.
Tem livros que dizem que agora no processo penal h cross examinaton. Pergunta direta
do advogado no tem nada a ver com cross examination. Cross examination a
inquirio pela outra parte. uma mera mudana de tcnica da inquirio.
O papel do advogado do depoente no processo civil fiscalizatrio. Se ele perceber que
a pergunta feita pelo outro advogado no pode ser feita...
Se a parte fala A e o juiz manda escrever B, diznedo que a parte diz B, tem que argir a
suspeio. Ou ento agravar retido oralmente.
CONFISSO
a declarao de cincia de um fato contrrio ao interesse de quem declara e favorvel
a outra parte. A confisso tem alguns elementos muito importantes. O confitente
sempre a parte. O terceiro no confessa, terceiro testemunha. Perceba que o objeto
confessado o fato probante. Mas no qualquer fato: no posso confessar que sou
honesto. A confisso sempre de um fato contrrio a quem confessa e favorvel a outra
parte. O objeto confessado sempre o fato probando.
A confisso sempre uma declarao de cincia, ento estamos diante de uma vontade.
A confisso um ato voluntrio. S que a vontade na confisso dirigida vontade de
declarar a cincia de um fato. Ela um ato jurdico strictu senso, em que a vontade de
dirige meramente a pratica do ato, mas os efeitos jurdicos esto definidos em lei,
no decorrendo da vontade do confitente. As conseqncias da confisso decorrem da
lei automaticamente.
Por conta disso, ns podemos aprender a distinguir a confisso de outros atos que com
ele se parecem:
Problema da confisso feita por quem no pode dispor dos direitos relativos ao fato
confessado: o caso da confisso do incapaz. O incapaz pode confessar? Art. 213, CC:
no tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor dos direitos
relativos aos fatos confessados. No que a confisso inexiste ou invlida. uam
delcarao que vai ser examinada pelo juiz como uma declarao de cincia do fato. Ela
no implicara na precluso lgica e na desonerao da outra parte. Mas no ser por isso
invalidada. Ser um balizador para o juiz. No porque o sujeito incapaz que ele est
mentindo. No porque o sujeito incapaz que o fato declarado no acontece. O
Cdigo Civil foi muito feliz ao dizer que no tem eficcia. No que nula.
Problema da confisso feita por representante: exige poder especial. o poder para
confessar determinado fato. preciso que esteja determinado e delimitado o pdoer para
confessar. Isso est no nico do Art. 213, CC.
O CC02 inovou o CC16 porque trouxe 2 artigos regulando a confisso. No adianta
estudar so CPC, porque ele complementado pelo CC.
Problema da revogabilidade: A confisso irrevogvel. Mas pode ser anulada. Como
ato voluntrio que , se houver um comprometimento na vontade, podemos anular. S
que os vcios que permitem a anulao da confisso no so os mesmos que permitem a
anualao dos outros fatos. S se permite a invalidao da confisso por ERRO DE
FATO e por COAO. S nessas hipteses a confisso pode ser anulada. Porque no
erro de fato a confisso no corresponde a vontade e a coao, por sua vez, uma
violncia, tem-se que preservar a vontade.
Durante muito tempo se discutia a possibilidade de invalidar a confisso por dolo. O
dolo, por si no nula anula a confisso. Se ele gerou erro, a anulao seria por erro de
fato. No porque o cara caiu numa arapuca que o que ele disse mentira. Agora se o
dolo gerou uma falsa percepo da realidade, anula-se pelo erro.
QUESTAO DE PROVA
O art. 214, CC diz: a confisso irrevogvel, mas pode ser anulvel se decorreu de
erro de fato ou de confisso. Se contrape a uma desgraa que o artigo equivalente
no CPC que foi revogado por este artigo. O CPC de 73 e tem um dispositivo que foi
revogado pelo 214, CC. Art. 352, CPC, fala: a confisso, quando emanar de erro,
dolo ou coao, pode ser revogada. Quem escreveu isso no sabe a diferena entre
revogar e anular (erro tcnico). E alm disso ele farra em erro, dolo ou coao. O CC
perfeito pq fala que o erro tem que ser de fato, no pode ser de direito e diz que no
cabe invalidao por dolo. O caput do art. 352 est revogado, no lugar dele devemos
interpretar o art. 214, CC. Os incisos permanece, todavia.
Inciso I: por ao anulatria. Revogado por ao anulatria?
Os incisos dizem como que se invalida a confisso. Se invalida por ao anulatria
de confisso SE O PROCESSO ESTIVER PENDENTE. Se estiver pendente, entro
com uma ao autnoma de anulao. Se o processo em que houve a confisso
acabou e a confisso for o fundamento da deciso do juiz, poderemos discutir essa ...
por meio de ao rescisria da sentena. No cabe a invalidao incidental da
confisso. Tem que ser por ao autnoma.
INSPEO JUDICIAL
um meio de prova que deveria ser mais utilizado. O juiz se dirige pessoalmente para
ele prprio inspecionar pessoa ou coisa. A inspeo um meio de prova para apurar
todos os sentidos do juiz. Embra o nome inspeo de a inteno de ver, ela tambm
para o juiz ouvir, tocar etc. Se eu digo que o meu vizinho faz muito barulho, eu peo
uma inspeo judicial. Pode ser uma inspeo judicial para ouvir determinado barulho
ou para sentir o fedor ou para ver a obra: para ver a posio que ele colocou a janela. Na
inspeo judicial tem que documentar com um auto dizendo que viu.
Na inspeo o juiz pode acompanhar, se quiser, de um perito, para esclarecer as dvidas.
Por pdoer estar acompanhada de um especialista, as partes podem estar acompanhadas
dos seus ajudantes.
Na percia, quem faz a inspeo o perito. Na inspeo o juiz que vai inspecionar. O
que o perito pode fazer tirar as dvidas que o juiz tem durante a inspeo.
Art. 440, CPC:
nico: as partes tem sempre o direito de assistir a inspeo. Concluda a diligncia, o
juiz mandar lavras auto cirscunstanciado que poder vir instruda com fotografia e
desenhos.
Para questes ambientais, de vizinhana, ela um meio de prova importante.
PROVA TESTEMUNHAL
Quem a testemunha? Sempre um terceiro, algum que no parte, que vem a juzo
para dizer o que sabe sobr um fato probando. E veja: ela vai dizer o que sabe, mas o
testemunho, mais uma vez, no s o testemunho ocular. Ele pode testemunhar que
sentiu, que ouviu, que determinada superfcie estava quente (tato) etc. dizer o que
sabe sobre o assunto.
A testemunha pode ser presencial se ela presenciou o fato ou de referncia, se de
quem ouviu falar do fato. A testemunha pode ser ainda a testemunha referida, que a
testemunha mencionada por outra testemunha. Isso importante porque esta
testemunha pode ser chamada a juzo.
A testemunha pode ser judiciria (que vai ser testemunha em juzo) ou instrumentria
(de contrato).
A testemunha o primeiro de todos os meios de prova que o homem criou. No exige
nenhum tipo de sofisticao tecnolgica para ser produzida. A medida que a sociedade
foi evoluindo, a importncia da testemunha foi diminuindo. Quanto mais desenvolvida
a sociedade, menos valor se d a prova testemunhal e mais valor se d prova
documental.
Proibies de Prova Testamunhal CPC Art. 400 e 401
udio-visual. Mas, se for o caso de degravar, quem tem que degravar o juzo
deprecante ou o deprecado? R= o deprecado, pois foi ele quem colheu. E h uma quarta
situao em que o testemunho pode se realizar... so as pessoas que tem o direito de
escolher dias, pessoas e hora pra serem ouvidos. So as pessoas egrgias do Art. 411.
Joaquim Barbosa, conduzindo uma AP no Supremo deu um entendimento interessante a
esse artigo. Segundo ele, esta prerrogativa no ilimitada, no pode ser utilizada de
maneira abusiva. No co concreto o rapaz tinha marcado 3 horas e no foi. Ele deu 30
dias para o cara escolher e co no escolhesse perderia o Dirieto em juzo. O abuso
dessa prerrogativa gera a perda da prerrogativa. No novo CPC adotado o prazo de 30
dias para escolher o lugar, dia e hora.
O Art. 213 do CPP serve ao CPC. Ele diz que o uiz no permitir que a testemunha
expresse suas impresses pessoais (bonito, feio, bom ruim). No pode emitir a opinio
dele, deve apenas narrar os fatos. Tem que se restringir a responder o qe o juiz
perguntou.
O art. 408 permite prever os casos de substituio de testemunha. A parte s ode
substituir a testemunha que falecer, que tendo mudado de residncia no tenha sido
encontrada por oficial de justia ou que por enfermidade no puder depor. Esse artigo
pouco til, pois nada impede que a parte desista do testemunho. Se a parte que arrolou
uma testemunha desistir do seu testemunho o juiz pode ouvir de ofcio .
A contradita: a oposio de uma parte ao testemunho. Uma parte
no aceita que aquela testemunha uma testemunha. A contradita
deve ser feita em audincia e imediatamente depois da testemunha
se qualificar. Se o juiz comeou a colher depoimento e voc no
contraditou, preclui o seu direito de contraditar.
Surge a seguinte dvida: julgada a contradita, tendo-se decidido que
aquela testemunha suspeita para depor (e inimiga da parte, por
exemplo), num outro processo em que aquela testemunha reaparea
contra aquela... Para Fredie h coisa julgada na contradita. Se uma
pessoa foi julgada suspeita, tendo sido contradita em determinado
processo, o ser para todos. Essa a linha de ANTONIO CARLOS
CABRAL. No precisa suscitar outra contradita. Ela o ser para todo o
processo. A contradita um incidente que tem uma questo principal:
saber se aquela testemunha suspeita ou impedida.
Acariao: o juiz pode colocar uma testemunha em frente a outra
para ver quem est mentindo. Art. 418, II. Ver o comportamento das
partes.
PROVA PERICIAL
A percia um meio de prova que vai buscar a verdade sobre um fato que s pode ser
alcanada se a pessoa dispuser de conhecimentos tcnicos que excedem o conhecimento
comum, do homem mdio. H necessidade de conhecimentos tcnicos para investigao
dos fatos.
Ou a percia serve para descobrir se um fato aconteceu, pois h fatos que s podem ser
revelados por quem tenha conhecimento tcnico para tanto; Ex.: semelhana entre
Cdigos Genticos.
E a percia tambm serve para interpretar fatos. H fatos que s poder ser interpretados
por quem tem conhecimento tcnicos. Ex.: rachadura.
A percia aparece como um meio de prova fundamental. Muitsssimo utilizada. S que
comeam a surgir as dvidas. E se o juiz, alm de juiz, tiver aquele conhecimento
tcnico? Salomo, que juiz e mdico, pode dispensar uma percia mdica num
processo em que ele juiz? De que modo a percia substitui o juiz se que substitiu?
1 Assim como no existe juiz-testemunha, no existe juiz-perito. Se o conhecimento
extrapola o conhecimento comum, exigindo conhecimento especialiado e tcnico, o juiz
no pode dispens-lo s porque os tm. Isso porque as partes tem o direito de controlar
e participar da percia. E os outros juzes do tribunal no so peritos. Como julgariam
em segundo grau a percia? O perito s substitui o jui na percepo dos fatos; o juiz
pode no se convencer da percia. A percia no vinculativa, mas intrasponvel. O
juiz no pode ignorar a percia. Ele pode no se convencer. Mas se ele no se
convenceu, o juiz tem que fazer uma segunda percia. Art. 437 a 439.
O juiz pode no se convencer da percia, mas no pode ignor-la. O que no d o juiz,
se sentindo superpoderoso, aplicar o livre convencimento motivado e ignorar a percia.
preciso respeitar a prova pericial. Se o caso exige percia porque o juiz no tem
capacidade de averiguar aqueles fatos sozinho.
Qual o fundamento que o juiz vai poder utilizar para rejeitar o resultado da percia.
O juiz-cientista (como Salomo) pode melhorar a percia por ser cientista. Ele melhora
a percia escolhendo bem o perito, fazendo boas pergunta e examinando bem o laudo,
verificando se o mtodo utilizado pelo perito foi correto etc. O Juiz ajuda no
melhoramento da percia mas no substitui o perito.
O laudo pericial que desprezado pelo cdigo (as exigncias) ignorado pelo nosso
Cdigo. No porque o juiz juridicamente leigo que o juiz tem que se comportar
como leigo. O novo CPC exige que seja esclarecido o mtodo, anexadas fotos, resultado
de exames etc.
O nosso cdigo adotou um regime presidencialista: o juiz escolhe um perito de sua
confiana, faz as perguntas que quer fazer, confere s partes o direito de serem
acompanhados por assistentes tcnicos que vo fiscalizar a percia e fiscalizar o laudo.
As partes produzem os seus pareceres sobre os laudo e o perito produz os seus laudos.
Os assistentes das partes so assistentes que so parciais.
O juiz escolhe o perito: uma escolha presidencialista, da escolha dele. E as partes tem
direito a ter os seus assistentes tcnicos, contratados e remunerados pelas partes para
auxiliar na conduo e na avaliao da percia. As partes tem que ser avisadas, pelo
contraditrio, do dia e hora da percia. As partes so intimadas da percia e se
manifestam sobre o laudo pelos pareceres do assistente tcnico. O assistente tcnico
suspeito. Quem tem que ser suspeito o perito. Esse procedimento de percia
uma forma antiga para classificar a percia, mas no tem diferencia essencial. tudo
percia. A designao diferena s uma praxe, um costume. Tudo percia.
nico, 420: O juiz indeferir percia quando:
I a prova do fato no depender de conhecimento tcnico;
II quando for desnecessria;
III quando for impraticvel.
Exame Biopsicossocial da Criana em Casos de Alienao Parental: um exame
biolgico, psicolgico e social. extremamente delicado e h uma poltica de reduo
do dano da criana em juzo. Impe que essa percia seja complexa, acompanhada
portanto por mais de um especialista (psicolgico, mdico e assistente social). Alm
disso, o juiz jamais poderia argir uma criana sem a presena de especialistas em caso
de alienao parental em que a criana o objeto da disputa. Um juiz que no treinado
pode fazer perguntas que destruam a relao da criana com seus pais ou podem destruir
a vida de uma criana.
Filmes: a caa; a acusao.
CONCEITO
Sentena assume dois significados. O primeiro significado de sentena como espcie
de deciso. Seria a deciso que encerra o procedimento em primeira instncia. Se
contrape a deciso interlocutria que a deciso que o juiz de primeiro grau toma e
que no encerra o processo. Sentena ento seria uma das decises possveis que podem
advir do processo. Todavia, sentena, em sentido amplo, significa qualquer deciso.
Sentena seria sinnimo de deciso, portanto.
Quando comeamos a dar esse assunto, a primeira pergunta que temos que responder :
estamos a falar de sentena em sentido estrito ou em sentido lato? Agora, nos vamos
estudar sentena como gnero: a deciso judicial. O que estudaremos vale para qualquer
deciso, que engloba a sentena como espcie, como paradigma. Mas vale para
qualquer deciso.
O captulo do CPC que se chama sentena serve para qualquer deciso judicial.
TIPOS DE SENTENA CLASSIFICAES
A sentena que no de mrito costuma ser chamada de sentena terminativa. E as
sentenas que so de mrito costumam ser chamadas de sentenas definitivas. Fredie
no gosta dessa definio porque definitividade no tem a ver com mrito, mas sim com
estabilidade. A deciso estvel no tem nada a ver com o fato dela ser de mrito.
melhor chamar de sentena provisria.
cria modelos para novas decises judiciais (extra),cujos modelos podem ser controlados
para o pblico. As fundamentaes tem que se atentar para os dois auditrios.
Perceba como os Acrdos do Supremo so cada vez mais vem fundamentados. Cada
ministro d um voto de modo a conversar de duas partes: o ministro d a soluo ao
caso e diz ao Brasil como o modelo que ele est criando pode ser aplicado a outros
casos como aquele, em que podem ser aplicadas solues semelhantes. por isso que
hoje em dia se permite tanto a interveno de amicus curiae no processo: para permitir
que sujeitos bem qualificados possam participar do debate para que a deciso seja uma
boa deciso do caso e ao mesmo tempo seja um bom precedente, um bom modelo. O
Supremo est fazendo audincia pblica para qualquer coisa, para ouvir a sociedade.
H um defeito claro na formao dos operadores do direito com base nisso.
A motivao uma s. Mas ela tem duas funes: uma endoprocessual e outra
extraprocessual.
O TJBA no tem a Smula 01. No tem o entendimento consolidado sobre nada. E ele
o tribunal mais antigo das Amricas. Isso d margem a insegurana e a comrcio.
Corretores de deciso judicial se dirigem s partes com duas decises: uma deciso
favorvel e uma deciso contrria. Ento pedem $ parte, vendendo a sentena.
c) Dispositivo ou Concluso: O dispositivo ou concluso a parte em que o juiz
apresenta a soluo do caso: julga procedente ou improcedente o pedido. O dispositivo
vai apresentar a soluo do caso: a norma que vai regular aquele caso. Deciso sem
dispositivo no existe. Deciso sem soluo uma no-deciso. Os juzes colocam 1.
Relatrio; 2. Fundamentao; 3. Dispositivo. S que s vezes o juiz confuso, no faz
isso, mas o dispositivo est l, mesmo que perdido e confuso. No fique pensando que
existe dispositivo porque o juiz disse que existe, nem porque... O lugar em que aparece
no fundamental: pode ser que a soluo no esteja na parte dispositiva, mas nem por
isso ela inexiste.
s vezes, o dispositivo contm mais de uma deciso. Quase sempre, as decises
judiciais, do ponto de vista formal, so apenas uma. Quando voc pega uma sentena,
todavia, ela um feixe de decises, contm um conjunto de decises. Se eu formulo 4
pedidos, o juiz vai ter que decidir os 4. A sentena a conter quatro decises.
Cumulao de pedidos: processo em que h vrios pedidos, haver vrias decises.
CAPTULOS DE SENTENA
Quando uma deciso contm vrias decises, fala-se que ela uma deciso
objetivamente complexa. Ela um feixe de uma pluralidade de decises. Cada uma
dessas decises contidas no dispositivo da sentena, recebe o nome de captulo da
sentena.
A noo de captulos da sentena demonstra que a sentena pode ser divisvel,
fracionada. Isso repercute em vrias coisas. Na motivao, por exemplo: cada captulo
tem que ter uma motivao para ele. No item 2. (fundamentao) voc ter que criar
captulos diversos para cada tipo de pedido. E cada um desses captulos ser um
modelo. s vezes a deciso nula em parte: s vezes s nula no captulo A. Imagine
que voc pede duas coisas e o juiz deu 3. S o captulo excedente nulo. Os outros no.
Mas s consegue entender isso quem v a sentena como um conjunto de captulos.
Outra aplicao prtica: se s recorri de dois captulos dos 3, a terceira parte
desapareceu, acabou e ser feita a execuo daquilo. E ser execuo daquilo, coisa
julgada daquilo. Posso entrar com rescisria s daquele captulo.
Aula em 23/01
INTERPRETAO DA SENTENA
1) A sentena uma fonte do direito, porque dela eu posso extrair no
mnimo duas normas: a norma do caso e a norma que dali se extrai
para regular casos semelhantes aquele (precedentes). Esses so os
dois produtos da interpretao da sentena, fundamentais para
decidir a coisa julgada e a ratio decidenti.
2) Como se interpreta a sentena?
a) Sentena se interpreta por inteiro. Se eu quero compreender o
dispositivo, leia a fundamentao e o relatrio. Se eu quero
compreender a ratio, tenho que ler o relatrio. A interpretao
sistemtica da sentena importantssima. Num eventual conflito
entre o que est na fundamentao e o que est no dispositivo,
prevalece, para Fredie, a fundamentao. errada a interpretao
isolada do dispositivo, dizendo que s ele faz coisa julgada.
b) Interpretar a deciso luz da manifestao das partes: o que
as partes disseram no decorrer do processo, inclusive as suas
postulaes, indica o que as partes querem. Deciso do STJ que disse
que um fundo de previdncia privada tinha que pagar para um exempregado de uma empresa que faliu e que no era vinculada para
esse fundo. Funcionarios de uma empresa estariam bancando
funcionrios de outra empresa. O STJ estaria dizendo que o fundo ia
ter que pagar?Pq o a fundao no tem renda. O fundo administra
muito dinheiro. A Petrus e a FUNCEF no tem dinheiro, administra
dinheiro dos outros. Quando o STJ diz que a Fundao vai pagar, e ela
que vai pagar ou os fundos que administram? O fundo no pode
pagar, mas se for os fundos, todos os trabalhadores tem que ser
citados. Se ele est dizendo que quem vai pagar o dinheiro que ela
administra e que no dela, ele estaria atingindo patrimnio de
COISA JULGADA
TEORIA DA COISA JULGADA
a situao de indiscutibilidade da norma jurdica individualizada
estabelecida na sentena. A norma jurdica individualizada se torna
estvel, indiscutvel. Percebam que esta estabilidade uma
peculiaridade da jurisdio. Nem lei se torna indiscutvel, j que uma
lei pode ser revolgada pela outra. Tem a ver com segurana jurdica.
Agora, voc pode compreender coisa julgada no como a
estabilidade, mas tambm como aqui que foi julgado. O que foi
julgado a norma individualizada. Ento eu tambm posso dizer que
a coisa julgada o que foi julgado. Houve a um processo de
metonmia: coisa julgada o que foi julgado, mas coisa julgada
acabou sendo utilizado para significar uma estabilidade do que foi
conferida quela norma jurdica individualizada.
A expresso em latim res iudicata. Como o nome da res antes de
ser julgada? Res iudicanda, que a o objeto litigioso. E a res iudicata
o objeto litigioso depois de julgado.
;;
c) Correo de Erros Materiais: Art. 463, CPC. Erro de nome,
clculo errado, referncia a fatos que no aconteceram. Erros
materiais no transitam em julgado, de sorte que podem ser
modificados a qualquer tempo e at de ofcio.
d) Art. 475-L, 1; Art. 471 nico: permite que eu controle a
coisa julgada que se funda em lei, ato normativo ou
interpretao tidos pelo STF como inconstitucional. Esse um
instrumento prprio para a execuo.
A coisa julgada no Brasil tudo, menos intransponvel. Temos uma
srie de instrumentos para control-la.
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H uns 15 anos, comeou a surgiu no Brasil um movimento
doutrinrio com apoio na Jurisprudncia em que se defendia a
possibilidade de controle da coisa julgada por meio atpico, ou seja,
fora do rol acima. Poderia controlar a coisa julgada livremente, desde
que ela fosse manifestamente injusta, inconstitucional ou
desproporcional. Quais eram os alvos desses doutrinadores?
Preferencialmente a investigao de paternidade, em que o exame de
DNA agora pode dizer quem pai e sentenas contra o poder pblico
bilhardrias. Ex.: desapropriao de um casebre por 3 bilhes. Houve
um movimento doutrinrio voluntarista para isso. Surgiu a um
movimento doutrinrio chamado de relativizao da coisa julgada,
que deveria se chamar, na verdade, de relativizao atpica, porque
a relativizao por si s j existia no Brasil em alguns casos e
inclusive com autorizao legislativa. Houve uma rejeio muito forte
contra este movimento. Mas quem garante que a deciso do segundo
juiz no vai ser manifestamente injusta? E que coisa manifestamente
injusta essa que durante 2 anos depois da coisa julgada ningum
falou nada? Se coisa julgada inconstitucional pudesse ser revista a
qualquer tempo, para que haveria prazo para a coisa julgada? Esse
ltimo instrumento tpico da letra d) surgiu desse movimento, atravs
de medida provisria. Observe que basta o cara perder a ao para
ele dizer que injusta.
ANTECIPAO DE TUTELA
1. CONCEITOS INTRODUTRIOS
Tutela Provisria x Definitiva: Essa distino de acordo com o
grau de cognio. provisria se fundada em cognio sumria e
definitiva se fundada em cognio exauriente. A diferena a aptido
dela para ser indiscutvel. A provisria no tem essa aptido, que est
presente na tutela definitiva.