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Condiciones para que haya delito y pasos de anlisis:

1 Conducta: si no hay conducta penalmente relevante, no se analiza nada ms. Lo primero


del anlisis es describir la conducta relevante, usando los mismos trminos que estn en el
texto del caso. No hay que confundirla con el resultado! P.ej. en el caso de la manta, la
accin relevante es el robo de la manta mas no los daos que le producen a la viejita por
sacrsela con fuerza porque estos son el resultado de esa accin.
- Accin: Luego se pone que hay accin porque hubo un movimiento
voluntario y por lo tanto evitable, y que no concurren las causas de exclusin de la accin
del art. 34 (fuerza fisica irresistible, movimiento reflejo y estado de inconciencia absoluta).
2 Tipicidad objetiva: Hay que indicar a qu tipo penal se adecua el caso. Hay que tener en
cuenta que en un artculo se pueden contener varios tipos, as que, por ejemplo en un
homicidio lo que nos interesa es que se adecua al art. 79 que dice el que matare a otro.
Despus hay que describir los elementos del tipo objetivo:
Sujetos: Activo (P.ej. el que mata) y Pasivo (p.ej. al que matan).
Delito de resultado o mera actividad: Si es de resultado indicar si es de lesin o de puesta
en peligro.
Nexo causal: Hay que indicar qu teora usamos para establecerlo. La mejor es la
imputacin objetiva. Entonces, hay que indicar el riesgo creado y el resultado.
Deber de cuidado:
Tipicidad subjetiva: Si hay dolo hay que indicar de qu tipo es.
De Primer grado
De segundo grado
Dolo eventual
Tentativa: real, irreal, acabada, inacabada, inidnea, idnea.
Delitos imprudentes
3 Antijuridicidad
4 Culpabilidad
5 Punibilidad
1 ACCIN
CONDUCTA_____________________________________________________
- La accin excluye los asuntos que no son importantes para la tipificacin.
- Si hay accin, siempre hay que describir la conducta!
- Para el finalismo (Zaffaroni, Bacigalupo) lo que importa es fin que el autor se propone.
Por lo tanto consideran que hay conciencia del resultado y que se hace para un fin
determinado. Esto es contrario al causalismo.
El problema es que no se contemplan los actos imprudentes porque por ejemplo, en el caso
de que alguien dispare un arma y lastime a alguien, aunque no haya tenido voluntad de
hacerlo, para el finalismo el autor se propuso agarrar el arma y apretar el gatillo, etc.
Los finalistas de hoy definen a la accin a travs de la evitabilidad del movimiento. Por
ejemplo, si A dispara a B, ese disparo era evitable. Por lo tanto voluntario es igual evitable,
o sea que si no se pudo evitar no fue voluntario (Righi).
Si el actor no pudo evitar el movimiento (por ejemplo porque era epilptico) es una
conducta dentro de la ley y no se la considera voluntaria. Esto est definido en el art. 34
inc.1,2 y 3 no son punibles quienes actan en estado de inconciencia o en estado de
amenaza. Por ejemplo, a nadie se le puede imputar que no salv a alguien si en ese
momento estaba inconciente, pero si estaba dormido o borracho se le puede imputar porque

no estaba cumpliendo con su trabajo.


Si una madre asfixia a su hijo durmiendo con l, no hay accin por el hecho porque no tuvo
voluntariedad de matarlo, pero s se le imputa la voluntariedad el hecho de acostarlo con
ella.
- Roxin dice que la accin es una manifestacin anmico-espiritual del ser, por lo tanto se
excluyen correctamente a las personas jurdicas. El profesor dice que es una posicin
entendible pero vaga.
- No hay accin si concurre:
- Movimiento reflejo: Si un epilptico destruye alguna cosa no hay accin pues no
controlaba sus acciones.
- Fuerza fsica irresistible: Lo mismo si alguien empujado por otra fuerza (de persona u
objeto) lesiona a alguien. No hay accin pues no hubo voluntariedad.
- Estado de inconciencia absoluta: No entran ac los casos de inconciencia por alcoholismo
o drogadiccin, pues en estos no hay un completo estado de inconciencia.
2
TIPICIDAD_______________________________________________________________
_
- Si no hay accin no hay tipicidad porque no hay conducta.
- Para saber si hay tipicidad hay comparar la accin con los tipos penales del cdigo.
Entonces la tipicidad es la coincidencia entre lo que hace el autor y lo que dice la ley. Por lo
tanto, si alguien mata a otro, se adecua al art. 79 que dice se le aplicarn de 8 a 25 aos de
prisin al que matare a otro.
- Los tipos son descripciones de las conductas prohibidas, por ejemplo el que matare a
otro, de omisiones prohibidas, por ejemplo el que no ayude a socorrer a otro, son
deberes. En algunos se prohibe realizar movimientos y en otros se prohibe no realizarlos.
- La norma no est expresada en el tipo, sino que se infiere de l (porque no dice lo que est
prohibido, sino que describe las consecuencias de actuar de determinada manera).
- En el tipo no aparece el bien jurdico, que es lo que exige el principio de lesividad.
- Teora de la adecuacin social: Dice que las acciones usuales, aprobadas por la
comunidad, no pueden ser tpicas o antijurdicas. Su contracara es la inadecuacin social
que sera ya el tipo delictivo. Las conductas socialmente adecuadas se pueden dividir en
dos tipos:
1) Riesgo jurdicamente irrelevante o permitido: son las lesiones que se pueden producir en
el trfico areo, ferroviario o viario, o en plantas industriales o en competencias deportivas,
siempre y cuando se observen las reglas correspondientes.
2) Acciones insignificantes o socialmente toleradas: ac entran los juegos de azar con
apuestas muy pequeas, como as tampoco son injurias las expresiones denigrantes en el
circulo familiar ntimo, etc. Esto es as porque se considera que no es lesionado el bien
jurdico protegido.
No entran en estos ejemplos, los hurtos bagatela, porque aunque sea mnimo, se ven
vulneradas la propiedad y la posesin.
- Los tipos pueden ser :
A) Abiertos (no se describe exhaustivamente y en todos sus aspectos el objeto de la
prohibicin) o cerrados (son los que describen los elementos fundamentadores del injusto,
por lo tanto slo dejan margen para examinar si hay causas de exclusin del injusto).
B) Activos (describen acciones: el que matare a otro) u omisivos (describen omisiones

el que no ayude a socorrer a otro).


A) TIPICIDAD OBJETIVA: Fuera del mbito volitivo y
cognitivo del sujeto.
- Hay tipos penales que aluden a las CIRCUNSTANCIAS y otros que no
(por ejemplo el que matare a otro no alude a ninguna circunstancia en especial).
- Hay tipos penales que aluden USO DE MEDIOS como armas, etc.
- Hay tipos penales que aluden al TIEMPO, como por ejemplo el que habla de
matar a un recin nacido.
- Los tipos penales aluden a RESULTADOS, por ejemplo que la cosa haya
sido destruida o desaparecida, o un dao al cuerpo, etc. En los delitos de resultado siempre
se alude a un objeto.
- CONTENIDO DEL TIPO OBJETIVO
A) SUJETO: todos los tipos penales tienen (no hay accin sin sujeto): la
mayora de los tipos penales alude al sujeto activo usando pronombres: el que matare a
otro.
Entonces, los sujetos son Activos (P.ej. el que mata) y Pasivos (p.ej. al que matan).
B) OBJETO: es sobre el cual debe verificarse el resultado y la accin, por
ejemplo el cuerpo de la vctima o un nio en la corrupcin de menores.
No hay que confundirlo con el BIEN JURDICO, por ejemplo en el hurto la tenencia es
el bien jurdico y la cosa el objeto. En el homicidio, la vida es el bien jurdico y el objeto es
el cuerpo de la vctima.
C) DELITOS DE MERA ACTIVIDA: Es cuando falta el resultado, como en el
allanamiento de morada o en el falso testimonio. La realizacin del tipo coincide con el
ultimo acto de la accin y por lo tanto no hay resultado. O sea que el hecho se consuma
slo con la accin del autor, es decir que el resultado es la accin del autor.. Por lo tanto ac
no interesa establecer la relacin causal.
D) DELITOS DE RESULTADO: Son por ejemplo el homicidio. Ac
hay una distancia temporal y espacial entre la accin (disparar un revolver) y el resultado
(muerte de la vctima). Tambin son delitos de resultado la estafa (porque el perjuicio
patrimonial viene despus del engao), las injurias y el escndalo pblico. Por eso es muy
importante la teora de la imputacin objetiva en los delitos de resultado para establecer si
hay relacin entre la accin del sujeto y el resultado. Los delitos de resultado se dividen en:
-Delitos de lesin: Son la mayor parte de los tipos. El objeto de la accin debe ser
realmente daado, como pasa en el homicidio, las lesiones o los daos.
- Delitos de puesta en peligro: No requieren la lesin del objeto. Se dividen en: 1. peligro
concreto: El objeto de la accin tiene que haber estado realmente en peligro, y el resultado
no se tiene que haber producido slo por casualidad. Por ejemplo cuando se maneja
imprudentemente y se pone en peligro la vida de otras personas.
2. peligro abstracto: Por ejemplo: ejercer ilegalmente la medicina, aunque no haya un dao
hay peligro abstracto puesto que est tipificado. Otro ejemplo de peligro abstracto es la
posesin de armas sin autorizacin.
E) EL NEXO DE CAUSALIDAD: es la relacin entre resultado y conducta.
Todo lo que ocurre es el resultado de infinitas causas, es decir que si no hubiera
tales causas no habra tales resultados, pero lo que hay que probar es que tal accin fue la
causa de tal resultado. Para esto hay distintas teoras:

1.Teora de la equivalencia o de la condicin: dice


que si se puede suprimir mentalmente cierta accin y con eso no habra resultado, entonces
no hay causalidad. Sin embargo, ac ya se supone que dicha accin o causa provoc tal
resultado por lo tanto no sirve. O sea que, debe considerarse causa toda condicin sin la
cual no se habra producido el resultado. as p.ej. son causales los fabricantes del revolver
con el que A mata a B.
2.Teora de la adecuacin y de la relevancia: dice que slo es causal una conducta que
posee una tendencia general a provocar el resultado tpico, mientras que las condiciones
que solo por casualidad han desencadenado el resultado son jurdicamente irrelevantes. Esta
teora elimina los nexos innecesarios de la teora de la teora de las equivalencias,
aceptando as que los antepasados del delincuente no son causa de los delitos de ste, y
tambin se niegan los cursos causales extravagantes como p.ej. el del causante de un
accidente cuya vctima muere pero por un incendio en el hospital, ac no sera imputable.
Entonces, la teora de la adecuacin parte de que una condicin es adecuada si aument la
posibilidad resultado, as p.ej. si A convence a B para que tome un vuelo, y B muere por un
atentado en el avin, A no habr puesto una condicin adecuada para la muerte de B. Pero
si A supiera del atentado de antemano, s podra ser castigado por homicidio doloso.
De todas maneras, esta teora no es una teora causal, sino una teora de la imputacin, es
decir que no dice cuando una circunstancia es causal respecto de un resultado sino que
intenta determinar qu circunstancias son jurdicamente relevantes y pueden ser imputadas
a un agente.
Entonces, se pude decir que es una teora complementaria de la teora de la equivalencia.
3.Imputacin objetiva (es la que hay que usar): (realizacin del
peligro) Para que haya imputacin objetiva se tiene que dar la realizacin de un peligro
creado por el autor y no cubierto por un riesgo permitido.
Entonces, si bien se requiere que el autor haya causado el resultado, con eso solo no basta
para que se realice el tipo. As, p.ej. si A convence a B para que viaje a Mallorca y B muere
en un accidente al estrellarse el avin, A caus la muerte de B por convencerlo, pero no lo
mat porque el accidente era incalculable, y por eso no se lo puede imputar a A.
Por lo tanto, para la imputacin objetiva hay 2 requisitos:
A. que el agente que caus un resultado haya creado un
peligro para el bien jurdico, y que ese peligro no est cubierto por un riesgo permitido y
que adems ese peligro se haya realizado en el resultado concreto. P.ej. si A dispara a B, y B
muere no por el disparo sino por un incendio en el hospital, el disparo de A cre un riesgo
no permitido de matar a la vctima, pero en el incendio del hospital no se realiza el peligro
que A cre, entonces no es imputable por el homicidio de B. Entonces si no hay creacin de
peligro no hay imputacin, pero si hay creacin de peligro pero no hay realizacin del
mismo, slo se puede imponer la pena de tentativa.
B. que si el resultado se da por la realizacin del peligro creado por el autor, en general hay
imputacin porque se cumple el tipo objetivo. Pero, si la realizacin del peligro se da por
un riesgo permitido no hay imputacin.
As tambin hay otras causas que pueden excluir la imputacin al tipo objetivo:
1. Por disminucin del riesgo: Ac directamente no hay creacin
de riesgo, y por lo tanto no hay imputacin si modificando un curso causal se disminuye el

riesgo y se mejora la situacin de la vctima. P.ej. si A viendo como una piedra vuela a la
cabeza de B la desva a otra parte del cuerpo de manera que le hace menos dao, a pesar de
que hay causalidad no comete lesiones. Otra situacin es la de cambiar un peligro por otro
pero que tambin es menos daosa para el sujeto de lo que hubiera sido la situacin inicial.
P.ej. para salvar a un nio de un incendio se lo tira por la ventana, causndole lesiones pero
salvndolo del incendio. Aunque hay acciones tpicas de un delito que le son imputables
como realizacin del tipo, el autor pude estar justificado por consentimiento presunto o por
el estado de necesidad.
2. Por falta de creacin del peligro: Ac el autor no disminuye el
riesgo pero tampoco lo aumenta de un modo jurdicamente relevante. O sea que no son
imputables las incitaciones a realizar actividades normales y jurdicamente irrelevantes
(caminar por la ciudad, baarse, subir escaleras, etc). Si en estas situaciones se produce
algn accidente, el derecho los toma como riesgos socialmente adecuados inherentes a la
realizacin de esas actividades. P.ej. no es imputable incitar a alguien a dar un paseo por el
parque, si en el mismo la persona muere porque le cae un rayo. Y tambin si un peligro ya
existente no es aumentado de modo mensurable, p.ej. si A vierte un balde de agua en aguas
turbulentas que estn a punto de romper la represa. Ac se puede afirmar que hay
causalidad entre la accin y el resultado pero no se puede imputar a A por delito de
inundacin, porque los requisitos para una inundacin no son aumentados al aadir tan
poquita agua.
3. Por casos de riesgo permitido: Ac aunque el autor cre un
riesgo jurdicamente relevante, no hay imputacin si es un riesgo permitido. El riesgo
permitido es una conducta que crea un riesgo jurdicamente relevante pero que est
aceptado y permitido de modo genera siempre y cuando se observen las reglas de cuidado,
como por ejemplo manejar un auto, todo el trfico pblico, practicar deportes riesgosos,
etc. Entonces, a diferencia de las causas de justificacin como el estado de necesidad (que
necesita ver cual inters pesa ms), ac se excluye la imputacin al tipo objetivo. Entonces,
si A con su coche, observando todas las reglas del trfico, atropella a B, habr causado la
muerte de ste pero no ser culpable de homicidio. Slo el hecho de rebasar un riesgo
permitido crea un peligro.
4. Por casos de riesgo NO permitido:
a. Si falta la realizacin del peligro: Se excluye la
imputacin si, aunque el autor haya creado un peligro para el bien jurdico protegido, el
resultado se produce no por ese peligro sino slo por relacin causal con el mismo. Se
puede usar el ejemplo de la victima de tentativa de homicidio que muere no por el atentado
sino por un incendio en el hospital. Ac hay relacin causal pero no hay una realizacin del
peligro causado por el autor ya que estar internado en un hospital no fundamente el peligro
de morir en un incendio en el mismo, por lo tanto no se lo puede imputar por homicidio. Y
tambin, a la inversa, si la accin de la tentativa aumenta el peligro del curso causal y el
resultado se produce como realizacin del peligro creado por la tentativa. P.ej. si A quiere
matar a B con un hacha, pero B no muere por los hachazos sino por una infeccin en las
heridas. En este caso de la muerte por infeccin se realiza un peligro creado por los
hachazos, y por lo tanto en resultado es imputable al autor. Tambin se le imputa al autor el
resultado en el caso de que un herido inconsciente sufre un vmito y se ahoga con su propia
materia estomacal.
b. Si falta la realizacin del peligro No permitido: la
imputacin no se da en caso de la realizacin del riesgo no permitido. P.ej. el director de

una fabrica de pinceles le da a sus trabajadores pelos de cabra sin estar desinfectados para
que trabajen, cuatro trabajadores contraen una infeccin y mueren. Luego se descubre que
aunque se hubieran desinfectado los pelos, hubiera sido intil. En este caso el dueo de la
fbrica crea un peligro, pero al comprobarse que la desinfeccin hubiera sido intil, no hay
realizacin de dicho peligro. Lo mismo rige para cuando P.ej. ocurre un accidente porque
durante un adelantamiento prohibido se rompe una rueda del vehculo que adelantaba. Ac
no se realiz el peligro causado por el adelantamiento, sino que el accidente se debi a una
circunstancia casual que podra haber ocurrido en cualquier momento. Tambin se aplica
cuando P.ej. una persona muere de un ataque cardaco porque otro lo adelanta
incorrectamente. Que alguien muera de un ataque cardaco por sustos no se incrementa de
un modo considerable por una maniobra incorrecta de conducir, por lo tanto no es
imputable el autor. Adems, el fin de las normas de trfico no es impedir daos anmicos
sino daos directamente corporales, y esos peligros no se han realizado, por lo que se puede
castigar al autor por puesta en peligro del trfico viario o por daos pero no por homicidio.
c. Si se dan resultados que no estn cubiertos por el fin
de proteccin de la norma de cuidado: Se supera el riesgo permitido y se aumenta el peligro
de un resultado que luego se produce, pero igual no se lo imputa al autor por dicho
resultado. P.ej. un dentista le saca dos muelas a una mujer bajo anestesia total, y sta muere
por una falla cardaca. Aunque la mujer le haba dicho al dentista que tena algo del
corazn, l omiti hacer intervenir a un anestesista. Se supone que igual la mujer hubiera
muerto ms tarde aunque hubiera intervenido el anestesista porque no se saba
especficamente que dolencia cardaca tena aqulla. Ac no se imputara al dentista porque
el deber de llamar al anestesista no tiene como fin aplazar la muerte de un paciente, por lo
tanto no se realiz el peligro que quera prevenir el precepto de cuidado infringido. En este
caso del dentista, si la mujer hubiera presentado los estudios pertinentes a su falla cardaca,
por los cuales el dentista estara obligado como profesional a dar un cuidado distinto a la
paciente, y ste no lo hubiera hecho omitiendo la intervencin de un anestesista, entonces s
tendra lugar la imputacin puesto que la mujer hubiera muerto directamente por la
infraccin al deber de cuidado del dentista.
d. Si se hubiera evitado el hecho con una conducta
conforme al derecho (teora del incremento del riesgo): p.ej. El conductor de un camin
adelanta indebidamente a un ciclista ya que no guarda la distancia mnima permitida.
Durante el adelantamiento, el ciclista, adems conduca ebrio, hace un giro inesperado y
cae bajo las ruedas del camin. Se comprueba que probablemente el accidente tambin se
hubiera producido aunque el adelantamiento se hubiera hecho guardando la distancia segn
las normas del trfico. Si bien, est claro que se excluye la imputacin cuando por una
conducta alternativa conforme al derecho se hubiera producido con seguridad el mismo
resultado (caso de los pinceles), porque entonces la superacin del riesgo no estara
vinculada al resultado. Pero en el caso del camin, y segn esta concepcin, habra
imputacin ya que el resultado no se hubiera producido si se hubiera mantenido la distancia
correcta en el adelantamiento. Por lo tanto la superacin del riesgo no permitido aument
de modo jurdicamente relevante la posibilidad del accidente. Entonces, la teora del riesgo,
creada por Roxin, llega a la siguiente conclusin: si a pesar de guardar la distancia
requerida en el adelantamiento el ciclista muera, entonces el autor no es imputable puesto
que realiz un riesgo permitido. Pero si el autor rebasa el riesgo permitido y entonces se
produce el resultado como consecuencia del riesgo del adelantamiento prohibido, entonces
es imputable porque realiz un peligro prohibido.

e. Acerca del fin de proteccin de las normas: En este caso, las normas establecen una
distancia mnima que hay que mantener en los adelantamientos con el fin de proteger a
todos, es decir, ciclistas viejos, jvenes, e inclusive a los ebrios, por lo tanto, en el caso del
ciclista borracho, como la norma fue infringida por el conductor del camin, la reaccin del
ciclista, aunque condicionada por su embriaguez, estaba protegida por el fin de proteccin
de la regulacin.
5. Otros casos en que no se da la imputacin: Con la realizacin
de un peligro no cubierto por el riesgo permitido se da por regla general la imputacin al
tipo objetivo. Sin embargo hay veces que la imputacin puede fallar cuando el fin de
proteccin de la norma tpica (o sea de la prohibicin de matar, de lesionar, de daar, etc),
no abarca ciertos resultados, pero porque la misma norma no est destinada a impedirlos.
En los hechos dolosos hay 3 casos importantes en que no habr imputacin:
A. la cooperacin en una autopuesta en peligro: las
incitaciones o facilitaciones a una autopuesta en peligro no son imputables de lesin u
homicidio, cuando son realizadas por propia responsabilidad. P.ej. si yo incito a B a que se
drogue y l, conciente de los riesgos que esto puede ocasionar muere, yo no soy imputable
por homicidio. Entonces, slo ser inimputable el que incita a otro a una autopuesta en
peligro, siempre y cuando el que se pone en peligro sea igualmente conciente del riesgo que
el incitador. Pero, si el que se autopone en peligro tiene sus facultades mentales alteradas
(permanentemente y no por una inhibicin) y por lo tanto no puede ser conciente del riesgo,
entonces el incitador s es imputable.
Estas reglas tambin se aplican en los casos de rescates voluntarios, es decir, si alguien
tratando de rescatar a otro se lesiona, la victima no es imputable, porque el rescatista sabe
de los riesgos, aunque no obsta que pueda haber reparacin en lo civil, mas no imputacin
penal.
Otro caso de falta de imputacin se da cuando la victima se niega a recibir auxilio, p.ej. yo
atropello a alguien dolosamente y esa persona, al ser religiosa, se niega a recibir una
transfusin y muere. Yo no sera imputable por homicidio, porque la persona se neg a
recibir ayuda, y muri por una decisin suya, por lo tanto yo slo sera imputable por
tentativa.
B. puesta en peligro de un tercero aceptada por ste: En
estos casos entran, p.ej los enfermos de HIV que contagian a otros pero con el
conocimiento del peligro de aqullos. O los que sabiendo certeramente que el conductor
est borracho le piden expresamente que los lleve y causa de esto hay un accidente y el
acompaante muere. O el pasajero que incita a su taxista a que conduzca a velocidad
excesiva para llegar a tiempo a determinado lugar, y ocurre un accidente y el pasajero
muere. En todos estos casos los autores no son imputables porque los terceros eran
concientes, y adems provocaron la autopuesta en peligro, por lo tanto el fin de proteccin
del tipo no abarca tales resultados como provocados por los autores. Sera distinto, y en este
caso s habra imputacin de los autores si stos hubieran persuadido a los terceros, por
ejemplo, ocultar el hecho de ser portador de HIV, o persuadir de llevar a alguien aun
sabindose el conductor en estado de embriaguez, etc.
C. atribucin de la esfera de responsabilidad ajena: El
fin de proteccin del tipo tampoco cubre aquellos resultados cuya evitacin cae dentro de la
esfera de responsabilidad de otro, p.ej. la polica me para a un costado de la carretera
porque tengo mis luces de atrs rotas. Para que otros autos no nos choquen el polica pone

detrs del auto una baliza. Me dice que siga hasta la prxima estacin de servicio para que
arregle las luces y para esto me van a escoltar desde atrs para que no haya accidentes.
Antes de que yo arranque, el polica saca la baliza, y acto seguido otro coche me choca, con
lo cual se produce la muerte del conductor del mismo. No se me puede imputar a mi por
homicidio imprudente ya que al haber asumido el polica el control del trfico, la seguridad
del mismo entraba en la esfera de su responsabilidad y no de la ma.
Delitos de peligro concreto: Son delitos de resultado, y requieren que se
haya producido un peligro real de resultado a la vida o a la integridad de otro o de cosas
ajenas de considerable valor, ms no requieren que efectivamente haya lesin (sino ya no
sera un delito de resultado de puesta en peligro sino un delito de resultado de lesin). Un
ejemplo tpico de esto son las puestas de peligro en el trnsito automovilstico. O tambin
por ejemplo si yo disparo un tiro al aire en medio de un sitio poblado hay un peligro real de
resultado, pero si lo hago en medio del campo donde tengo la seguridad de que no hay
nadie en varios km a la redonda, hay peligro, pero no un peligro de resultado, porque no
puedo lesionar a nadie.
Delitos de peligro abstracto: Se castiga una conducta tpicamente peligrosa sin que se haya
producido un resultado de puesta en peligro concreta. El fin es la proteccin del bien
jurdico y evitar peligros concretos. Se puede volver a usar el ejemplo de los tiros en el
medio del campo, donde si bien creo un peligro pero no es concreto porque no hay ninguna
persona a los alrededores que yo pueda lastimar, por lo tanto el peligro es abstracto.
O tambin, la posesin de drogas en la va pblica pero en cantidades para consumo propio,
es un delito de peligro abstracto.
F) DELITOS PERMANENTES O DE ESTADO (tienen importancia para
determinar la autora y participacin en los hechos. As, en los delitos permanentes, an
despus de la consumacin siguen siendo posibles la coautora o la cooperacin, p.ej. si
alguien participa posteriormente en la privacin de la libertad. En cambio, en los delitos de
estado o instantneos, tras la consumacin slo puede haber encubrimiento o
favorecimiento).
Permanentes: Son los de mera actividad. El delito no est
terminado con la realizacin del tipo sino que se mantiene por voluntad del autor. P. ej. el
allanamiento de morada, con la intromisin del autor ya se da un hecho consumado pero
dura tanto tiempo como el sujeto est dentro del mbito de manera ilegal. Tambin es
permanente la detencin ilegal o la conduccin en estado de embriaguez.
De estado o instantneos: Son los delitos de resultado. El hecho
est concluido con la provocacin de un determinado estado. Por ejemplo el homicidio,
las lesiones y los daos, pero tambin se incluyen en delitos de estado la bigamia
porque aunque el autor se siga aprovechando del estado creado por su hecho, no quiere
decir que est constantemente contrayendo matrimonio bgamo, por eso no es de mera
actividad.
G) BSICOS O CUALIFICADOS POR EL RESULTADO
Cualificados: Son delitos dolosos con una consecuencia penal mas grave, como pasa en la
combinacin de dolo-imprudencia, o cuando a la imprudencia se suma la temeridad.
H) ESPECIALES O COMUNES
Comunes: No exigen caractersticas especiales del autor. Son los

que en el cdigo mayormente dicen quien o el que.


Especiales (o de infraccin de deber): Por ejemplo en el
prevaricato donde se exige que el autor sea juez o abogado.
I) SIMPLES O COMPUESTOS
Simples: Protegen slo un bien jurdico, como en el homicidio, los daos o las lesiones.
Compuestos: Protegen varios bienes jurdicos, como pasa en hurto
que se dirige contra la propiedad y contra la custodia, y el robo que se dirige tambin contra
la libertad de decisin y de actuacin.
J) DE UNO O VARIOS ACTOS
Un acto: hay una sola accin en los hechos, como pasa en los daos.
Varios actos: Por ejemplo el robo, porque el primer acto es la violencia o la intimidacin, y
el segundo acto es la sustraccin.
- TENTATIVA (art. 42): Slo en delitos dolosos comisitos u omisivos. El
art. 42 dice el hecho no se consuma por cuestiones ajenas al autor. (Esto quiere decir que
si no se produjo, no fue gracias al autor, puesto que se considera que ste tena la voluntad
de lograr el resultado). Entonces hay 2 requerimientos:
A Que no se consuma el hecho por cuestiones ajenas al autor.
B Que haya comienzo de ejecucin (Por lo tanto no
son punibles hechos anteriores como la ideacin o preparacin de los hechos).
- El tipo subjetivo del dolo es el mismo que en la tentativa, porque la intencin
siempre estuvo.
- En la tentativa puede haber error de tipo, por ejemplo: A cree que dispara y
mata a B, pero en realidad dispara y mata a un perro. Entonces no se llega a consumar
totalmente el hecho, se cumple con el tipo subjetivo, pero no el objetivo.
- La tentativa puede ser:
A Acabada: Coincide con el plan del autor pero el
hecho no se consuma, aunque el autor hizo todo lo posible para consumar el hecho, pero no
lo logra por circunstancias ajenas a l (primer requerimiento de la tentativa).
B Inacabada: Hay comienzo e accin pero no se
realizan todos los hechos que el autor tena en mente para la consumacin, sino que slo
comienza a realizar el hecho, o los primeros pasos.
C Real e irreal: Por ejemplo cuando alguien hace un mueco
vud y lo pincha con la intencin de daar a alguien. Ac hay manifestacin de voluntad
hostil al derecho. Segn la mayor parte de la doctrina no se puede penar esta tentativa
irreal.
D Inidnea o idnea (art.44): Estos s son punibles a diferencia
de los irreales, aunque sean delitos imposibles. Por ejemplo cuando el autor no pudo
consumar el hecho porque era imposible. sta tentativa inidnea puede ser eximida de
pena, pero la idnea no. Por ejemplo, el autor dispara pero no advierte que la vctima tiene
un chaleco. Si el autor no lo pudo advertir, es una tentativa idnea ya que, aunque tuvo
voluntad de realizar el hecho, no pudo hacer por cuestiones ajenas a l. Si lo advierte pero
dispara igual, la tentativa es inidnea porque saba que no iba a cometer el hecho.
Si se dispara contra un mueco, la tentativa es inidnea, porque nunca se llega a consumar
el hecho. O por ejemplo, si trato de herir con un destornillador a alguien que tiene un
chaleco antibalas, tambin es una tentativa inidnea.

- Criterio individual objetivo: dice que es un acto ejecutivo si el plan coincide


con la voluntad del autor. O sea si la persona planeaba disparar.
- El problema en la tentativa se da en cuanto a diferenciar los actos
preparatorios con los de comienzo de ejecucin, porque los preparatorios no estn penados,
porque no son considerados como tentativa.
B) TIPICIDAD SUBJETIVA (realizacin del plan): Hay conocimiento y voluntad de
provocar el resultado, es decir DOLO.
- Una vez que constat la conducta relevante y la tipicidad objetiva, hay que ver
si se cumple con la tipicidad subjetiva, es decir si hay dolo.
- La mayora de los delitos del cdigo exigen la concurrencia del dolo, salvo
los delitos culposos. Si la ley no dice de qu tipo de delito se trata, se presume que es
doloso. Para saber si hay culpa, en el texto del artculo debe mencionar las palabras
negligencia, impericia o imprudencia.
- En el art. 79 (comienzo de la parte especial) est el homicidio doloso, y en
el art. 84 el homicidio culposo.
- Entonces, para saber si hay dolo habr que ver si hubo conocimiento y
voluntad de producir el resultado.
- Para el hurto no hay culpa. Pero puede pasar que la persona se lleva algo sin
conocimiento o voluntad de hacerlo (ausencia de dolo) por lo tanto habr atipicidad
subjetiva.
- CATEGORAS DEL DOLO (ROXIN): se contraponen a las dos formas de
imprudencia (conciente e inconciente). Roxin parte de la realizacin del plan, o sea que
considera doloso al cuando el resultado se corresponde con el plan del sujeto. Esto es
evidente en el dolo de 1 y 2, pero tambin sirve para delimitar la diferencia entre dolo
eventual e imprudencia consciente. P.ej. si alguien atropella a otro intencionalmente con
su coche, y se da cuente de que posiblemente lesionar a un tercero, entonces admiti en su
plan que eventualmente podra lesionar a otra persona, aunque no era precisamente ese
resultado el que buscaba pero le fue indiferente y por lo tanto actu dolosamente. Por el
contrario, si p.ej. si alguien sigue fumando en la cama a pesar de las advertencias de su
novia y provoca as un incendio, slo es culpable del incendio por imprudencia consciente
(porque saba lo que haca) y no de un incendio doloso, porque aunque actu a sabiendas
(por eso es conciente) no se puede decir que el resultado es la realizacin de un plan de
incendio.
1- Intencin o dolo directo de 1 grado: Se habla del
conocimiento, el propsito y la intencin (lo que le importa al sujeto es el resultado que
persigue sin importar si la produccin de ese resultado se presente como segura) del autor,
lo que tiene en mente para provocar determinado resultado, su deseo final. Ac la intencin
es el mvil primario. Entonces, lo importante es si la persona tiene un plan (propsito o
intencin) y si el resultado es la realizacin de ese plan. P.ej. Si me colo en el tren porque
llego tarde a clase y no tengo tiempo para volver a mi casa a buscar plata, no se puede decir
que comet una estafa, porque mi plan no era el enriquecimiento sino llegar a clase
puntualmente.
2 Dolo directo de 2 grado: Tambin hay conocimiento del

resultado que se va a provocar pero no hay propsito de hacerlo, pero si sucede lo asume
como voluntario. P.ej., si alguien quiere cobrar un seguro y para lograrlo genera un
accidente en el cual sabe con seguridad que morir gente, aunque el autor no tena intencin
de que muera nadie, saba que esto iba a ocurrir y no hizo nada concientemente para
evitarlo, as que asume las consecuencias. Entonces, se considera que el sujeto quiso las
muertes que ocasion aunque las haya lamentado y hubiera preferido evitarlas, pero se
considera que eran parte del plan realizado, por lo tanto es suficiente para que concurra el
dolo.
La diferencia entre el dolo directo de 2 con el dolo eventual es que en el dolo eventual no
habr intencin y el adems el sujeto no estar seguro de si se producir el hecho, por lo
tanto el dolo directo es ms grave.
3 Dolo eventual: Hay dolo eventual cuando: hay conocimiento
del resultado pero no se sabe ciertamente si suceder; y si bien no hay intencin de
producirlo, sabe que se puede producir el resultado pero no hace nada para evitarlo y si
sucede lo asume como voluntario. En cuanto a la realizacin del plan se dice que tendr
un plan siempre y cuando en sus clculos se haya encontrado el resultado que luego se
produce.
Por ejemplo, el caso Croman. La contradiccin es que el dolo eventual se produce
cuando se produce el resultado, entonces, si el resultado no ocurriera debera ser una
tentativa.
Otro problema sera, por ejemplo, si hay dos amigos que estn jugando a la ruleta rusa.
Esto sera dolo eventual o tentativa de homicidio?, porque de por s, el riesgo est creado.
Diferencia con imprudencia: En el dolo eventual siempre habr realizacin de un plan,
porque el sujeto incluye en sus clculos la posible realizacin de un tipo, es decir lesionar
un bien jurdico protegido, y aunque slo sea eventual y en contra de sus verdaderas
intenciones, la posibilidad de lesin no lo hace desistir de su plan, aunque mantiene la
esperanza de que no ocurra, por lo tanto se decide concientemente.
Por su parte, en la imprudencia conciente no habr ningn plan, aunque s conocimiento del
riesgo, pero el autor estar plenamente confiado en sus habilidades para evitar el resultado.
P.ej. si A con su coche, y a pesar de las advertencias de su acompaante, adelanta a B y
provoca un accidente en el cual ste muere. A no habr actuado dolosamente, porque si bien
saba del riesgo que estaba creando, no tena un plan de matar a nadie, y adems confiaba
en su habilidad al volante para no provocar un accidente.
Es importante destacar que en el dolo eventual el autor slo tiene la esperanza de que el
resultado no se produzca, en tanto que en la imprudencia conciente el autor confa
ciegamente en evitar el resultado, y por lo tanto no se decide previamente por lesionar un
bien jurdico.
Entonces ser ms dura la pena para el que acta con dolo eventual porque sigue actuando a
pesar de haber calculado serenamente las consecuencias, es decir, lo opuesto al imprudente
quien no calcula la posible lesin del bien jurdico porque confa en sus habilidades para
ello.
Dimensin temporal del dolo: El dolo, como base de la realizacin de un plan, tiene que
concurrir en la fase ejecutiva de la accin, o sea que no basta que haya dolo en la fase
preparativa, porque nunca se podra saber si el sujeto habra pasado a la fase ejecutiva,
entonces, sera una contradiccin hacerlo responsable por un resultado que todava no se ha
producido. Adems, no es necesario que el dolo est presente en toda la fase ejecutiva, sino

que basta con que concurra en el momento en que el sujeto se dispone a la produccin del
resultado, sin importar si acto seguido abandona el control del curso causa. P.ej. quien pone
una bomba en un avin, acta dolosamente sin importar que luego se haya arrepentido o ya
no piense en el asunto, o mismo si luego se arrepiente e intenta avisar por radio para salvar
a los pasajeros, pero su intento no tiene xito, es responsable por homicidio consumado.
Lo mismo rige para el dolo subsiguiente. As, quien mata a un amigo imprudentemente,
pero luego se alegra de haberlo hecho y asume el hecho concientemente en su voluntad, a
pesar de ello responde slo por homicidio imprudente porque slo se puede hablar de la
realizacin de un plan cuando el plan exista antes de realizar la accin ejecutiva.
ERROR DE TIPO: Es cuando alguien, en la comisin de un hecho, no conoce una
circunstancia que pertenece al tipo legal y por lo tanto no acta dolosamente. O sea que
falta conocimiento cuando quien acta no incluy en su plan el elemento o circunstancia
del tipo. Entonces, la persona no es que duda o tiene alguna falsa suposicin de si el
elemento pertenece o no al tipo, sino que realmente lo desconoce y no se lo representa. P.ej.
Alguien roba un banco creyendo que lo hace con una pistola de utilera (art. 166, inc 2),
pero en realidad lo hace con un arma de fuego. Ac, el sujeto no acta dolosamente puesto
que desconoca una circunstancia del tipo, es decir, que en realidad llevaba un arma de
fuego.
- imputacin del dolo en las desviaciones del curso causal: P.ej. A dispara con dolo de matar
a B, pero ste slo resulta herido de manera poco peligrosa y luego, durante el tratamiento
de las heridas muere en el hospital pero vctima de un incendio. Ac el resultado no fue la
concrecin del plan de A, por lo tanto el curso causal que fue abarcado por el dolo se qued
a medio camino, entonces A slo puede ser imputado por Tentativa de homicidio.
Tambin puede haber casos en que el curso causal sea adecuado pero haya que negar el
dolo por desviaciones del curso, mientras que en los cursos causales inadecuados falta ya el
tipo objetivo por falta de nexo y por falla de la imputacin objetiva.
a. Aberratio ictus (desviacin de la trayectoria): es cuando hay
una desviacin del curso causal involuntariamente por parte del autor, y por lo tanto el
resultado tiene lugar en un objeto de la accin diferente a aquel que el sujeto tena en su
plan para alcanzar. P.ej. A quiere matar de un disparo a B, pero en vez de alcanzarlo a B lo
alcanza a C que estaba al lado. Segn la teora de la concrecin (opinin dominante y en
contra de la teora de la equivalencia) ac faltara el dolo con relacin al objeto perseguido,
y por lo tanto slo habra una tentativa de homicidio respecto a B y un homicidio
imprudente con respecto a C.
b. El cambio de dolo (cambio de objeto del hecho): Es lo
contrario al Aberratio ictus, o sea que ac s hay un cambio voluntario del curso de la
agresin por parte del autor hacia otro objeto y por lo tanto se realiza el plan del autor, es
decir que hay dolo.
c. El error in obiecto (error in persona): Ac hay una confusin
del objeto del hecho. P.ej. A quiere matar de un disparo a B, pero al individualizar a su
objeto pensando que es B, mata a C pensando que era B. Ac, segn la op.dom. lo
importante no es la representacin errnea que se hace el autor acerca de la identidad de la
vctima, sino que su plan se realiza puesto que alcanza a la vctima a la que haba apuntado
en el momento de la accin, por lo tanto acta dolosamente.
ERROR DE PROHIBICIN (acta dolosamente pero cree que su conducta est permitida):

Ac el sujeto conoce todas las circunstancias del hecho y por lo tanto acta dolosamente y,
sin embargo el sujeto considera que su hecho es permitido o no es antijurdico. P.ej: quien
graba voluntariamente la llamada telefnica de otra persona sin consultarle. Acta
dolosamente, es decir a voluntad, pero si cree que su comportamiento est permitido, habr
error de prohibicin que seguir manteniendo el dolo en su actuar, y en todo caso podr
excluir la culpabilidad.
Otros ejemplos: seducir a una menor de edad sabiendo que es menor de edad; quien exige a
otro el pago de un prstamo mediante la amenaza de descubrir un delito sexual etc.
- DELITOS OMISIVOS: Se pena cualquier comportamiento distinto mandado. Slo el
comportamiento mandado no es punible.
- Si dice el que causare la muerte a otro por no prestar auxilio no alude a una omisin
sino a una accin.
- Requisitos de la omisin:
A que haya un bien jurdico en peligro que genere el deber de actuar (por ejemplo, la
vida).
B debe haber capacidad de realizar la accin
mandada. Si se dice que alguien omiti el salvataje es porque esa persona tena la
capacidad de realizarlo. No se puede exigir un salvataje de alguien que, por ejemplo, es
discapacitado o est inconciente (no por drogas o alcoholismo).
Quien no cuenta con los medios para actuar, no omite nada.
C no se debe realizar la accin mandada, es
decir, no realizar el salvataje, no avisar a la polica, etc.
COMPRENSIN DE LOS TIPOS:
- Se llama garante al que puede hacer algo para evitar el resultado.
- Hay tipos que comprenden a todas las personas o a quienes tienen
deberes especiales, el art. 108 habla de cualquier persona que si encuentra a un nio y no
avisa a la polica.
En otros casos, como el del polica que sabe que se ha cometido un delito y no lo
denuncia; o el mdico que no denuncia a un baleado. Ac el delito consiste en omitir
hacer las denuncias pertinentes, porque el polica y el mdico estaban especialmente
obligados. Pero, si es una persona comn la que omite estos hechos, no pasa nada porque
no estn obligados especialmente. La posicin del mdico o del polica se llama posicin
fundamentadota del deber de garante, que est en el art. 106, omisin especialmente
penada.
Tambin son omisiones especiales las que surgen de: lazos familiares (el deber del padre de
alimentar al hijo), contratos (el que celebra el guardavidas con la pileta).
- Hay omisiones que estn sujetas a acontecimientos (art. 106).
- En los delitos omisivos no habra nexo causal porque no hay accin (como s la hay en la
comisin). Entonces el nexo se establece por perspectiva jurdica. As, en los casos de
homicidios se le debe atribuir la muerte a alguien que no la caus efectivamente, sino que
la caus una omisin de su parte.
De todas maneras, nunca se puede afirmar con certeza lo que hubiera pasado si la persona
hubiera actuado de otra manera, entonces hay que manejarse con las probabilidades.
Lo difcil establecer que la realizacin de la accin mandada hubiese evitado el resultado.
Por ejemplo, una madre que mata de hambre a su hijo no es culpable por omitir alimentarlo,

sino que es homicidio calificado.


DELITOS IMPRUDENTES:
- Art. 84 homicidio culposo, art. 94 lesiones culposas.
- Se utiliza la formula de la imputacin objetiva que es la del nexo causal: si no hay nexo
causal no hay imputacin objetiva.
- En las creaciones de riesgos puede haber violacin de las leyes de seguridad pero sin
que haya comportamiento inadecuado, por ejemplo: el que maneja borracho viola una ley
pero si maneja bien y cumple con todas las reglas no est creando un riesgo ni viola el
estndar de seguridad. De ac se deriva el:
Principio de confianza: Se confa en que las personas respetan los estndares de seguridad.
Por ejemplo: el cirujano confa en su instrumentista.
Se puede decir que es la autorizacin que cada uno tiene para confiar en los dems, es decir
que si uno cumple debidamente las normas de circulacin puede confiar en que los otros
tambin lo hagan si es que no hay indicios de que no lo hagan, p.ej. quien tiene prioridad de
paso en los cruces no precisa reducir su velocidad por si acaso otros conductores cometen
una infraccin de las reglas de trfico, sino que por regla puede partir de la base de que se
respetar su preferencia de paso. Si esto no pasa y hay un choque, slo existe imprudencia
por parte del que desatendi la preferencia de paso e infringi la norma de trfico.
Este principio no es aplicable en casos en que no se puede confiar en que los otros
respetarn las normas de trfico, por ejemplo esto rige para los nios pequeos o nios
mayores, para los adultos o ancianos frgiles y manifiestamente desorientados, y tambin
en cualquier otro caso en que el interviniente en el trfico permite advertir que no se atiene
a las reglas. Entonces, cuando un conductor se da cuenta de que otro no observa la
prioridad de paso, debe parar y no puede pasar confiando en su derecho.
Tambin, quien se comporta antijurdicamente puede igualmente invocar el principio de
confianza, as quien maneja borracho puede quedar exento de responsabilidad penal
invocando el principio de confianza cuando otro no respeta su prioridad de paso y el
accidente tampoco hubiera sido evitable si el conductor hubiera estado sobrio. Sin embargo,
quien ha tenido una conducta incorrecta y ha puesto con esta en peligro a otros
intervinientes en la circulacin y ha contribuido as a un accidente no puede invocar el
principio de confianza.
El principio de confianza tambin rige en cuanto que por regla general se puede confiar en
que los dems no cometer delitos dolosos, porque de lo contrario no sera posible la venta
de armas de fuego, de cuchillos, hachas, etc. En este caso se trata riesgos permitidos.
Cuando no hay estndares de seguridad en una determinada actividad, el sujeto se debe
informar de cmo debe subsanar el defecto, si no lo hace no debe emprender la actividad.
Entonces, quien no sabe algo, debe informarse, quien no puede hacer algo, debe abstenerse
o dejarlo. P.ej. acta imprudentemente el que maneja sabiendo que no ve bien o que est
cansado.
Ponderacin de la utilidad del riesgo: Un cazador no es socialmente til y, por lo tanto, si
comete un delito en su actividad, puede ser castigado con ms severidad de lo que lo sera
un ambulanciero por ejemplo, porque este ltimo s es socialmente til.
Estndar objetivo de competencia: Por ejemplo, si un mecnico avezado sabe de un
desperfecto en un auto con slo escucharlo (cosa que no es exigible para el comn de la
gente como estndar de seguridad), en el caso de que haya un accidente la mayora de la
doctrina dice que no le es imputable el mismo, porque tampoco es exigible para l que sepa

del desperfecto con solo escuchar el motor. La mayora de la doctrina resuelve en el plano
de la culpabilidad.
- La minora de la doctrina dice que si la persona tena capacidades especiales, hay que
imputarla por violar el deber de cuidado.
- Roxin dice que el que tiene conocimientos especiales debe ser imputado segn el estndar
de quienes tienen conocimientos especiales, p.ej. a un campen del mundo de natacin que
adems trabaja de socorrista y puede nadar al doble de rpido que el resto, no puede dejar
ahogarse a un accidentado por ir slo a la velocidad estandar o de los dems. Pero para el
que tiene capacidades inferiores se aplica lo que dice la doctrina mayoritaria: lo que
importa para saber si la accin es tpica, es si se cre algn riesgo.
Roxn tambin resuelve en el plano de la culpabilidad.
Imprudencia conciente: La persona SABE que crea un riesgo pero viola el deber de cuidado
porque confa en sus acciones. Ac s hay tipo subjetivo porque la persona sabe que crea un
riesgo. Entonces, a diferencia del dolo eventual, no es que no le importe el riesgo que crea,
sino que confa ciegamente en sus acciones para evitar el resultado.
Roxin sostiene la in dubio pro reo, pero dice que en los comportamientos imprudentes es
importante la temeridad del que acta imprudentemente, es decir si su conducta es
desconsiderada, cruel, sin importancia por los dems, es ms grave que una simple
imprudencia conciente.
Imprudencia inconciente: La persona NO SABE que est creando un riesgo. Por lo tanto,
ac no hay tipo subjetivo porque el autor no se da cuenta del peligro de sus actos. La
minora de la doctrina dice que esta imprudencia no debera ser imputable. Roxin, por su
parte, dice que S debe ser imputable porque todos asumimos responsabilidades y debemos
cumplir los deberes de cuidado.
Casos en que se rebasa el mbito de proteccin del tipo: Ac entran los casos de daos por
shock y los daos consecuencia de otros.
- daos por shock: son perjuicios o menoscabos fsicos que
sufren terceros cuando se enteran de la muerte o de la grave lesin de una persona allegada
o de otra desgracia que les afecta. Ac puede haber a lo sumo una compensacin civil, pero
no puede haber imputacin penal ya que el fin de proteccin de la prohibicin de penal de
matar o lesionar no consiste en preservar a personas distintas del afectado fsica o
psquicamente.
- Daos consecuencia de otros: son los que se derivan slo
posteriormente de un primer dao, as cuando un dao evoluciona continuadamente hasta la
muerte (sin importar si es poco o mucho tiempo) habr un homicidio imprudente si
concurren los dems requisitos. Pero cuando una enfermedad se detiene sin que sea posible
un restablecimiento pleno, las consecuencias que se deriven posteriormente de la reduccin
de capacidad o de rendimiento, no se consideran abarcadas por el fin de proteccin del tipo
(homicidio o lesiones imprudentes). P.ej. si alguien es dado del alta del hospital tras
amputrsele una pierna y despus de muchos aos muere o se lesiona por una cada debida
a su impedimento para andar, no se puede hacer penalmente responsable por estos segundos
accidentes al que provoc culpablemente el primero.
3

ANTIJURIDICIDAD________________________________________________________
Son permisos para realizar comportamientos tpicos. Es decir que, aunque estn tipificados
no son ilcitos. A esta altura ya se sabe que hay conducta tpica.
Las causas estn en el art. 34 y son: Estado de necesidad (inc.3), cumplimiento de un deber
(inc.4) y legtima defensa (in. 6 y 7).
Efectos de las causas:
a. La realizacin de una accin tpica pero justificada excluye la
culpabilidad y toda responsabilidad jurdica, ya sea civil, administrativa, etc (p.ej. la
legtima defensa).
b. Hay deber general de tolerar a quien acta justificadamente. P.ej.
quien tapa un incendio con el abrigo de otra persona. Esta persona se la tiene que bancar
porque la otra actu justificadamente por estado de necesidad. Sin embargo, si una persona
para salvarle la vida a su hijo pretende sacarle a otra un rin en contra de su voluntad, no
sera legtimo puesto que el bien lesionado en este caso no sera de un valor muy inferior al
que se va a salvar, lo cual es un requisito esencial: que haya diferencia notable entre el bien
lesionado y el salvado.
c. No es antijurdica la conducta de quien acta adicionalmente en la
circunstancia justificada. Para que sea punible el acto accesorio el acto principal debe ser
tpico y antijurdico (es decir para que haya complicidad). Entonces, la causa de
justificacin que ampara al autor tambin ampara al los participes. Igual, puede pasar que el
principal sea impune y el accesorio culpable, p.ej. quien instiga a un menor a cometer un
delito.
d. La causa de justificacin excluye el injusto penal. Porque cuando hay una conducta tpica
antijurdica hay injusto penal, por eso, al haber una causa de justificacin la conducta tpica
ya no es antijurdica. Sus consecuencias son:
- no habr delito
- no se puede exigir reparacin en el plano civil.
Criterios para identificar la causa de justificacin:
a. En todas las causas de justificacin la realizacin de la accin
justificada genera ms beneficio que dao, o el dao causable es inferior al evitable. O sea
que hay una ponderacin de bienes (el bien que se sacrifica debe ser de menor valor o
jerarqua que el que se salva, p.ej. daar una manta para apagar un incendio porque
peligraba una vida).
b. Righi propone hacer una valoracin del punto de vista criminal, es
decir, ver si a determinado hecho se le puede asignar que sea justificable, tolerable e
impune para los que participan en l. Sin embargo la mayora de estos puntos quedan en
duda. Muchos dicen que habra que resarcir civilmente el dao causado, otros que no todas
las cusas de justificacin son tolerables o que no siempre son impunes los accesorios.
Requisitos para afirmar que hay cusas de justificacin:
a. Postura clsica (causalismo): Dice que para que una accin tpicia
est justificada deben darse los supuestos objetivos (externos), p.ej. si una mujer le pega
con un sartn a alguien que abre la puerta de su casa porque piensa que es el marido que
viene de juerga, pero en realidad es un ladrn. Ac objetivamente hay supuesto de
justificacin por legtima defensa (agresin no provocada, repelida proporcionalmente, etc).
b. Postura finalista: Exige, adems de la concurrencia de los supuestos
objetivos, los supuestos subjetivos (dolo), es decir, saber qu es lo que se est haciendo, que

sea voluntario. Entonces, el autor debe saber que repele una agresin que es ilegtima, pero
no es necesario que conozca que hay una ley de justificacin, sino slo basta que conozca
la situacin (que repele una agresin ilegtima). En el caso del sartn, la mujer para estar
justificada debera saber que era un ladrn y no el marido, entonces ah s se daran adems
de los supuestos objetivos (la agresin ilegtima) los supuestos subjetivos (el conocimiento
de que la agresin es ilegtima).
A) Legtima Defensa: Es una defensa ante una agresin ilegtima, no provocada, repelida
de manera proporcional.
Segn Righi: es una reaccin necesaria y racional contra una agresin inminente y no
suficientemente provocada.
- Caractersticas:
- En la legtima defensa se puede defender todo bien jurdico (la propiedad, la vida, etc.)
- No debe haber desproporcin entre el bien defendido y el que se afecta por la defensa, (no
puedo provocar un choque de autos para que no me rompan la pelota de ftbol).
- El autor de la conducta debe usar el medio menos lesivo para defenderse (si me roban la
billetera y no hubo una amenaza real de muerte, no puedo responder pegndole un tiro al
ladrn).
- Requisitos:
- Que exista una agresin: debe ser actual e ilegtima. La agresin debe venir de una
persona y ese acto debe ser una amenaza para un bien jurdico.
- Que sea actual: si yo respondo la agresin tiempo despus, ya no sera legtima defensa
sino venganza.
- Que sea inminente: se debe saber que el delincuente s o s va a realizar la accin.
- Que no haya provocacin: el que se defiende no debe haber provocado la agresin de la
cual se defiende (p.ej. si yo me acuesto con una seorita y viene el marido y cuando nos
encuentra me quiere matar, si yo me defiendo no hay legtima defensa porque yo provoqu
la agresin. Ac habra una causa de exclusin de la culpabilidad, porque si yo lo mato
defendindome estoy daando un bien de la misma jerarqua que el que defiendo, y en la
causa de justificacin el bien sacrificado debe ser de menor valor o jerarqua).
- Concurrencia de causas subjetivas: la mayora de la doctrina exige que concurran no slo
las causas objetivas sino las subjetivas, es decir que el sujeto sepa que acta en legtima
defensa ante una agresin ilegtima.
- Concurrencia de causas objetivas: puede haber casos en que si bien parece que hay una
agresin, en realidad no lo es. P.ej. si un amigo me hace una broma y yo, pensando que me
va a agredir, lo mato. Ac no habra legtima defensa pues falta la causal objetiva de
agresin ilegtima.
- Agresin contra otros: la agresin no siempre tiene que ser contra uno mismo sino que
uno puede intervenir para defender a terceros, siempre y cuando se observen todos los
requisitos.
B) Estado de Necesidad justificante (no es el estado de necesidad disculpante):
- Caractersticas:
- El que acta realiza una conducta tpica (es decir, destruye algo, daa algo, etc)
- Tiende a salvar un bien jurdico (la propiedad, la vida, etc).
- Slo puede salvarse un bien cuya jerarqua sea superior al bien que se afecta.

- El peligro no debe venir de una agresin humana e inmediata sino sera legtima defensa.
- El peligro debe ser inminente.
- El peligro no debe venir de una accin del autor.
- La persona debe saber lo que est ocurriendo y debe actuar motivada por ello.
C) Consentimiento de la vctima: Por ejemplo la eutanasia.
D) Cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho: Acta tpica pero justificadamente
quien no hizo otra cosa que cumplir con un deber art.34, inc.4. Ac, el orden jurdico no
slo permite la conducta sino que obliga al sujeto a infringir una prohibicin.
- Cumplimiento de un deber: P.ej. los deberes que tienen los agentes de fuerzas de
seguridad de realizar un registro domiciliario (el cual est tipificado como violacin de
domicilio art. 150) o los casos en que la ley prev por orden de un juez competente la
intercepcin de la correspondencia (desvo de correspondencia, art. 153)
- Autorizaciones garantizadas constitucionalmente: P.ej. no es antijurdica una coaccin
tpica producida en una manifestacin puesto que est garantizado constitucionalmente el
derecho a reunin. Tampoco habr lesin al honor puesto que la libre expresin esta
garantizada constitucionalmente.
Sin embargo, no habr derecho a la propiedad legitimo si uno pone en su casa un sistema de
defensa que cuando el ladrn quiere entrar lo mata.
- Autorizaciones previstas en normas no penales: Es cuando se comete un hecho tpico pero
dentro del orden jurdico hay una norma que autoriza al autor a realizarlo, p.ej. la negativa a
restituir una cosa mueble entregada en depsito es un supuesto de defraudacin, art. 173,
inc 2. pero esto no es antijurdico si el autor tiene derecho de retencin, porque en este caso
est autorizado a conservar la posesin de la cosa ajena hasta el pago de lo que le es debido,
art. 3939 c.c.
3 b- ANTIJURIDICIDAD (ampliado)
Los clsicos sostenan que para que una causa de justificacin produzca el efecto de excluir
la antijuridicidad del comportamiento, era suficiente con la concurrencia de los
presupuestos objetivos, sin la necesidad de que el autor tuviera conocimiento de la
situacin.
La exigencia de aspectos subjetivos
No basta con la mera concurrencia de las circunstancias externas que exige el orden
jurdico para justificar el comportamiento tpico, si no que adems es preciso que el autor
obre con conocimiento de la situacin. EJEMPLOS: el caso del medico que interrumpe un
embarazo desconociendo que en la embarazada concurren los presupuestos objetivos de un
aborto por indicacin medica, si bien objetivamente no existe disvalor de resultado, si hay
disvalor de la accin porque el medico no conoca la situacin. Desde ese punto de vista, SI
LA SITUACIN JUSTIFICANTE SE PRESENTO DE CASUALIDAD DEBE NEGARSE
LA JUSTIFICACIN POR ESTADO DE NECESIDAD
Acta justificadamente quien en adecuada legitima defensa de terceros, lesiona al agresor,
aun cuando lo que le haya importado no haya sido la proteccin de la victima si no castigar
al agresor.
EL AUTOR DEBE OBRAR OBJETIVAMENTE EN EL MARCO DE LO JUSTIFICADO
Y SUBJETIVAMENTE CON CONOCIMIENTO DE LA SITUACIN

La imputacin ante la ausencia del aspecto subjetivo.


Habindose causado una lesin se puede interpretar que el hecho esta consumado, mientras
que la ausenta de lesin de un objeto permite deducir una tentativa.
Dos puntos importantes:
A- cuando el autor obra en situacin objetivamente justificada cuya existencia ignora ( falta
el elemento subjetivo, el caso debe ser apreciado como TENTATIVA.
B- Cuando el autor cree obrar al amparo de una causa de justificacin que en la realidad no
concurre ( falta el elemento objetivo), lo que se presenta es un error de prohibicin, cuyo
alcance y efectos deben ser considerados en la teora de la culpabilidad.
Causas de justificacin segunda doctrina dominante
Las causas de justificacin concebidas como especiales autorizaciones para realizar una
accin tpica exigen: 1 que la accin del sujeto haya sido estrictamente necesaria para
salvaguardar el bien jurdico que se encontraba en situacin de peligro.
2- que sea el nico medio para preservar el bien jurdico.
3 requiere adems que el sujeto adems de obrar en una situacin
objetiva de justificacin, conozca dicha situacin.
4 la crearon intencional de una causa de justificacin, inhibe al autor de
ampararse en la misma
ADEMS COMO PROVIENEN DE TODO EL ORDEN JURDICO SON CONDUCTAS
ADECUADAS A DERECHO, POR LO QUE NO SOLO NEUTRALIZAN LA
IMPUTACIN PENAL SI NO ADEMS EXCLUYEN TODO GENERO DE
RESPONSABILIDAD.
ADEMS BENEFICIAN A LOS PARTICIPES.
Deber de tolerancia: Las causas de justificacin generan un deber de tolerancia, la persona
agredida debe soportar su ejercicio. EJEMPLO el ladrn no puede defenderse
legtimamente frente al polica que lo priva de la libertad en cumplimiento de su deber. La
consecuencia de esto es que no se puede oponer legitima defensa contra una persona que
obra justificadamente.
1- CUMPLIMIENTO DE UN DEBER Y EJERCICIO DE UN DERECHO
El deber jurdico como causa de justificacin
Acta tpica pero justificadamente quien al realizar la accin no hizo otra cosa que cumplir
con un deber ( Art. 34 inc 4), el orden jurdico no solo permite si no obliga al sujeto a
infringir una prohibicin. El cumplimiento de un deber remite a conductas expresamente
ordenadas por el orden jurdico, con lo que se trata de acciones de ejecucin obligatoria.
EJEMPLO LA causa de justificacin aplicable al padre que causa daos patrimoniales para
evitar que su hijo muera ahogado, no es el estado de necesidad si no el cumplimiento de un
deber.
2- LA TIPICIDAD CONGLOBANTE.
Procura obtener una reduccin del poder punitivo mediante la incorporacin dogmtica de

la tipicidad conglobante, categora a la que adjudica la funcin de verificar la existencia de


un conflicto definido como una lesividad objetivamente imputable a un agente respecto de
una constelacin de casos que incluye:
1- la ausencia de afectacin del bien jurdico o os supuestos en la que no es significativa
2- los casos de sujetos que obraron en cumplimiento de un deber
3- Los comportamientos que encuadran objetivamente en el modelo de acciones que el
derecho fomenta.
4- Los presupuestos en que existe acuerdo o Asuncin del riesgo por parte del sujeto
pasivo.
5- Los resultados que no exceden el marco de realizacin de un riesgo no prohibido.
3- EL CONSENTIMIENTO
Lo que se tutela no es la integridad del objeto sino el dominio autnomo de su titular, por lo
que el efecto del consentimiento seria siempre excluir la tipicidad del hecho.
El momento del consentimiento: debe ser prestado antes de la comisin de hecho y una ves
otorgado debe poder ser revocado en cualquier momento. El consentimiento ex post,
actuara como una renuncia de la parte agraviada que solo tendra eficacia si el delito es de
accin privada.
4- DEFENSA NECESARIA O LEGITIMA DEFENSA.
La norma prev la impunidad del que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre
que concurran las siguientes circunstancias:
1- agresin ilegitima
2- necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
3- falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende ( Art. 34 inc 6)
Fundamento: Reconoce un fundamento bidimensional, pues ni la persona agredida, ni el
orden jurdico , deben ceder frente a lo ilcito. Quien obra amparado por esta causa de
justificacin no solo protege sus propios bienes jurdicos, sino que adems cumple una
funcin de reafirmacin del derecho.
Bienes defendibles: no hay ninguna limitacin, todo bien jurdico es susceptible de ser
defendido, siempre que se respeten las exigencias de NECESIDAD Y
PROPORCIONALIDAD. No es admisible la defensa de bienes jurdicos de la comunidad,
pues ellos deben ser defendidos por los medios institucionales.
EJEMPLOS : Solo se puede actua
en legitima defensa ante infracciones al deber de cuidado en el trafico , si con ello se ha
puesto en peligro a otra persona. Quien acompaa al que conduce peligrosamente violando
normas de transito, lo amenaza con un arma de fuego para que detenga el vehiculo y le
permita bajarse.
Distincin con el estado de necesidad
Tienen en comn ambos institutos , en que en ambos casos el autor obra en situacin de
necesidad . Pero quien obra en estado de necesidad justificante debe lesionar un bien

jurdico de menor valor que el que protege, en la defensa necesaria no rige este principio.
No debe sobrepasar lo tolerable, ejemplo: decae la justificacin de la muerte del agresor,
cuando fue causada para defender la posesin de un bien jurdico de escasa importancia
AC SE APLICA LA REGLA AL EXCESO ( Art. 35 CP)
1- La agresin ilegtima
La legitima defensa se origina por una agresin, es decir una amenaza de lesin de un bien
jurdico, por una conducta humana.
No se puede invocar legitima defensa ante ataques de animales, si no estado de necesidad,
aplicando las mismas reglas que corresponden a situaciones de peligro que son
consecuencia de fuerzas naturales. La situacin es distinta cuando un hombre se sirve de un
animal para una agresin, si mato al animal en esos casos hay dao ( art 183 ) justificado
por legitima defensa.
a- Inimputables y menores de edad
Cuando el agresor es un nio o un inimputable, el reconocimiento del derecho de legitima
defensa carece de fundamento social. Solo ante acciones de adultos imputables, es correcto
aplicar el principio bsico de que el derecho no tiene porque ceder ante el injusto.
b- Ilegitimidad
No es necesario que se trate de un delito, ni siquiera de un acto tpico, como tampoco la
conducta del agresor debe ser dolosa, ya que se puede aplicar legitima defensa contra
comportamientos culposos.. Ej si el conductor da marcha atrs y esta a punto de atropellar a
un nio que juega y al que no puede ver Ac hay una accin de quien sin poder evitarlo
y pese a observar la diligencia debida, crea una situacin de peligro, no parece que deba ser
neutralizada mediante legitima defensa, si no por el instituto de estado de necesidad.
c- Actualidad
No se requiere que la agresin haya comenzado a ejecutarse, pero es necesario que sea
actual, sea porque es inmediatamente inminente , esta teniendo lugar o todava prosigue.
Decae el derecho de defensa necesaria , cuando la agresin esta ya consumada. Quienes
ponen el ejemplo de quien ejerce actos defensivos contra el ladrn que huye con el botn,
no tienen en cuenta que en ese caso el hurto no esta consumado, pues debe haber
apoderamiento, lo que recin ocurre cuando la cosa ha salido de la esfera de custodia de la
victima.
TODO ACTO POSTERIOR A LA CONSUMACIN NO ES EJERCICIO DEL
DERECHO DE DEFENSA NECESARIA SI NO VENGANZA, SOLO CABE ADMITIR
UNA DEFENSA POSTERIOR A LA CONSUMACIN, SI SE MANTIENE LA LESIN
DEL BIEN JURDICO, COMO SUCEDE EN LOS DELITOS PERMANENTES.
EJEMPLO SECUESTRO.
d- La defensa
1- La defensa debe ser idnea, es decir adecuada para impedir o repeler la agresin.
2- el agredido debe usar el medio menos lesivo posible. Ejemplo quien mata a un anciano
que intenta saltar por el portn de entrada de su casa, no puede invocar legitima defensa
porque pudo excluirlo de su propiedad utilizando un medio menos lesivo.

El derecho autoriza a realizar una accin lesiva en la medida en que haya sido la menos
perjudicial para preservar bienes propios o ajenos, no se justifica repeler la agresin
utilizando un arma de fuego si el agredido pudo repeler la agresin con sus puos.
3- el agredido no tiene porque correr ningn riesgo, no es exigible que se arriesgue a
luchar con los puos, si no esta seguro de salir sin heridas, como tampoco a efectuar un
disparo de advertencia, cuando sea posible q no tenga xito y ello motive que sea victima
de la agresin.
e- Defensa necesaria y putativa
Un comportamiento que pudo ser apreciado como necesario en un momento del hecho ( ex
ante), puede dejar de serlo en un anlisis posterior ( ex post). Ejemplo: Decae la
justificacin si a ante la agresin de b le dispara causndole la muerte y luego se descubre
que B portaba un arma descargada. En estos casos, dado que la circunstancia no era
conocida por A en el momento del hecho, corresponde aplicar las reglas relativas al error
sobre la concurrencia de una causa de justificacin, lo que supone considerar la
concurrencia de una eximente putativa en el mbito de la culpabilidad
2- Necesidad racional del medio empleado
Debe haber proporcionalidad entre la conducta del agredido con relacin a la del agresor.,
debe considerarse que el medio empleado por el agredido ha sido raciona, siempre que haya
sido proporcional a la potencialidad defensiva desplegada por el agresor.
IMPORTANTE: Hay situaciones en la cuales el acto de defensa por ser el menos lesivo ha
sido necesario, pero en su ejecucin el autor utilizo medios desproporcionados y tambin es
posible la situacin inversa.
En el primer caso, como la defensa era necesaria el autor no utilizo medios proporcionados,
se considera que el acto fue inicialmente justificado pero finalizo excedido, lo que hara
aplicable la regla del exceso que remite a la pena fijada para el delito por culpa o
imprudencia ( Art. 35 cp)
En el segundo caso, como la defensa no era necesaria, con lo que desde el principio alta
uno de los presupuestos de la justificacin, se considera que ni siquiera puede entenderse
que hubo exceso, no resultando aplicable dicha regla.
3- Falta de provocacin suficiente
Decae la justificacin si hubo provocacin por parte del que se defiende.
1- Se entiende por provocacin el acto que ha sido causa eficiente de la agresin, se debe
exigir que el provocado-agresor haya tenido conocimiento de su existencia, pues si actu
ignorando la provocacin, no puede afirmarse que esta fue la circunstancia que dio lugar a
la agresin.
2- No es necesario que la provocacin haya sido intencional pudiendo deberse a
negligencia del agredido, pero para excluir la legitima defensa, la provocacin debe haber
sido causa exclusiva de la agresin.
3- Adems la provocacin debe haber sido suficiente, por lo que si fue insignificante no
decae el derecho de defensa legitima.
5- ESTADO DE NECESIDAD
Excluye la punibilidad del que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha
sido extrao ( Art. 34 inc 3 C.P) La persona realiza un comportamiento tpico que lesiona o

afecta a otro bien jurdico, considerado menos valioso por el orden jurdico.
La misma norma corresponde aplicar, cuando se presenta un estado de necesidad no
solamente por colisin de bienes si no tambin de deberes, supuesto en el que se le
imponen a una misma persona comportamientos contradictorios y excluyentes, de forma
que el cumplimiento de un deber determina la infraccin de otro.
Teoras objetivas.
El fundamento del estado de necesidad no esta dado por el estado de animo del autor, sino
por un conflicto en el que prevalece el inters preponderante que para el orden jurdico
tiene la conservacin del bien preservado por el autor.
IMPORTANTE: La teora de la diferencia, en cuya virtud no toda situacin de necesidad da
lugar a una causa de justificacin, la doctrina distingue entre:
A- estado de necesidad justificante, causa de justificacin que determina la exclusin de la
antijuridicidad por el menor valor del bien sacrificado respecto del salvado
B- El estado de necesidad disculpante, causa de inculpabilidad que concurre cuando no es
posible establecer diferencias significativas en el valor de los bienes jurdicos en conflicto.
DIFERENCIA CON LA LEGITIMA DEFENSA
1- la defensa necesaria presupone siempre una agresin antijurdica, mientras que el estado
de necesidad pueden entrar en colisin intereses legtimos, como cuando la situacin
proviene de fuerzas naturales.
2- mientras en la defensa el mal causado al agresor puede ser de mayor valor que el
protegido, en el estado de necesidad debe ser de valor inferior al que se evito.
3- como el estado de necesidad se rige por pautas de proporcionalidad, resulta menos
drstico que la legitima defensa.
DIFERENCIAS CON LA COACCIN.
Ante amenazas de origen humano, se consideraba aplicable la eximente de coaccin (art 34
Inc. 2)- Ante situaciones de peligro de origen natural, se consideraba de aplicacin la
eximente de estado de necesidad.
La doctrina contempornea abandono esta interpretacin, entendiendo que la distincin no
depende de la naturaleza ( humana o natural) de la fuente creadora de la situacin de
necesidad, si no el valor de los bienes jurdicos involucrados. As, debe entenderse 1 que la
regla de Art. 34 Inc. 3 consagra una causa de justificacin para aquellos casos en los cuales
el bien que se preserva es de mayor valor que el sacrificado. 2- que en cambio la regla del
Art. 34 Inc. 2 in fine prev una causa de inculpabilidad en la que se encuentran solucin los
casos en los que los bienes jurdicos en conflicto son de similar importancia. 3 que tanto
en una como en otra manera la situacin de necesidad puede reconocer origen humano o
natural.
EJEMPLOS. Decae la culpabilidad por toda accin realizada en un marco de necesidad, de
origen humano o natural, que haya lesionado o disminuido un bien jurdico de similar
importancia al que se encontraba amenazado. Ejemplo de los nufragos en el mar con una
madera.
a- Necesidad ( requisito)
El sacrificio del bien menos importante debe ser necesario, por lo que se exige que el mas

valioso no pueda ser salvado por otros medios.


b- Ponderacin de los bienes en conflicto
El criterio para la ponderacin de los bienes en conflicto debe ser OBJETIVO, significa que
lo determinante no es la importancia que cada individuo le asigne, si no la que le adjudica
el orden jurdico.
c- La provocacin de la situacin de peligro.
Se requiere que el autor no haya creado la situacin de peligro. No puede ampararse en la
situacin de necesidad, quien intencionalmente causo la situacin de peligro, sea que haya
obrado con dolo directo o eventual.
Tambin impide invocar el estado de necesidad, una acusacin meramente culposa de la
situacin de peligro.
CUANDO SE TRATA DE TERCEROS, la justificacin no encuentra impedimento en el
hecho de que el beneficiario haya creado culposamente la situacin de peligro.
IMPORTANTISIMO. EL ELEMENTO SUBJETIVO.
El autor debe obrar con conocimiento de la situacin justificante y de que esta preservando
el inters preponderante.
Quedan excluidas las situaciones en las que objetivamente el agente actu en un marco de
necesidad que no conoca, como sucede con quien con el propsito de causar un dao
rompe una vidriera, sin advertir que con ella salva una vida de una criatura que de otro
modo habra muerto por asfixia. En este caso, si bien la ausencia de disvalor de resultado
impide considerar que hubo una consumacin, la existencia de disvalor de accin hace
procedente imputar tentativa ( ART 42 y 183)
4
CULPABILIDAD___________________________________________________________
- A esta altura ya hay una conducta tpica y no justificada, es decir que para que haya
culpabilidad debe haber un injusto penal (conducta tpica y antijurdica).
- Se encuentra en el art. 34. inc. 1, que habla de los que al momento del acto no hayan
podido comprender la criminalidad de sus actos por alteracin morbosa de sus facultades
(enfermedad), por inconciencia (si sta fuera absoluta directamente no habra accin), error
o ignorancia.
Reproche por el injusto cometido: No se reprocha la personalidad del autor sino sus actos,
as a quien se embriaga y mata a otro, no se le puede imputar por homicidio doloso, sino
por homicidio imprudente por la falta al deber de cuidado porque no se le puede exigir que
en ese momento comprendiera sus actos.
Entonces, para reprocharle una conducta tipica y antijurdica (injusto penal) a un autor es
necesario que en ese momento haya tenido cierto grado de capacidad psquica que le haya
permitido disponer de un mbito de autodeterminacin.
As, los supuestos de inculpabilidad son 2:
A) Incomprensin de la antijuridicidad de sus actos por incapacidad psquica:
La incapacidad de la conciencia no se refiere a la perturbacin de la misma para percibir los

elementos del tipo objetivo porque se tratara de una atipicdad de la conducta.


Entonces, para determinar si la conciencia estaba perturbada como para conocer la
criminalidad de sus actos lo importante no es si estaba enfermo o no, sino el esfuerzo que
realiz o que le era exigible realizar para comprender la antijuridicidad de su conducta.
Esto es lo que toma en cuenta el perito, as cuanto mayor sea la perturbacin de la
conciencia, mayor debi ser el esfuerzo que el sujeto tuvo que hacer para comprender la
antijuridicidad, y por lo tanto menor ser la reprochabilidad (la imposibilidad de ubicacin
en el tiempo y espacio psquicos indican las perturbaciones mas severas). Entonces, puede
haber personas que son enfermas mentales pero que al momento del acto comprenden sus
acciones, por lo tanto sern culpables.
Por lo tanto, segn el art. 34 se puede decir que:
Insuficiencia de las facultades: La ley en cuanto a la perturbacin de la conciencia se refiere
a la insuficiencia mental, es decir al IQ muy bajo. P.ej. la oligofrenia que supone debilidad
mental, ser inculpable slo en delitos que requieran un gran esfuerzo de pensamiento
abstracto, pero ser culpable cuando haya delitos donde slo basta el pensamiento
concreto , as si una persona de 30 aos tiene una edad madurativa de 14 aos, no se le
puede exigir que comprenda ciertos actos como el contrabando de drogas.
Tambin entra la neurosis que provoca una alteracin de la personalidad.
Fuera del mbito patolgico (enfermedad), hay circunstancias que tambin pueden
generar una incapacidad de comprensin de la antijuridicidad por insuficiencia de las
facultades, como p.ej. actuar bajo amenazas que provocan miedo no patolgico. As, el
miedo no es imputable.
Trastorno mental transitorio: Son supuestos de inculpabilidad. Pero los casos que ms
importan son los de intoxicacin aguda, como en la embriaguez.
Para determinar el grado de perturbacin de la conciencia es importante saber cual era el
grado de embriaguez. Tambin hay que diferenciar dos supuestos en el caso de embriaguez
voluntaria:
- Tipicidad culposa: el que bebe antes de conducir
- Tipicidad dolosa: el cirujano que una vez abierta la herida, se embriaga para no suturar y
as matar al paciente.
Y tambin est el caso del que se embriaga pero por toxicodependencia, al cual no se
considera que se embriaga voluntariamente sino que lo hace porque padece una enfermedad
psicotxica dependiente y no puede hacer nada para evitarlo.
En fin, lo importante segn Zaffaroni es lo que exige la ley que es la capacidad al momento
del hecho, cuestin que no sigue la jurisprudencia nacional que dice que si bien el sujeto
ebrio no es libre en el momento del hecho, s lo es en su causa, o sea que la culpabilidad
est en ese momento previo. Zaffaroni cuestiona esto porque dice que en ese momento
previo no habra tipicidad objetiva, porque p.ej. si dos sujetos estn bebiendo y uno lo hace
para olvidar y otro para ir a buscar y matar al amante de su mujer, los dos hacen lo mismo,
y por esto no se puede afirmar que haya dolo porque no hay tipo objetivo, ni comienzo de
ejecucin.
Esta teora slo funcionara en los casos omisivos, en los que el sujeto que sabe que va a
hacer un acto riesgoso pero sin embargo bebe igual (el caso del cirujano), entonces ac s
cuando bebe hay un comienzo de incapacitacin por lo cual se configura una tentativa.
Disminucin de la culpabilidad: Por ejemplo:
- Emocin violenta (art.81, inc.1)

- Parricidio (art.80)
B) Imposibilidad de adecuar la conducta a la comprensin de la antijuridicidad: Alteracin
morbosa de las facultades: no hace referencia al coeficiente intelectual bajo o la facultad
mental insuficiente, sino a alguna enfermedad, p.ej. el brote esquizofrnico o el delirio,
siempre son inculpables porque no es que hay disminucin del nivel de conciencia sino que
directamente no hay relacin con el mundo objetivo. A estos estados tambin se pude llegar
por una abstinencia a las drogas sin embargo lo que importa es si en el momento del hecho
se le fue exigible comprender sus actos.
ERRORES DE PROHIBICIN
Los errores pueden ser vencibles o invencibles.
- Error vencible: al sujeto le es imputable el hecho porque quiere decir que en el momento
del hecho se le poda exigir otro comportamiento. Es decir que hay delito.
- Error invencible: al sujeto no se le poda exigir otro comportamiento al momento del
hecho puesto que hizo todo lo posible para evitarlo, por lo tanto no hay delito.
Los errores de prohibicin se dividen en 1) Errores de prohibicin y estos a su vez en A)
Directos y B) Indirectos, y 2) Errores especiales exculpantes.
1) Errores de Prohibicin:
A) Directos:
1 - Desconocimiento de la norma prohibitiva: El sujeto no sabe que hay una norma que
prohibe sus actos.
2 Error de conocimiento de la prohibicin: El sujeto supone falsamente que su conducta
no viola ninguna norma prohibitiva, p.ej. alguien que recin llega al pas e ignora ciertas
prohibiciones. Se trata de errores de conocimiento del carcter antijurdico en si mismo.
Como la comprensin presupone el conocimiento, cuando falta este la comprensin es
imposible. Un error de conocimiento lo padece el turista que compra divisas en la calle en
un pas que esta penado por la ley. Un error de comprensin lo sufre el indio que entierra
sus muertos en su casa porque lo hacan desde siempre, y pese a que sabe que esta
prohibido no puede internalizarlo, por efecto de su carga cultural.
3 Errores directos del alcance de la prohibicin que son FALSAS suposiciones de:
a - Cumplimiento del deber jurdico: Se trata de los supuestos en los cuales hay conflicto de
normas o intereses por ejemplo la obligacin del medico de denunciar un aborto o el
secreto medico profesional.
b - Creer que hay consentimiento de la vctima: La falsa suposicin de un consentimiento
inexistente. Se trata de supuestos en los que el agente supone que el sujeto pasivo ha
aceptado, por ejemplo conductas de riesgo que en realidad no haba consentido porque
desconoca el peligro o quien supone que el sujeto pasivo ha consentido un tatuaje que en
realidad no ha admitido.
c - Creer que la accin est fomentada por el derecho: El que esta realizando una conducta
que cree estar fomentada por el derecho, como puede ser la practica de una ciruga con
finalidad teraputica, pero en realidad se ignora que no es necesaria.
El sujeto cree que est realizando una buena accin pero en realidad es riesgosa, p.ej. el

actuar de un mdico.
4 Error de comprensin de la prohibicin y conciencia disidente: El sujeto conoce la
norma de prohibicin pero no se le puede exigir su asimilacin valorativa.
P.ej. cuando el sujeto pertenece a una cultura diferente o a una tribu diferenciada donde
internaliz valores diferentes e incompatibles con los legales. En este caso de conciencia
disidente siempre habr al menos disminucin de la culpabilidad.
Sin embargo, puede haber casos en que se excluya totalmente la culpabilidad como cuando
el esfuerzo que hubiese realizado el autor fuese tan grande que claramente es irreprochable
penalmente, y por lo tanto habr un error invencible de prohibicin. Esto pasa cuando la
dificultad para asimilar la norma est condicionada culturalmente, como cuando el sujeto
conoce la norma prohibitiva pero no la puede internalizar por razones culturales, ac por
regla general no se le puede reprochar esa falta de internalizacin y comprensin, y por lo
tanto hay un error invencible. P.ej. el matrimonio indgena a temprana edad no es delito
porque no pueden comprender que lo sea, y no por inexigibilidad o estado de necesidad.
En la Constitucin se prescribe conocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos
indgenas argentinos y garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin
bilinge e intercultural (art. 75 inc 17). Por lo tanto, cuando los mismos miembros hayan
aplicado una sancin a un ilcito cometido por uno de ellos, si el Estado impone una pena
estar violando el principio de prohibicin de la doble punicin.
B) Indirectos:
1 El sujeto falsamente supone una causa de justificacin: P.ej. alguien me agrede y yo
respondo la agresin correctamente pero en realidad yo la haba provocado, o en realidad
era un amigo que me vena a saludar, etc.
2) Errores especiales exculpantes:
1 Excusa absolutoria: P.ej. yo le robo algo a mi hermano. Esto no es
punible aunque s se considere delito, ya que el legislador pondera la paz entre los
hermanos.
2 Excusa cancelatoria: Son posteriores al delito, p.ej.: cuando el
violador se casa con su vctima.
3 Estado de necesidad exculpante: No justifica la conducta (como lo
hace el estado de necesidad justificante) pero elimina la culpabilidad. Ac el bien que se
lesiona y el que se salva, tienen el mismo valor, p.ej. el caso de la balsa que slo puede
soportar a un nufrago, y uno mata al otro y entonces se salva (en este caso, si luego se
comprueba que la balsa s aguantaba a los dos nufragos, habr error, y si se comprueba
que en ese momento se le pudo exigir otro comportamiento ser culpable pero con una pena
ms reducida, y si no se le pudo exigir otro comportamiento no ser culpable puesto que el
error ser invencible), o tambin el caso de los alpinistas en el cual uno de ellos corta una
cuerda matando a un compaero y de esa manera salva a todo el resto y a s mismo. Matar a
otro para salvar la propia vida no es una causa de justificacin porque no cumple con los
requisitos de la misma, ya que los bienes en juego tienen el mismo valor, sin embargo amn
de que sea una conducta tpica y antijurdica, no ser culpable pues el estado de necesidad
exculpante la elimina.
En estos ejemplos, el que est del otro lado, es decir el que se defiende, estara actuando en
legtima defensa.
4 Coaccin: Art. 34, el que obra bajo amenaza no es punible. P.ej. si me obligan a
entregar la plata de la caja amenazndome con matar a mi hijo o a m. Ac hay accin tpica

y antijurdica, pero no culpabilidad.


5 Obediencia debida: La orden siempre ser ilegtima por eso siempre hay un ilcito. Si la
orden fuera legtima slo habra cumplimiento de un deber. Entonces para que haya
exclusin el sujeto no debe poder verificar la legitimidad de la orden por las circunstancias
del hecho, entonces habr un error de prohibicin porque el sujeto no sabr de la
legitimidad de la orden. Si el sujeto supiera que la accin es ilegtima habra coaccin.
5
PUNIBILIDAD____________________________________________________________
_
Hay casos en que aunque la conducta sea tpica antijurdica y culpable, no es punible (se
excluye la pena). Hay 2 grupos:
1 Causas concomitantes (la causa es al momento del hecho, por ejemplo ser hermanos):
A Relacin de parentesco en ciertos delitos contra la propiedad, art. 185 que dice Estn
exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos, defraudaciones
o daos que recprocamente se causaren:
1) los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en la lnea recta;
2) el consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge,
mientras no hayan pasado a poder de otro;
3) los hermanos y cuados, si viviesen juntos.
La excepcin establecida en el prrafo anterior, no es aplicable a los extraos que participen
del delito.
B Encubrimiento, art. 279 Estn exentos de pena los que hubieren ejecutado un hecho de
los previstos en los incisos 1 y 2 del artculo 277 a favor del cnyuge, de un pariente dentro
del cuarto grado de consanguinidad o el segundo de afinidad, de un amigo intimo o de una
persona a la que debiesen especial gratitud.
La exencin de pena a que se refiere el prrafo anterior no se aplicara al que haya ayudado
a asegurar el producto o el provecho del delito o al que haya obrado por precio.
C Injurias recprocas o retractacin, art. 116 Cuando las injurias fueren recprocas, el
tribunal podr, segn las circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a
algunas de ellas.
Y el art. 117 que dice El culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin,
quedar exento de pena, si se retractare pblicamente, antes de contestar la querella o en el
acto de hacerlo.
2 Causas posteriores:
A Avenimiento, art. 132 En los casos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto de
una mujer soltera, quedar exento de pena el delincuente si se casare con la ofendida,
prestando ella su consentimiento, despus de restituida a casa de sus padres o a otro lugar
seguro.
B Indulto, art. 68 El indulto del reo extinguir la pena y sus efectos, con excepcin de
las indemnizaciones debidas a particulares.
C Perdn de la parte ofendida, en delitos de accin privada, art. 69, que dice El perdn
de la parte ofendida extinguir la pena impuesta por delito de los enumerados en e artculo
73. Y el art. 73 habla de los delitos de accin privada Son acciones privadas las que

nacen de los siguientes delitos:


1) calumnias e injurias;
2) violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157;
3) concurrencia desleal, prevista en el artculo 159;
4) incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
D El desistimiento voluntario en las tentativas, art. 43 que dice El autor de tentativa no
estar sujeto a pena cuando desistiere voluntariamente del delito. O sea que en este caso
habra tentativa inacabada porque desiste de consumar el hecho voluntariamente y no por
circunstancias ajenas a l.
E Tentativa acabada: Por ejemplo, si se envenena a alguien pero luego se lo lleva al
hospital y con esto la persona salva su vida.