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Resumo: Principais Mudanas no Cdigo Comercial
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Desconhecido
Assunto:
PRINCIPAIS MUDANAS NO
CDIGO COMERCIAL
Autor:
DESCONHECIDO
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DIREITO COMERCIAL
I. INTRODUO
Com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil brasileiro em 11 de janeiro de 2003, institudo
pela Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, deixou de existir a clssica diviso existente
entre atividades mercantis (indstria ou comrcio) e atividades civis (as chamadas
prestadoras de servios). Para melhor compreenso do assunto, faz-se necessrio uma
rpida abordagem do sistema que vigeu por mais de um sculo entre ns.
II. COMO SE DIVIDIAM AS EMPRESAS?
O nosso Cdigo Comercial de 1850, e o Cdigo Civil de 1916, que regulavam o direito das
empresas mercantis e civis no Brasil at 11 de janeiro de 2003, adotavam, como critrio de
diviso das empresas, as atividades exercidas por elas, isto , dispunham que a sociedade
constituda com o objetivo social de prestao de servios (sociedade civil), tinha o seu
contrato social registrado no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas (exceto as
Sociedades Annimas e casos especficos previstos em lei), enquanto que uma sociedade
mercantil, constituda com o objetivo de exercer atividades de indstria e/ou comrcio, tinha o
seu contrato social registrado nas Juntas Comerciais dos Estados (inclusive todas as
Sociedades Annimas e raras excees previstas em lei, na rea de servios).
Tratamento semelhante era conferido s firmas individuais e aos autnomos. O
empreendedor que desejava atuar por conta prpria, ou seja, sem a participao de um ou
mais scios em qualquer ramo de atividade mercantil (indstria e/ou comrcio, ainda que
tambm prestasse algum tipo servio), deveria constituir uma Firma Individual na Junta
Comercial, ou, caso quisesse atuar, exclusivamente, na prestao de servios em carter
pessoal e com independncia, deveria registrar-se como autnomo na Prefeitura local.
III. COMO FICOU COM O NOVO CDIGO CIVIL?
Ocorre, porm, que estas divises no fazem parte mais de nossa realidade. O nosso
sistema jurdico passou a adotar uma nova diviso que no se apia mais na atividade
desenvolvida pela empresa, isto , comrcio ou servios, mas no aspecto econmico de sua
atividade, ou seja, fundamenta-se na teoria da empresa.
De agora em diante, dependendo da existncia ou no do aspecto econmico da atividade,
se uma pessoa desejar atuar individualmente (sem a participao de um ou mais scios) em
algum segmento profissional, enquadrar-se- como EMPRESRIO ou AUTNOMO,
conforme a situao, ou, caso prefira se reunir com uma ou mais pessoas para, juntos,
explorarem alguma atividade, devero constituir uma sociedade que poder ser uma
SOCIEDADE EMPRESRIA ou SOCIEDADE SIMPLES, conforme as diferenas que sero
apresentadas mais adiante.
Portanto, devemos nos acostumar a conviver com a nova diviso entre: EMPRESRIO ou
AUTNOMO e SOCIEDADE EMPRESRIA ou SOCIEDADE SIMPLES.
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O novo Cdigo Civil, que entrou em vigor no dia 11 janeiro de 2003, trouxe muitas mudanas
ao Direito de Empresa que afetar no apenas os que vivem, mas tambm os que convivem
no universo das micros e pequenas empresas brasileiras. Diante das mudanas que se
apresentam, o empreendedor poder encontrar-se em umas das trs situaes seguintes:
1) ABERTURA DE NOVAS EMPRESAS: a constituio de novas empresas a partir
de 11 de janeiro de 2003, dever observar as regras estabelecidas pelo novo Cdigo
Civil, bem como pelas regulamentaes baixadas pelos rgos de registro de
empresas (Cartrios de Registro das Pessoas Jurdicas e Departamento Nacional de
Registro de Comrcio DNRC).
2) EMPRESAS J CONSTITUDAS (ANTES DE 11 DE JANEIRO DE 2003): as
empresas constitudas com base na legislao anterior, ainda que no tenham
interesse em promover qualquer alterao do contrato social, tero o prazo de 1 (um)
ano para se adequarem s novas regras estabelecidas pelo NCC, isto , tero,
necessariamente, que ajustarem seus contratos sociais at janeiro de 2004.
3) EMPRESAS J CONSTITUDAS (ANTES DE 11 DE JANEIRO DE 2003) QUE
NECESSITAREM PROMOVER QUALQUER ALTERAO DO CONTRATO SOCIAL:
as empresas constitudas com base na legislao anterior e que tenham necessidade
de promover qualquer alterao do contrato social aps 11 de janeiro de 2003, seja
para alterar o endereo, a composio societria, o objeto social ou mesmo solicitar o
encerramento de suas atividades (baixa da empresa), devero faz-lo observando-se
as novas regras do Cdigo.
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Exemplos:
a) Dois mdicos se unem e constituem um consultrio para, juntos, explorarem atividade
intelectual relacionada aos seus conhecimentos cientficos na rea mdica;
b) Dois arquitetos se unem e constituem um escritrio para, juntos, explorarem atividade
intelectual relacionada aos seus conhecimentos artsticos na rea da arquitetura.
Devemos esclarecer que o objetivo da Sociedade Simples ser somente prestao de
servios relacionados habilidade profissional e intelectual pessoal dos scios, no devendo
conter outros servios estranhos, caso em que poder configurar o elemento de empresa
que, neste caso, se transformar em uma Sociedade Empresria.
Vejamos alguns exemplos em que o elemento de empresa se apresenta:
a) Dois mdicos que se unem e constituem um consultrio mdico para, juntos,
explorarem atividade intelectual relacionada aos seus conhecimentos cientficos na
rea mdica, mas que, tambm, realizam exames clnicos laboratoriais oferecidos ao
pblico em geral;
b) Dois engenheiros que se unem e constituem uma empreiteira para construir imveis;
c) Dois mdicos que se unem e constituem um hospital para prestar servios;
d) Dois profissionais da rea de marketing que se unem para constituir uma agncia de
propaganda e marketing.
Obs.: Embora tenhamos utilizado exemplos contemplando a pluralidade de scios (nos
casos: dois scios), cujas sociedades passaram a constituir o elemento de empresa e,
conseqentemente, deixando de ser Sociedade Simples para se tornar uma autntica
Sociedade Empresria, o mesmo efeito ocorrer se o elemento de empresa estiver presente
ao profissional que atua individualmente (sem scio) que, neste caso, deixar de ser
autnomo para transformar-se em empresrio.
H uma outra corrente doutrinria que sustenta que outras atividades, ainda que no
relacionadas a profisses de cunho intelectual, tambm se enquadrariam na condio de
sociedades simples, bastando, para tanto, no se encaixarem nos exatos termos do conceito
de empresrio, segundo uma interpretao restritiva s Exposies de Motivos que
acompanharam o novo Cdigo Civil.
Tal divergncia interpretativa do texto natural neste momento, uma vez que, como vimos,
estamos diante de uma lei muito recente. Assim sendo, a ttulo de prudncia, devemos
aguardar e ficar atentos aos novos entendimentos que se firmaro sobre a questo,
sobretudo quanto aos procedimentos e recomendaes a serem emitidas pelos rgos de
registro de empresas: Departamento Nacional de Registro do Comrcio - DNRC e dos
Cartrios de Registro das Pessoas Jurdicas.
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Para se ter uma idia, o cdigo estabelece que so irrevogveis os poderes do scio
investido na administrao por clusula expressa do contrato social, salvo justa causa,
reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios, enquanto que, so revogveis,
a qualquer tempo, os poderes conferidos a scio em ato separado.
6) Como feita a nomeao em Ato Separado? Existe algum modelo?
A nomeao em ato separado deve ser averbada no rgo de registro pblico das empresas
(Cartrio ou Junta Comercial) nos dez dias seguintes ao da investidura. O Departamento
Nacional de Registro de Comrcio DNRC, baixou modelo que ser exigido pelas Juntas
Comerciais dos Estados, onde o Administrador tambm dever declarar a Inexistncia de
Impedimento para o Exerccio de Administrao da Sociedade. Veja o modelo:
Ilmo. Senhor Presidente da Junta Comercial do Estado de So Paulo
(qualificao completa do Administrador, compreendendo: nome completo,
nacionalidade, estado civil, endereo residencial completo, identidade, CPF)
________________________________ requer a averbao de sua nomeao em
(indicar a data da nomeao) ___ de _____ de 2003 como Administrador da
empresa _____________________ - NIRE ___________, conforme (indicar o ato
de sua nomeao) ______________________________ iniciando-se o prazo de
gesto
em
__/__/__
e
terminando
em
__/__/__.
Declaro, sob as penas da lei, que no estou impedido, por lei especial, de exercer
a administrao da sociedade e nem condenado ou sob efeitos de condenao, a
pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por
crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou
contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas
de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a
propriedade.
(local e data) :________________, ____ de _______________ de ______
assinatura do Administrador: ____________________________________
Ao que tudo indica, este modelo, devidamente adaptado, tambm servir aos Cartrios de
Pessoas Jurdicas quando se tratar de nomeao de Administrador das Sociedades Simples.
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4)
Que Ata de dissoluo que deve constar a deciso final dos scios?
Conforme vimos anteriormente, a deciso tomada em reunio ou assemblia que determinou
a dissoluo da sociedade dever ser transcrita em ata prpria para que possa ser averbada
no rgo de registro de empresas. O Departamento Nacional de Registro de Comrcio DNRC, baixou modelo que ser exigido pelas Juntas Comerciais dos Estados. Veja o modelo
de Ata de Dissoluo de Sociedade por interesse dos scios:
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5) Quem esta figura do "Liquidante" que foi nomeado no modelo de Ata no item
anterior?
O liquidante, que pode ser um dos scios da empresa ou um terceiro nomeado pela
sociedade, a pessoa que ir representar a sociedade e praticar todos os atos necessrios
sua liquidao, inclusive alienar bens mveis ou imveis, transigir, receber e dar quitao.
6) Quer dizer que o liquidante pode ser algum que no seja scio da empresa?
Sim. No caso de liquidante, que no seja administrador da sociedade, investir-se- nas
funes, averbada a sua nomeao no registro pblico de empresas (Cartrio de Registro
das Pessoas Jurdicas ou Junta Comercial do Estado). Na prtica, comum as micro e
pequenas empresas atriburem esta funo ao contabilista da empresa.
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Tipo mais comum de sociedade que poder revestir a sociedade empresria como a
sociedade
simples.
* Sobre sociedade simples pura, veja o ttulo: Manual do Empreendedor.
BSICO
DE
ATA
DE
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ASSEMBLIA/REUNIO
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EM LIQUIDAO
AUTOPEAS E SERVIOS MECNICOS LTDA. - EM LIQUIDAO
NIRE 32206644432-8
CNPJ n 17.345.6768/0001-89
DATA, HORA E LOCAL - Aos vinte de abril de 2.002, s dez horas, na sede da
social na Rua Esmeralda n 280, Bairro Berilo, em Pedra Azul, em (Unidade
Federativa), CEP 39220.060; PRESENAS - scios representando a totalidade do
capital social; COMPOSIO DA MESA: FULANO DE TAL, presidente e
BELTRANO DE TAL, secretrio; CONVOCAO: mediante anncio, contra recibo,
contendo o local, data, hora e ordem do dia, assinado pelo liquidante; ORDEM DO
DIA; deliberar sobre o balano semestral, relatrio do estado da liquidao e
autorizao ao liquidante para contrair emprstimo; DELIBERAO: os scios sem
restries aprovam o relatrio do liquidante e o balano semestral e autorizam o
liquidante a contrair o emprstimo no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) para
saldar obrigaes inadiveis, conforme planilha apresentada; ENCERRAMENTO E
APROVAO DA ATA; terminados os trabalhos, inexistindo qualquer outra
manifestao, lavrou-se a presente ata, que, lida, foi aprovada e assinada por todos
os scios.
aa) Fulano de Tal
aa) Beltrano de Tal
aa) Sicrano de Tal
aa) Ferno Leme pp.. Comrcio de Peas 24 Horas Ltda.
Responsabilidade do Liquidante
3) E se o liquidante fizer alguma bobagem? Qual a responsabilidade dele?
As obrigaes e a responsabilidade do liquidante regem-se pelos preceitos peculiares s dos
administradores da sociedade liquidanda. Conseqentemente, o liquidante dever ter, no
exerccio de suas funes, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo costuma
empregar na administrao de seus prprios negcios. O liquidante responde pelos danos
que causar sociedade e aos terceiros prejudicados.
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Atuao do Liquidante
4) H algum limite de atuao do liquidante?
Sem estar expressamente autorizado pelo contrato social, ou pelo voto da maioria dos
scios, no pode o liquidante gravar de nus reais os mveis e imveis, contrair
emprstimos, salvo quando indispensveis ao pagamento de obrigaes inadiveis, nem
prosseguir, embora para facilitar a liquidao, na atividade social.
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