LOS PROBLEMAS EN LAS DEUDAS CONTRADAS POR UNO DE LOS CNYUGES

EN LA SOCIEDAD DE GANANCIALES
Alvarado Guerra Marcela Julissa
Quintana Nuntn Jacqueline
SUMRIO: I. INTRODUCCIN. II. CONCEPTOS BASICOS 2.1. REGIMENES
PATRIMONIALES. 2.2.- REGMENES PATRIMONIALES EN NUESTRA
LEGISLACIN III.- EN EL DERECHO COMPARADO IV.- LA PROBLEMATICA V.SOLUCION SEGN LA JURISPRUDENCIA Y LA DOCTRINA. VI.- CONCLUSION.
VII.- BIBLIOGRAFIA
Resumen:

El instituto del Rgimen de la Sociedad de Gananciales ha sido modificado

por las nuevas corrientes doctrinarias del derecho, razn por la cual se encuentra
en constante revisin y confrontacin con la realidad jurdica.
Es as que la regulacin del Rgimen de la Sociedad de Gananciales en el
CC. de 1984, presenta algunas limitaciones, tal como no haber contemplado
explcitamente la disolucin de la sociedad de gananciales por causa de la mala
administracin de bienes por parte de uno de los cnyuges, perjudicando
econmicamente al tercero acreedor y al otro cnyuge.
El problema abordado en el presente trabajo de investigacin se denomina
Los Problemas en las Deudas Contradas por uno de los Cnyuges en la
Sociedad de Gananciales, el cual ha sido estudiado y analizado desde las
distintas perspectivas doctrinarias. Asimismo, cabe precisar que por tratarse de un
tema de Derecho de Familia, nos hemos centrado en el dao que ocasiona tanto
a la sociedad de gananciales como al tercer acreedor y al cnyuge perjudicado.
Por tanto, el estudio de este problema lo consideramos de sumo valor y
actualidad, y sus resultados deben conducir a un necesario replanteamiento legal
que permita una regulacin acorde con lo que establece la Legislacin
Comparada
PALABRAS CLAVE: Derecho de Familia , Regimenes Patrimoniales, Sociedad de
gananciales.

Abstract
The Institute of System of community of property has been altered by new doctrinal
currents of law, reason is under constant review and comparison with the legal reality.
Thus, the regulation system of community of property in the CHD. 1984, presents some
limitations, such as failing to explicitly referred to the dissolution of community of property
because of the mismanagement of assets by one spouse, damaging economically to the
third party creditor and the other spouse.
The problem addressed in this research paper called "Problems in the debts incurred by
one spouse in community of property" which has been studied and analyzed from different
perspectives doctrine. Should also be noted that since it is an issue of Family Law, we
have focused on the damage done to both the community of property as the third creditor
and the injured spouse.
KEYWORDS: Family Law, Property Regimes, Society of acquisitions.

I. - INTRODUCCION

El instituto del Rgimen de la Sociedad de Gananciales ha sido modificado

por las nuevas corrientes doctrinarias del derecho, razn por la cual se encuentra
en constante revisin y confrontacin con la realidad jurdica.
Es as que la regulacin del Rgimen de la Sociedad de Gananciales en el
CC. de 1984, presenta algunas limitaciones, tal como no haber contemplado
explcitamente la disolucin de la sociedad de gananciales por causa de la mala
administracin de bienes por parte de uno de los cnyuges, perjudicando
econmicamente al tercero acreedor y al otro cnyuge.
El problema abordado en el presente trabajo de investigacin se denomina
Los Problemas en las Deudas Contradas por uno de los Cnyuges en la
Sociedad de Gananciales, el cual ha sido estudiado y analizado desde las
distintas perspectivas doctrinarias. Asimismo, cabe precisar que por tratarse de un
tema de Derecho de Familia, nos hemos centrado en el dao que ocasiona tanto
a la sociedad de gananciales como al tercer acreedor y al cnyuge perjudicado.
Por tanto, el estudio de este problema lo consideramos de sumo valor y actualidad, y sus
resultados deben conducir a un necesario replanteamiento legal que permita una
regulacin acorde con lo que establece la Legislacin Comparada

II.- CONCEPTOS BASICOS

Huber, citado por Max MALLQUI REYNOSO y Eloy MOMETHIANO ZUMAETA en
su libro de Derecho de Familia, nos dice que El matrimonio no es una sociedad
comercial en la cual no se mira otra cosa que las ventajas que pueda ofrecer, sino una
comunidad que se forma independientemente de sus efectos econmicos y las
consecuencias que de ellas se derivan, deben ser reguladas, no solo por el contrato, sino
tambin por la ley, en la medida que exigen las condiciones morales de la institucin.

En cuanto al rgimen patrimonial ste abarca las relaciones patrimoniales en el

cual, los cnyuges ponen atencin a las necesidades del hogar y de toda su familia, as
como tambin el patrimonio repercute en la administracin de los bienes que el marido y
la mujer contribuirn o adquieran durante la unin y tambin la medida en que el
patrimonio responder ante terceros por deudas, contradas ya sea por la mujer o el
marido.2
Para PLANIOL, RIPERT Y NAST: El Rgimen Patrimonial es el estatuto que
regula los intereses pecuniarios de los esposos, ya sea en sus relaciones entre ellos, ya
sea en sus relaciones con terceros.3
ROGUIN, considera que: El Rgimen Patrimonial es un conjunto de reglas que
determinan y fijan las relaciones pecuniarias que resultan del patrimonio.
2.1.- REGIMENES PATRIMONIALES

A) El Rgimen de Absorcin.
Tuvo su origen en el matrimonio CUN MANUS del derecho romano, segn el cual,
el casamiento provocaba la transferencia de todo el patrimonio de la mujer a poder del
marido, por tanto, ste era el nico propietario y administrador de todos los bienes y
poda adems disponerlos libremente.
As mismo Max Mallqui y Eloy Momethiano Zumaeta agregan que: En este
Rgimen el marido soportaba las cargas del hogar y, por consiguiente, era el nico
1

MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO ZUMAETA. Derecho de Familia. Lima:

Editorial San Marcos, 2001, 771 Pgs.
2
MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO ZUMAETA. Derecho de Familia. Lima:
Editorial San Marcos, 2001, 771 Pgs.
3
PLANIOL, RIPERT y NAST. Curso Elemental de Derecho Civil. Tomo VI. Pg. 5

responsable de todas las deudas. A la muerte del marido la mujer tena derecho a una
parte de los bienes como heredera de su esposo.4
Este rgimen tambin fue conocido en el MUNDIUM GERMANICO, tuvo vigencia
en Inglaterra hasta la ley del 18/8/1882.
B) Regmenes de Unidad y de Unin de Bienes.
Eduardo Zannoni, seala que: En el rgimen de la unidad de bienes se produce,
como en el romano, una suerte de absorcin de la personalidad econmica de la mujer
por el marido a quien se transmiten todos los bienes de ella. El marido adquiere,
virtualmente la propiedad de esos bienes, pero lo caracterstico, y lo que lo diferencia del
rgimen de absorcin, es que a la disolucin del matrimonio, el marido o sus herederos
deben restituir a la mujer su valor. De modo que la mujer, con el matrimonio, pierde el
dominio de los bienes que aporta al matrimonio y adquiere un derecho de crdito a su
disolucin, por tal valor.5
C) Rgimen de Separacin de Bienes en el Matrimonio.
Dentro de un criterio distintivo general, los regmenes de separacin se diferencia
de los de comunidad en la circunstancia de que no confieren a los esposos expectativas
comunes sobre los bienes adquiridos o ganados por cada uno de ellos. Es decir, el
matrimonio no altera el rgimen de propiedad de los bienes que siguen perteneciendo al
cnyuge adquiriente: cada cual adquiere para si, administra y dispone de los adquiridos.
A su vez, cada cnyuge responde individualmente por las deudas que contrae y los
bienes del otro no quedan afectados, en principio por esa responsabilidad.6
D) Rgimen de Comunidad.
Suele decirse que el elemento tpico de los regmenes de comunidad es la
formacin de una masa de bienes que pertenece a los dos esposos y que a de repartirse
entre ellos o entre el sobreviviente y los herederos del muerto al disolverse.7
Opina MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO ZUMAETA. El Rgimen de
Comunidad es aquel en el que ambos esposos comparten la buena o mala fortuna del
4

MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO ZUMAETA. Derecho de Familia. Lima:

Editorial San Marcos, 2001, Pg. 384.
5
ZANNONI, Eduardo A.Derecho Civil Derecho de Familia. Tomo I. Cuarta edicin actualizada y
ampliada. Editorial ASTREA. Ao 2002. Pg. 451
6
ZANNONI, Eduardo A. Derecho Civil Derecho de Familia. Tomo I. Cuarta edicin actualizada
y ampliada. Editorial ASTREA. Ao 2002. Pag. 455
7
BELLUSCIO, Augusto Cesar. Manual de Derecho de Familia. Tomo II. 2da. Ed., Buenos Aires:
Depalma, 1979, XXI-421 Pgs. 415

matrimonio, pues se integra con una clase de bienes sobre los que ambos coparticipan, y
que se repartirn entre ellos a la finalizacin del matrimonio.8
E) El Rgimen de la Comunidad Universal de Bienes y Deudas
Consiste en que los patrimonios del marido y la mujer, se fusionan, a raz del
matrimonio, en uno solo. Esta sociedad conyugal se convierte en el titular nico de un
solo patrimonio comn. Esta comunidad origina una especie SUI GENERIS de propiedad
indivisa dentro de la cual se atribuye al marido las facultades de administracin y
disposicin, siendo esta ltima sometida a restricciones que la ley establece a ttulo de
garanta del derecho de la mujer.
F) Regmenes de Participacin
En este rgimen no existen estrictamente bienes comunes, sino que cada
cnyuge es exclusivo propietario de los que adquiere durante el matrimonio. El rgimen
funciona en trminos generales, como el de separacin, pero al disolverse el matrimonio
por divorcio o muerte, se reconoce a cada uno de los ex cnyuges, o al suprstite, el
derecho a participar en los adquiridos por el otro hasta igualar los patrimonios de ambos.
G) El Rgimen Convencional y Legal
El rgimen convencional se realiza mediante el llamado contrato matrimonial o
capitulaciones matrimoniales.
Estas capitulaciones son contratos solemnes celebrados por los pretendientes y
tienes por objeto establecer las futuras condiciones de la sociedad conyugal en cuanto al
rgimen patrimonial, siempre que no exista prohibicin en el ordenamiento jurdico.
Las capitulaciones

matrimoniales se constituyen antes de la celebracin del

matrimonio y pueden realizarse cambios sobre su vigencia y aun despus de la

disolucin del vnculo conyugal.
Se habla del rgimen legal cuando las relaciones econmicas de los cnyuges
estn sujetas a un ordenamiento jurdico determinado llamado tambin supletorio por que
rige cuando los cnyuges no han celebrado convencin o capitulaciones o cuando, hecho
ste, ha resultado nulo.9
H) Sistemas Mixtos.
8
9

MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO Zumaeta. Ob. Cit., 385.

MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO Zumaeta. Ob. Cit., 387

Son sistemas mixtos, entre los cuales se tiene como al mas importante el sistema
de comunidad de gananciales adoptado por varios cdigos de latino amrica que admiten
junto a los bienes propios de cada cnyuge la existencia de un patrimonio de la sociedad,
sealando al mismo tiempo, las facultades de que gozan y las limitaciones a que deben
someterse, tanto el marido como la esposa. Se determina el criterio con el cual los bienes
son diferenciables en propios y comunes, ninguno de estos varios sistemas, puede
considerarse como el mejor; segn la realidad a que se aplique cualquiera puede
evidenciar su bondad o probar su ineficacia.10
2.2.- REGMENES PATRIMONIALES EN NUESTRA LEGISLACIN
Nuestra legislacin ha establecido, en su artculo 295 del cdigo civil, que antes
de la celebracin del matrimonio, los futuros cnyuges pueden optar libremente por el
rgimen de sociedad de gananciales o por el de separacin de patrimonios, el cual
comenzar a regir al celebrarse el casamiento.
A) Rgimen de Separacin de Patrimonios
El rgimen de bienes que exista en nuestro pas, segn el cdigo de 1936 era la
sociedad de gananciales. Era un rgimen que deviene de la voluntad de la ley; pero
adems, se aceptaba solo por necesidad y por excepcin el rgimen de separacin de
bienes; es as como el rgimen de separacin en nuestro sistema tena un carcter
subsidiario. No haba pues en nuestra legislacin dos regmenes sino uno que era la de la
sociedad de gananciales.
Caba entonces preguntarnos Qu papel desempeaba el rgimen de
separacin de bienes dentro del rgimen legal de entonces?. El papel, repetimos, de ser
un rgimen de subsidio, una defensa para determinados casos que contempla la ley, en
los que la administracin de la sociedad de gananciales pone en peligro los bienes de
cada cnyuge y por ello destruye dicha sociedad y le da a cada cnyuge lo que le
corresponde con el derecho de administrar y disponer sin limitaciones de sus bienes
propios. Es entonces una medida de proteccin, por la cual se separan los patrimonios y
derecho pecuniario de los cnyuges y la administracin de los mismos con el fin de poner
los bienes de uno de ellos a salvo de los peligros que proporciona si subsistiera la
comunidad.

10

PALACIO PIMENTEL, H. Gustavo. Manual de Derecho Civil. Tomo II. Editora Huallaga.
E.I.R.L. LTDA. Lima 1987

Segn el cdigo civil de 1984 la separacin de patrimonios, consiste en que tanto

el marido como la mujer tienen un patrimonio propio por lo que no puede existir fusin de
patrimonio de los cnyuges ya que no existe patrimonio de la sociedad conyugal debido a
que el marido como la mujer son propietarios de lo suyo, afrontando el pago de sus
obligaciones, desapareciendo de esta manera la unidad de la administracin del
patrimonio y la unidad de la obligacin que contraigan los cnyuges.
El artculo 327 del cdigo civil vigente seala : en el rgimen de separacin de
patrimonios, cada cnyuge conserva a plenitud la propiedad, administracin y disposicin
de sus bienes presentes y futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos
bienes.
Igualmente el artculo 328 de la acotado cuerpo legal sostiene: cada cnyuge
responde de sus deudas con sus propios bienes.
En suma, podemos sealar que la separacin de patrimonios consiste en que
ambos cnyuges tienen un patrimonio propio administrado por cada uno, es decir tanto el
marido como la mujer son propietarios de lo suyo, afrontando el pago de sus
obligaciones, desapareciendo de esta manera la unidad de la administracin de su
patrimonio y la unidad de la obligacin que contraigan los cnyuges.
B) Rgimen de Sociedad de Gananciales
Nuestra normatividad civil ofrece la posibilidad a los futuros esposos de elegir
sobre el rgimen que regir su relacin patrimonial, a regulado una presuncin a favor de
la sociedad de gananciales en caso de pronunciamiento. En tal sentido es clara la
importancia que se le da a la sociedad de gananciales, la cual se basa en la idea de que
el matrimonio debe unir a los cnyuges en todas las esferas y no nicamente en el
afectiva o espiritual, de modo que a partir del momento en que se casa, as como
comparten una vida familiar en comn deberan compartir sus intereses econmicos.11
CANALES TORRES nos dice que:la sociedad de gananciales constituye una
comunidad de bienes que doctrinariamente en nuestro medio es concebida de acuerdo a
los principios de la comunidad germnica, conocida tambin como propiedad de mano en
comn.
El rgimen de sociedad de gananciales, constituye un patrimonio comn por el
cual ambos cnyuges comparten de la buena o mala fortuna del matrimonio. En el cual
los bienes que adquieren cada uno de los cnyuges se fusiona pasando a formar una
11

CORNEJO CHVEZ, Hector, Ob. Cit., Pg. 262

comunidad de bienes, que van a responder por las cargas u obligaciones que contraigan
durante el matrimonio.
.
III.- EN EL DERECHO COMPARADO.
3.1.- En Alemania
No se tiene certeza de cual era el rgimen matrimonial en el derecho germnico
antiguo. Las fuentes de la poca franca hacen suponer que fue all donde comenz la
evolucin del derecho marital de administrar los bienes de la mujer. El marido como
sucesor del padre de la novia tenia potestad sobre al persona y los bienes de la mujer y
derechos de administracin, pero sin adquirir la propiedad.
En su actual rgimen, cada cnyuge administra independientemente su
patrimonio. Esta administracin se restringe cuando un cnyuge dispone de la totalidad
de su patrimonio o de los objetos que componen el mobiliario del hogar conyugal, pues
necesita el consentimiento del otro cnyuge. Si el consentimiento se niega
injustificadamente y la administracin se ha realizado en debida forma se suple por venia
judicial. Si un cnyuge dispone sin el consentimiento del otro, el negocio es ineficaz,
salvo rectificacin ulterior. El cnyuge perjudicado queda autorizado para hacer valer sus
derechos contra terceros.
3.2.- En Francia
El rgimen legal es el de comunidad de gananciales, el cual es supletorio, pues
funciona a falta de convenciones matrimoniales las que pueden ser modificadas durante
el matrimonio. La comunidad se compone activamente de las adquisiciones hecha por los
esposos conjunta o separadamente durante el matrimonio, provenientes de la industria
personal o de las economas hechas sobre los frutos y rentas de los bienes propios.
Quedan incluidos en el activo de la comunidad de bienes los bienes reservados de la
mujer. Todo bien mueble es reputado ganancial sino se prueba que es propio de uno de
los cnyuges por aplicacin de la ley. Se presume la propiedad del esposo si un bien no
lleva prueba o marca de su origen y la propiedad si es contestada debe ser acreditada
por escrito.

Para atencin de las deudas se distinguen entre el marido y mujer, lo que si se

hace con las otras deudas durante la comunidad que pueden entrar en el pasivo definitivo
o dar lugar a recompensas entre los cnyuges.
Si durante el matrimonio un esposo confiere al otro la administracin de sus
bienes propios, se aplican las reglas de mandato. Al cnyuge mandatario se lo dispensa
de rendir cuentas de los frutos. Si administra un cnyuge del mandato del otro, pero sin
oposicin de ste, se reputa que existe mandato tcito para los actos de administracin y
goce, pero no para los actos de disposicin; responde como un mandatario, pero solo
rinde cuentas de los frutos existentes y de los que dej de percibir negligentemente o
consumi con fraude en los cinco aos anteriores.
Las causas de disolucin de la comunidad se dan a la muerte de uno de los
esposos, el divorcio, la separacin de cuerpos y la separacin de bienes, se agrega la
ausencia y el cambio del rgimen patrimonial.
3.3.- Argentina
El cdigo civil argentino considera el rgimen de sociedad de gananciales
sentando el principio de que son gananciales los bienes existentes a la disolucin de la
sociedad si no se prueba que pertenecan a uno de los cnyuges cuando se celebr el
matrimonio o que los adquiri despus por herencia, donacin o legado. El principio
general es que se suponen gananciales todos los bienes existentes a nombre de
cualquiera de los cnyuges en el momento de la disolucin de la sociedad; el que
pretenda lo contrario debe probarlo.
De acuerdo al Cdigo de Velez, el marido era administrador legal y forzoso de
todos los bienes propios o gananciales de ambos esposos. Incluso poda enajenar los
mueble propios de ella, pero no los muebles para lo cual se requera la autorizacin de la
duea.

IV.-LA PROBLEMTICA

FRANCISCO CARREN ROMERO, sostiene que Mediante una reforma

legislativa, se debe establecer que cada cnyuge pueda administrar, disponer y grabar

10

los bienes de las actividades econmicas que desplieguen sin la intervencin del otro
cnyuge. En consecuencia los acreedores podrn cobrar sus crditos a travs de la
ejecucin de esos mismos bienes dejando inafectos los bienes que pertenecen al negocio
del otro cnyuge, sus bienes propios y los bienes familiares. 12.
De igual manera el maestro ALEX PLCIDO VILLACENCIO, sostuvo que En
nuestro Sistema existen dos posiciones encontradas con respecto a la posibilidad de
embargo de los Bienes Sociales por las deudas personales de uno los cnyuges. Una
que niega toda posibilidad de embargo sobre tales bienes y otra que acepta su admisin,
pero sin posibilidad de ejecutarlo, respecto a estas posiciones, admito como medio de
solucin la posicin que concede la posibilidad de embargo, evitando as la burla de los
cnyuges a sus acreedores o el fraude en muchos comerciante minoritarios, los cuales
han resultado ser los ms perjudicados 13.
La problematica consiste en en que si bien existen Planteamientos Tericos que
se contraponen, los cuales propugnan la existencia de dos tesis para la solucin del
problema planteado. Por un lado tenemos la Tesis de la Presuncin de la Deuda, la cual
propone: la Presuncin de que las Obligaciones contradas por el cnyuge titular de la
deuda tienen el consentimiento del otro cnyuge no titular, de manera tal, que las
obligaciones contradas por el cnyuge deudor se hayan respaldadas por los bienes
sociales de propiedad de ambos cnyuges; en el entendido de que tanto el crdito como
las obligaciones de dichas cuentas pertenecen a la Sociedad de Gananciales. 14 De
otro lado, tenemos la Tesis de la Hiptesis de la Garanta Patrimonial, Va Reforma
Legislativa; la cual plantea: la convivencia de establecer que cada cnyuge administre
los bienes de las actividades econmicas (oficio, profesin e industria) que despliegan de
forma independiente, sin la intervencin del otro cnyuge, con facultades suficientes para
disponer y gravar dichos bienes, pudiendo los acreedores cobrar su crdito a travs de la
Ejecucin de esos mismos bienes, dejando inafectos los bienes que pertenecen al
negocio del otro cnyuge, sus bienes propios y los bienes familiares, Planteamientos que
no compartimos con el principio de la Tesis de la Presuncin de la Deuda, porque
creemos como hiptesis que todava la cultura machista del varn an prevalece en
nuestra Sociedad, pudiendo abrir la puerta del abuso por parte del marido en perjuicio de
12

CARREN ROMERO, Francisco. Crisis y Reformas del Rgimen de la Responsabilidad

Patrimonial de la Sociedad de Gananciales. Editorial Gaceta Jurdica. Lima Per, 2005.
Pg. 40
13
PLCIDO V, Alex F. Deudas de los cnyuges y de la Sociedad conyugal. Editorial .Gaceta
Jurdica. Lima Per. Octubre de 2005. Pg. 31
14
CALDERON RAMOS, Marco. El Embargo contra los Bienes de uno de los Cnyuges.
Ilusin del acreedor o Fraude del Deudor. En: Dilogo con la Jurisprudencia N 5. Gaceta
Jurdica. Lima Per. Abril de 1997. Pg. 130

11

la familia (bienes familiares) y de la cnyuge (bienes de su actividad econmica) 15 en la

realidad estas Discrepancias Tericas, debieron ser adoptados por nuestra Legislacin.
De igual manera en cuanto al Sistema de Responsabilidad Patrimonial de la
Sociedad de Gananciales, establecido en el artculo 310 C.C de Nuestra Legislacin, no
se ha tenido especial cuidado, por cuanto la responsabilidad por deudas personales de
uno de los cnyuges sufre vacos que en la realidad han originado serios problemas a los
acreedores; de acuerdo con las reglas actuales, el cnyuge responde por sus deudas
personales con sus bienes propios y con la parte que le corresponde sobre los sociales.
Como se sealo inicialmente, grandes problemas se han generado a raz del embargo de
bienes sociales; el acreedor ante el incumplimiento de los conyugues por una deuda
propia, desea embargar la cuota que le corresponde a este sobre los gananciales; pero
como se sabe, el Rgimen de Sociedad de Gananciales tiene una naturaleza distinta a la
copropiedad, no existen cuotas, sino que los gananciales recin se concedern al
momento del fenecimiento y liquidacin del Rgimen, esto es, si se verifican alguna de
las causales taxativas del art. 318 del Cdigo Civil. De este modo, se favorece el fraude y
se perjudica el crdito.16La solucin a estos empirismos normativos podrian dar
solucin a este conflicto.

V.- SOLUCION SEGN LA JURISPRUDENCIA Y LA DOCTRINA

La doctrina y la jurisprudencia nacional, han intentado solucionar el problema,
mediante la elaboracin de cuatro tesis:

15
16

CARREN ROMERO, Francisco. Op.cit. Pg. 43

MORAN MORALES, Claudia. Modificaciones del Derecho de familia en la Reforma de C.
Civil. Editorial. Universidad Catlica Sto. Toribio de Mogrovejo. Lima Per. 2005. Pg. 4

12

5.1.- Tesis del Beneficio de la Familia.

1.- Primer Supuesto: cuando uno de los cnyuges a contrado una deuda en
provecho de la familia.
El Art. 308 del Cdigo Civil prescribe que en este caso no solo los bienes propios
del cnyuge responden por la deuda, sino subsidiariamente los bienes propios del otro
cnyuge; sin embargo, no prevee la responsabilidad que recae sobre los bienes sociales.
existe una laguna jurdica, que la jurisprudencia a cubierto. As tenemos, la ejecutoria del
expediente N 480 92- LIMA 17 del 27 de mayo de 1992 que establece: no se ha
probado que la deuda contrada por el ejecutado ( ... ) haya redundado en provecho de la
sociedad conyugal; ( ... ) por lo que, ( ... ) dichos bienes sociales no pueden responder
por la deuda adquirida por el marido ; y la Casacin N 1953 97 PIURA 18 del 7 de
octubre de 1998: al no estar acreditado que la obligacin se contrajo en beneficio de la
familia, no es procedente que los bienes propios del otro cnyuge o los bienes de la
sociedad, respondan por las obligaciones personales del cnyuge demandado.
Esta tesis no soluciona el problema, ya que la probanza del destino familiar de la
deuda, es de conocimiento y control exclusivo de los propios cnyuges y no del acreedor;
por lo que ste ltimo en casi la generalidad de los casos, no podr probar
(objetivamente) que la deuda fue contrada en beneficio de la sociedad conyugal.
2.- El segundo supuesto: cuando el cnyuge deudor contrae deudas para levantar
las cargas de la sociedad, como son: el sostenimiento de la familia; educacin de
los hijos, mejoras y reparaciones en los bienes propios y sociales.
Alex Plcido V., nos dice que nuevamente es el beneficio de la comn necesidad
e intereses de los que conviven en el hogar conyugal lo que hace comunicable la deuda
personal. Sino fuese as se autorizara el enriquecimiento indebido por el cnyuge que no
contrat, pero que goza de las ventajas del contrato. Es condicin necesaria acreditar
que la deuda se contrajo en provecho de la familia. Si esto no se comprueba la
responsabilidad patrimonial gravitar exclusivamente sobre los bienes propios del
cnyuge deudor.

17

HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Jurisprudencia Civil. Tomo I. Editora FECAT. Lima Per.
1997. Pg. 274.
18
PLACIDO V., Alex F. Regmenes Patrimoniales del matrimonio y de las Uniones de Hecho en la
Doctrina y Jurisprudencia . Editorial GACETA JURDICA. Lima Per. Agosto del 2002. Pg.258.

13

Esta tesis se basa en lo prescrito por el Art. 317 del Cdigo Civil; que establece
que los bienes sociales, y a falta de ellos, los propios de ambos cnyuges, respondern
por el pago de las cargas sociales.
Sin embargo, como en el caso anterior, existe el problema de la probanza del
destino de la deuda, que como hemos mencionado, su conocimiento se haya bajo el
control de los propios cnyuges y no del acreedor, lo que se presta a ocultamiento o
falsedad.

5.2.- Tesis de la Afectacin de la parte que le Correspondera al Cnyuge Deudor.

Al no existir bienes propios y no poder afectar los bienes sociales como un todo, el
Art. 309 del Cdigo Civil y la jurisprudencia casatoria plantearon la posibilidad de afectar
la parte que le correspondera al cnyuge deudor en los bienes sociales en el caso de un
eventual fenecimiento y liquidacin de la sociedad de gananciales. Al respecto surgieron
dos posiciones:
1.- La Posicin Permisiva que Admite Cuotas Ideales.
Esta tesis tiene su origen en la indivisin de tipo romano. Su seguidores
consideran que la sociedad de gananciales es una copropiedad; por lo que al existir
derechos y acciones (actuales) estos pueden ser embargados y rematados. Alex Plcido
nos dice que segn esta teora hay que considerar solo dos patrimonios: el del marido y
el de la mujer, quedando comprendida en cada una de ellos una cuota de la copropiedad
de los gananciales, similar a la indivisin hereditaria 19.
2.- La Posicin Prohibitiva.La tesis anteriormente sealada, fue duramente criticada por aquellos que
conceban a la sociedad de gananciales como una comunidad de bienes de origen
germano, imputndole el cargo de estar desnaturalizndola al asimilarla a la copropiedad.
Se desprestigi an mas; con la dacin del nuevo cdigo procesal civil el ao de 1993
que introdujo la figura del patrimonio autnomo y consider a la sociedad conyugal
como una comunidad autnoma de bienes.
Esta crtica se expres en la jurisprudencia peruana, que consideraba que la sociedad de
gananciales al ser un patrimonio autnomo e invisible, que no tiene derechos o cuotas

19

PLACIDO V., Alex F. Regmenes Patrimoniales del matrimonio y de las Uniones de Hecho en la
Doctrina y Jurisprudencia . Editorial GACETA JURDICA. Lima Per. Agosto del 2002. Pg.196

14

ideales y que tampoco es una copropiedad, no proceda afectar supuestos derechos

inexistentes del cnyuge deudor.
As tenemos que la casacin nmero 3515 2001 AREQUIPA20 del 3 de enero
del 2003 establece que a los bienes sociales no se les puede otorgar la calidad de
condominio o copropiedad, sino deben considerarse como un todo indivisible y protegido
hasta su fenecimiento como una comunidad patrimonial especial, en este mismo sentido
se han pronunciado el Exp. N 1384 81 LORETO 21 del 11 de enero de 1993, el Exp.
N 2583 87 AREQUIPA22 del 18 de julio de 1989, Exp. N 1406 87 LIMA 23 del 16 de
febrero de 1990, las casaciones N 50 96 CAJAMARCA 24 del 11 de noviembre de 1996,
1895 98 CAJAMARCA25 del 6 de mayo de 1999. sin embargo, esta posicin no
planteaba ninguna propuesta de solucin sino solo era negacin.
3.- Variacin de la permisiva: de los derechos expectaticios.
Ante ese problema sin solucin, la jurisprudencia peruana ensay otro
planteamiento, sintetizado en el acuerdo del pleno jurisdiccional realizado en la ciudad de
Trujillo en noviembre de 1997. zanjando esta discusin sostuvo de forma clara que el
rgimen de los bienes sociales no se equipara al rgimen de la copropiedad; acordando
que los supuestos derechos no podan ser embargados porque ellos no existen sino una
expectativa sobre esos derechos llamados tambin virtuales de los cnyuges que les
corresponderan en la liquidacin de la sociedad, pero que podran ser embargados pero
no rematados hasta que ocurra la liquidacin26.
Alex Plcido nos dice que no cabe duda de que el cnyuge deudor goza de
derechos expectaticios sobre el bien que te pudiera corresponder a la liquidacin del
patrimonio social existente con su cnyuge y que el embargo es una medida cautelar
que, por su naturaleza, apunta asegurar el cumplimiento de las obligaciones;(...). Debe
entonces, permitirse el embargo, precisando que dicho gravamen se extiende slo sobre

20

publicada en sentencias en casacin, del diario oficial El Peruano, el 3 de febrero del 2003. Pg.
10102
21
Normas Legales. Seccin Jurisprudencia civil. Tomo 172. Lima. Pg. 326
22
Gaceta Jurdica. Seccin de Jurisprudencia Civil. Tomo 01. Lima Per. Pg. 11
23
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Op. Cit. Pg. 248
24
ASOCIACIN NO HAY DERECHO. El Cdigo Civil a travs de la jurisprudencia casatoria. Tomo
II. Ediciones Legales. Setiembre. Lima. 2000. Pg. 304
25
ASOCIACIN NO HAY DERECHO. Op. Cit. Pg. 298
26
admitir como medida cautelar el pedido formulado por el acreedor demandante en un proceso
seguido contra uno solo de los cnyuges en el sentido que se afecte el derecho a expectativa que
tiene el cnyuge deudor demandado en determinado bien social, el que solo podr realizarse
luego de producida la liquidacin de la sociedad de gananciales;en dilogo con la jurisprudencia.
N 39. Gaceta Jurdica. Diciembre de 2001. Per. Pg. 268

15

la parte que le correspondera al cnyuge deudor al fenecimiento de la sociedad de

gananciales y que se har efectivo al momento de la disolucin del rgimen27.
5.3.- Tesis de la Compensacin Patrimonial Va Integracin Judicial.
Sostiene que la deuda contrada por uno de los cnyuges puede ser integrada
judicialmente, aplicando el principio de Correspondencia del activo y pasivo de todo el
patrimonio recogido en el Art. 316 del C.C., cuando las deudas por reparaciones o
mejoras de los bienes sociales son pagadas con bienes sociales; e implcito en el Art. 310
del mismo cuerpo normativo, cuando se dice que los provechos de la actividad
econmica pertenecen a la sociedad: de cuya expresin poda inferirse que tambin las
obligaciones contradas para obtener esos provechos, deban ser asumidas por la misma
sociedad.
5.4.- Tesis de la Presuncin de la Deuda.
Esta tesis se halla recogida en el Art. 227 de la ley N 26702 del Sistema
Financiero, que establece de que las obligaciones contradas por el cnyuge titular tienen
el consentimiento del otro cnyuge no titular de la cuenta, de manera tal, que las deudas
contradas solo por el cuenta correntista se hallan respaldadas por los bienes sociales de
propiedad de ambos cnyuges; en el entendido de que tanto el activo como el pasivo de
dichas cuentas pertenecen a la sociedad de gananciales.
VI.- CONCLUSIN
En este trabajo se ha encontrado abundante presencia de empirismos normativos
y discrepancias teoricas que impiden que nuestra regulacin jurdica nacional logre un
consenso sobre el tema dandole una solucin clara y armonica al problema del cual se ha
tratado en el presente trabajo.

No se conocen o no se aplicaban bien los Planteamientos Tericos como

conceptos bsicos, las normas del cdigo civil y de igual forma no se ha aprovechado la
legislacin comparada que tantas veces usamos como la base de creacin legislativa, se
debera usar esta legislacin comparada para dar solucin a problemas nacionales en
base a planteamientos teoricos que han sido la solucin en sistemas juridicos extranjeros.
27

PLCIDO V., Alex. Op. Cit. Pg. 266

16

La solucin del presente problema es necesaria y til para los responsables en la

Administracin de Justicia y para los acreedores perjudicados; porque al encontrar
solucin a este problema los acreedores podran ver satisfecha su acreencia, y nuestro
sistema procesal adquirir su verdadero carcter, el cual es brindar tutela jurisdiccional
efectiva, evitando que se ponga en riesgo el patrimonio familiar. As mismo la solucion es
conveniente para la conservacin y bienestar familiar, el cual se ve opacado por la
inestabilidad econmica y emocional que sufre, a causa de este problema Jurdico.

VII.- BIBLIOGRAFIA

1) ASOCIACIN NO HAY DERECHO, El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia

casatoria. Tomo I. Lima: Ed. Legales, 2000.

2) BELLUSCIO, Augusto Cesar. Manual de Derecho de Familia. Tomo II. 2da. Ed.,
Buenos Aires: Depalma, 1979.

3) CALDERON RAMOS, Marco. El Embargo contra los Bienes de uno de los

Cnyuges. Ilusin del acreedor o Fraude del Deudor. En: Dilogo con la
Jurisprudencia N 5. Gaceta Jurdica. Lima Per. Abril de 1997.

4) CARREN ROMERO, Francisco. Crisis y Reformas del Rgimen de la

Responsabilidad Patrimonial de la Sociedad de Gananciales. Editorial Gaceta
Jurdica. Lima Per, 2005.

5) Gaceta Jurdica. Seccin de Jurisprudencia Civil. Tomo 01. Lima

6) HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Derecho de Familia. Lima: Ed. San Marcos,
1999.

7) HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Jurisprudencia Civil. Tomo I. Editora FECAT.

Lima Per. 1997.

8) MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO ZUMAETA. Derecho de

Familia. Lima: Editorial San Marcos, 2001.

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