Exp.: Sec.

:
Escrito N 1
Cuaderno principal
Sumilla: Accin popular

SEOR PRESIDENTE DE LA SALA CIVIL DE

LA CORTE SUPERIOR DE LIMA
identificado con D.N. l. N
, identificado
con D.N. l. N ,
identificado con D.N. l. N ,
identificado con D.N. l. N
con direccin domiciliaria en Av.
. Lima con domicilio
procesal en la casilla .... de la Central
de Notificaciones del Colegio de Abogados de
Lima; a Ud. atentamente decimos:
Que, recurrimos a su despacho a fin de interponer la presente accin popular contra la
Sexta Disposicin Transitoria de la Directiva N 021-2012-OSCE/CD, expedida por la
Presidenta Ejecutiva del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado
OSCE, a quien se notificar en Av. Gregorio Escobedo cdra. 7 s/n Jess Mara - Lima a
fin de que se deje sin efecto el referido dispositivo legal por ser flagrantemente
inconstitucional, atendiendo a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I. FUNDAMENTOS DE HECHO:
1. Como es de pblico conocimiento, uno de los problemas lgidos de la gestin pbica
est relacionada con las contrataciones con el Estado, de cuya eficiencia depende,
en gran medida que las dems actividades de la administracin pblica funciones
correctamente. Con el fin de solucionar ese problema, el Ministerio de Economa,
mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF, aprob el Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, en cuyo artculo 5 se estableci:
Artculo 5.- Funcionarios y rganos Encargados de las Contrataciones del Estado
()

Los funcionarios y servidores del rgano encargado de las contrataciones de la Entidad

que, en razn de sus funciones intervienen directamente en alguna de las fases de
contratacin, deben ser profesionales y/o tcnicos debidamente certificados, debiendo
reunir como mnimo los siguientes requisitos:
1. Capacitacin tcnica en contrataciones pblicas o gestin logstico en general, no
menor a ochenta (80) horas lectivas.
()
El procedimiento de certificacin ser establecido segn directivas emitidas por el
OSCE ()
Asimismo, el OSCE emitir directivas para la acreditacin de las instituciones o
empresas capacitadoras con la finalidad de que stas capaciten a los operadores de la
norma en aspectos vinculados con las contrataciones con el Estado.

2. Con el fin de dar cumplimiento a la disposicin normativa antes sealada, el

Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) emiti la Directiva
N 010-2010-OSCE/CD y la Directiva N 01-2011-OSCE/CD, en las que estableci el
procedimiento de certificacin y sus requisitos, entre ellos que la capacitacin de 80
horas sea no mayor a cinco aos y que la nota aprobatoria para la certificacin sea
14 o ms. Sin embargo, no se hizo ninguna restriccin respecto de la exclusividad de
instituciones que deban dedicarse a capacitar. Y ello fue por una razn muy simple:
En nuestro pas existen ms de dos mil instituciones pblicas que tienen presupuesto
para hacer contrataciones del Estado, algunas de ellas, a su vez, cuentan con
diferentes oficinas descentralizadas y desconcentradas que tambin realizan tales
funciones. Por ejemplo, el Poder Judicial realiza procedimientos de contratacin,
adems de su Gerencia General, mediante varias oficinas ubicadas en diferentes
departamentos del Per. Esta situacin hace que las instituciones que realmente
realizan contrataciones pbicas superen las tres mil.
Si tomamos en cuenta que una oficina de Abastecimiento laboraran en promedio
ocho personas, tenemos que necesitan certificarse ms de 20,000 personas.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que de las instituciones pblicas que realizan
contrataciones, cerca de 1500 son municipalidades distritales, que estn distribuidas

a lo largo y ancho del territorio nacional, muchos de los cuales no cuentan con
presupuestos especficos para pagar la capacitacin de su personal.
Fueron esas las razones principales por las que el OSCE, en el ao 2011, permiti
que la capacitacin lo realicen la mayor cantidad de instituciones posibles, pues ello
permita que exista competencia y oferta a nivel nacional.
Un aspecto de capital importancia, que no puede obviarse para resolver la presente
causa, tiene que ver con la condicin establecida en el artculo 5 del Reglamento de
la Ley de Contrataciones del Estado, esto es: que la capacitacin debe ser:

Tcnicas
En contrataciones pblicas
Gestin logstica en general
80 horas lectivas

Y por supuesto, el OSCE no realiza capacitacin en logstica en general, por lo

que ante a limitacin corresponda que esa actividad lo realicen las empresas
privadas que brindan tales servicios.
3. El procedimiento de capacitacin y certificacin estuvo transcurriendo con
normalidad, hasta que el 20 de diciembre de 2012, el OSCE, mediante Resolucin N
407-2012-OSCE/PRE, aprob la Directiva N 021-2012-OSCE/CD, denominada
Procedimiento para la Certificacin de Profesionales y Tcnicos que laboran en los
rganos Encargados de las Contrataciones, en cuya Sexta Disposicin Transitoria,
dispuso lo siguiente:
"Las

capacitaciones

tcnicas

realizadas

por

cualquier

institucin,

culminadas con anterioridad a la vigencia de la presente directiva, sern

consideradas a efectos del cmputo de las ochenta (80) horas lectivas. En
el caso de las capacitaciones tcnicas iniciadas por cualquier institucin,
con anterioridad a la vigencia de la presente directiva, el cmputo de las
ochenta (80) horas lectivas se efectivizar hasta antes de la entrada en
vigencia de la presente directiva. A partir de la vigencia de la presente
directiva, nicamente se considerarn para tal cmputo aquellas
capacitaciones brindadas por el OSCE o por sus aliados estratgicos"

4. El extremo de la disposicin que hemos subrayado y resaltado, es ilegal y contrario a

los principios fundamentales de la Ley de Contrataciones del Estado, como los de
Eficiencia, Transparencia, Trato Justo e Igualitario, Imparcialidad, Economa y Libre
Competencia y Concurrencia; as como la propia disposicin contenida en el artculo
5 del Reglamento.
Como se ha indicado en los prrafos precedentes el Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, en su artculo 5, estableci la obligatoriedad de la
certificacin de los funcionarios que laboran en las oficinas de abastecimiento de la
Administracin Pblica, siendo uno de sus requisitos que el interesado reciba
capacitacin por un perodo no menor a 80 horas en contrataciones pblicas o
gestin logstica en general y, adems, en la misma norma legal, al OSCE se le
facult a lo siguiente:

Emitir directivas para regular el proceso de certificacin y,

Emitir directivas para la acreditacin de instituciones
capacitadoras

empresas

En resumen la implementacin de la norma legal citada en el artculo 5 del

Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, implicaba que el OSCE, a
travs de dos directivas (una para el proceso de certificacin y otra para la
acreditacin de instituciones o empresas capacitadoras), disponga los pormenores
del procedimiento. Por supuesto, mantenindose dentro de los mrgenes que le
permite la citada disposicin normativa.
Y eso es precisamente lo que aconteci en el ao 2010, 2011 y casi todo el ao
2012, en el que se emitieron dos directivas que regularon el procedimiento de
certificacin permitiendo que los interesados elijan el centro de capacitacin
que satisfaga sus intereses.
No obstante, a finales del ao 2012, se emite la Directiva N 021-2012-OSCE/CD, en
la que mediante una Disposicin Transitoria, el OSCE, excedindose en sus
funciones, conducta que bien podra tipificar como Abuso de Autoridad, incumple
con el mandato que le otorga el artculo 5 del Reglamento, con los Principios que
regulan las contrataciones del Estado y restringe la libertad de miles de funcionarios
pblicos, para elegir el centro de formacin para que los capacite en temas de

sistema de abastecimiento, y en dos lneas, dispone que las 80 horas de

capacitacin solo puede dictarlo ellos mismos o sus ALIADOS ESTRATGICOS.
5. La primera ilegalidad que comete el OSCE en la citada disposicin transitoria es que
lo hace a travs de una directiva que regula el procedimiento de certificacin, pese a
que el artculo 5 le obliga a emitir una que tenga como objeto exclusivo la
acreditacin de instituciones o empresas de capacitacin.
Este aspecto es de vital importancia, puesto que como podr apreciarse en la
cuestionad disposicin transitoria, no existe ningn tipo de sustento tcnico,
legal, lgico o siquiera de sentido comn, que fundamente las razones del
porqu solo los Aliados estratgicos tienen la capacidad de capacitar, siendo
una de ellas una empresa privada que tiene casi el monopolio de todo ese servicio y,
en cambio, por ejemplo, casi ninguna universidad pblica (como la de Ingeniera, la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Federico Villarreal, IPAE, etc.), ni que
decir ya de empresas privadas cuyo rubro ha sido por aos la capacitacin en
Materia de Contratacin Pblica y/o gestin Logstica en general, pueden brindar ese
servicio a los Funcionarios y Tcnicos de los rganos encargados de las
Contrataciones que requieren ser acreditados por el OSCE, ocurriendo lo mismo con
la Escuela Nacional de Control de la Contralora General de la Repblica que por
muchos aos ha desarrollado importantes Programas de capacitacin para el sector
Pblico Nacional.
Y justamente, ah es donde adquiere fundamental prevalencia la disposicin del
artculo 5 del Reglamento que le obliga al OSCE a emitir una directiva con el objeto
nico de acreditar a las instituciones pblicas o privadas que puedan realizar la
capacitacin, en la que, como no podra haber sido de otro modo, se tendra que
haber desarrollado los requisitos que deben reunir las universidades, institutos,
empresas privadas o pblicas, asociaciones civiles, etc. para que sean acreditadas
por el OSCE para brindar capacitacin tcnica en Contrataciones del Estado, de
modo que cumpliendo con dichas condiciones, la certificacin tendra que haber sido
una consecuencia automtica, sin requerirse de un examen de conocimientos como
el que actualmente considera la Directiva N 021-2012-OSCE/CD.
Sin embargo, el OSCE desconociendo el mandato legal, decide, mediante dos lneas
de una disposicin transitoria, cuando debi emitir una directiva, que solo sern sus

aliados estratgicos los que realicen la capacitacin, con un agravante, ser el propio
OSCE, a libre discrecionalidad, que los elegir, ya que si bien es cierto que en su
pgina Web ha publicado un listado de supuesto requisitos, al no tener categora de
norma legal (debi ser una directiva), no lo vinculan de modo alguno. Y cul ha sido
el resultado?
A la fecha SOLO DOCE (12) Instituciones a Nivel Nacional se han convertido en sus
aliados estratgicos

Pontificia Universidad Catlica del Per

Universidad ESAN

Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas

Universidad de Lima

Universidad San Ignacio de Loyola - USIL

Universidad Continental

Universidad Nacional del Altiplano PUNO

Universidad Catlica San Pablo

Instituto Acadmico de Gestin Pblica & Desarrollo Integral de Capacidades

E.I.R.L.

Asociacin Civil TRIVIUM

Universidad Antenor Orrego de Trujillo- UPAO

Universidad Nacional del Centro del Per

Como puede apreciarse, en listado de aliados, siete son universidades privadas de

Lima que, adems, brindan el curso a un alto costo. Y solo hay una empresa privada
que est ubicada en Trujillo, la que, por otro lado, tiene en este momento el 70% de
la Oferta de Capacitacin, publicitada adems, en la propia pgina del OSCE, claro
est el costo es elevado, dado el cuasi monopolio.
Por tanto toda vez que de acuerdo al artculo 51 de la Constitucin poltica del Per
existe una pirmide normativa, en cuya cabeza esta la constitucin, por lo que una
directiva de un rgano especializado tiene un rango inferior al de un decreto supremo
y regular restringiendo la aplicacin de dicha norma como es el Decreto Supremo N
184-2008-EF, configura una clara vulneracin de la constitucin poltica

6. La restriccin dispuesta por el OSCE a travs de una disposicin transitoria de una

directiva que no es la correcta, no solo vulnera el artculo 5 del Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado, sino que adems es contraria a los principios
fundamentales de las contrataciones del Estado, como son el Economa, Eficacia y
Trato Justo e Igualitario, etc. que estn previstos en el artculo 4 de la Ley de
Contrataciones del Estado y que son obligatorios tambin para contrataciones
menores, como eventualmente, podra ser las de capacitacin.
Se vulnera el Principio de Economa porque si se estima en ms de 20,000 los
funcionarios que deben capacitarse, haber dispuesto que dicho servicio lo cumplan
solo siete universidades de Lima, tres de provincia y una institucin privada,
encarece tremendamente el servicio, por un lado, el costo que cobran tales
organizaciones es alto y, adems, los funcionarios de las municipalidades distritales
de las diferentes regiones del pas tendra que desplazarse hasta la capital, Trujillo,
Huancayo o Puno para capacitarse, asumiendo costos de pasajes y viticos.
Se vulnera el Principio de Eficacia, porque no existe ninguna razn valedera que
justifique la decisin del OSCE, es decir, no existe una causa tcnica, acadmica o
de otra ndole que demuestre que solo siete universidades privadas, tres nacionales
y una empresa privada estn en condiciones de brindar el servicio de capacitacin;
sino que, por el contrario, existen decenas de otras universidades, institutos e
instituciones educativas que tienen la experiencia en este rubro, lo pueden hacer
bien, lo que, adems, genera competencia y con ello, mejora la calidad del servicio y
se reduce su costo.
Se violenta el Principio de Trato Justo e Igualitario, porque es el OSCE, segn el
criterio de sus funcionarios, que decide quin es su aliado estratgico, cuando en
realidad, tanto los requisitos, el procedimiento y el resultado debe estar normado en
una directiva como lo exige el artculo 5 del Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado. El trato desigual est plenamente acreditado, puesto que las solicitudes
de varias instituciones para ser socios estratgicos, con amplia experiencia, han sido
rechazadas; en cambio, una empresa privada de Trujillo ha merecido toda la
atencin y casi la exclusividad del servicio. As mismo los Funcionarios y Tcnicos de
los rganos encargados de las Contrataciones que se han capacitado, antes del 28
de diciembre del 2012, en Instituciones sin Convenio con el OSCE han logrado
acceder a la certificacin del OSCE, no ocurriendo lo mismo con el resto de

Funcionarios y Tcnicos (ms del 50%) que no han completado las 80 horas lectivas
de capacitacin, a la fecha sealada, estando obligados a capacitarse en el OSCE o
con sus aliados estratgicos en un evidente Acto discriminatorio, trasgrediendo el
principio fundamental Ubi eadem ratio, idem ius (a igual razn igual derecho).
Debe tenerse en cuenta que, la Direccin de Supervisin del OSCE, al emitir el
Pronunciamiento N 684-2012/DSU de fecha 12 de Diciembre de 2012, otorga igual
Valor a los certificados y otros documentos emitidos por instituciones dedicadas a
brindar capacitacin en Contratacin Estatal, sea que cuenten o no con Convenio
con el OSCE1, para efectos de la capacitacin solicitada al Personal Propuesto como
Gerente de Contrato o Supervisor de Obra en los Procesos de seleccin que
Convocan las entidades estatales.
7. En consecuencia la Sexta Disposicin Transitoria de la Directiva N 021-2012OSCE/CD emitida por la Presidencia Ejecutiva del OSCE trasgrede el Reglamento
de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 1842008-EF,

al regular respecto a qu Instituciones o Empresas pueden brindar

capacitacin en Contratacin Pblica o Gestin Logstica en General vlida para el

Proceso de Certificacin de Funcionarios y Tcnicos de los rganos encargados de
las Contrataciones, considerando que el Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado (Norma de Rango Superior) no le otorga tal facultad, por lo que al hacerlo
contraviene de manera directa el artculo 51 de la Constitucin poltica del Per, en
el que se establece de manera clara la jerarqua normativa, en concordancia con los
artculos 11, 19, 25 y 47 de la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo, en que se puede
resaltar y detallar lo que est regulado en la constitucin.
8. Respeto

al

Perjuicio

que

viene

ocasionando

la

vigencia

del

Dispositivo

inconstitucional, debemos sealar que existen miles de funcionarios que an no

logran acceder al proceso de Certificacin promovido por el OSCE al no poder
solventar los elevados Costos de la Capacitacin Programada por los aliados
estratgicos del OSCE, que se ha reducido a un Universo de 12 Instituciones a Nivel
Nacional de las cules solo una de ellas tiene el Control del 70% de la Oferta de
Capacitacin vlida para la Certificacin del OSCE. As mismo, Cientos de

Sin perjuicio de lo sealado, tambin debe permitirse sustentar los conocimientos en contrataciones del
estado tanto para el Gerente de Contrato como para el Supervisor de Obra, mediante certificados y otros
documentos emitidos por instituciones dedicadas a brindar capacitacin en los temas antes mencionados

Instituciones y Empresas que se dedican a la Capacitacin en Contrataciones

Estatales y/o Gestin Logstica en General se han visto obligadas a cerrar sus
Programas de Capacitacin para Funcionarios y tcnicos del Sector Pblico Nacional
al no contar con Convenio con el OSCE, ocurriendo lo mismo con los capacitadores
en Contratacin Pblica a Nivel Nacional toda vez que los lineamientos para los
aliados estratgicos del OSCE sealan que stos deben estar acreditados por el
OSCE.
II. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
1. La accin popular.- Conforme lo dispone el artculo 200 inciso 5) de la
Constitucin Poltica, la accin popular procede contra las normas de menor
jerarqua, como reglamentos y resoluciones de carcter general que contravienen
la Constitucin o las leyes. Como quiera que en este caso se trata de una
Directiva que viola el Reglamento de una Ley, es perfectamente viable la accin a
que se refiere el artculo constitucional citado, el mismo que invocamos como
sustento de la presente demanda.
2. Normas legales para el proceso de Certificacin de Funcionarios y Tcnicos de
los rganos encargados de las Contrataciones:
2.1 Conforme lo dispone el artculo 5 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado mediante D.S. N 184-2008-EF y
Modificado Mediante D.S. N 138-2012-EF.
2.2 Conforme lo dispone la Directiva N 021-2012-OSCE/CD, Procedimiento
para la Certificacin de Profesionales y Tcnicos que laboran en los
rganos Encargados de las Contrataciones, especficamente en su
Sexta Disposicin Transitoria; por lo que en el presente caso, habindose
establecido un requisito por medio de una norma no contemplada en el
artculo 5 citado, este ha sido transgredido flagrantemente.
POR TANTO:
A Ud., Sr. Presidente, solicito admitir la presente accin, tramitarla de acuerdo a su
naturaleza y en su oportunidad declararla fundada, ordenando se deje sin efecto la norma
impugnada.

PRIMER OTRO SI DECIMOS

Adjuntamos como Medios Probatorios Copia de los siguientes documentos:
1. Directiva N 021-2012-OSCE/CD aprobada mediante Resolucin N 407-2012OSCE/PRE y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 21 de Diciembre de 2012
2. Lineamientos para la Realizacin de eventos orientados al desarrollo de
Capacidades Aprobado mediante Resolucin N 108-2012-OSCE/PRE, de fecha 2
de Mayo de 2012, Publicada en el Portal del OSCE en la siguiente direccin
http://www.osce.gob.pe/articulo_detalle.asp?id=3526&ids=6&ido=44&idso=
3. Pronunciamiento N 684-2012/DSU de fecha 12 de Diciembre de 2012 Publicada
en

el

Portal

del

OSCE

en

la

siguiente

direccin

http://portal.osce.gob.pe/osce/node/138

SEGUNDO OTRO SI DECIMOS

Adjuntamos Copia del Documento Nacional de Identidad de quienes interponen y
suscriben la Presente accin Popular:
1.
2.
3.

Lima, ....... de ...................... de ......