Professional Documents
Culture Documents
N
:
ESP. LEGAL:
ESCRITO N: 01
SUMILLA : Demanda de Amparo
I.
II. PETITORIO:
a) Pretensin Principal: Solicito que se dicte sentencia declarando la inaplicacin en mi
caso de la Segunda de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales de la
Ley de Reforma Magisterial (Ley N 29944) que en su tercer prrafo dispone que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo
profesional pedaggico, son retirados del servicio pblico
magisterial.
Que, tambin sea declarada inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria Final del
Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial (D.S. N 004-2013-ED) que prescribe:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que se
refiere la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria y
Final de la Ley, tienen el plazo de dos (02) aos, contados a
partir de la vigencia de la Ley, para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Vencido este plazo, los que no
acrediten ttulo profesional son retirados del servicio
magisterial pblico. Los que acrediten el ttulo pedaggico
sern evaluados para su incorporacin a la primera Escala
Magisterial, de acuerdo a las normas especficas que apruebe
el MINEDU.
Asimismo, tampoco deber ser aplicable la Resolucin de Secretara General N 20782014-MINEDU instructivo que aprueba la norma Tcnica denominada Normas para la
evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de
rgimen de la Ley del Profesorado. En particular, las disposiciones contenidas en el
numeral 5.2.2. que consigna:
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los profesores con
nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin
dentro del plazo establecido en el cronograma; y, b) Los
profesores con nombramiento interino que, habindose
inscrito, no acrediten el cumplimiento de los requisitos
establecidos en la presente norma tcnica.
Derecho al trabajo,
Derecho a la igualdad
Derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva
Derecho a la seguridad social
Derecho a la pensin
De tal forma, con el vencimiento del plazo indicado y mi inminente retiro del servicio pblico
magisterial se genera una grave amenaza/lesin a mi derecho al trabajo y amenaza/afectacin a
otros derechos constitucionales como los derechos a la igualdad, al debido proceso y la tutela
jurisdiccional, a la seguridad social y a la pensin.
TERCERO: Que, con fecha 03 de mayo del 2013, se pblica en el Diario Oficial El Peruano,
el Decreto Supremo N 004-2013-ED, Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial; norma que
dispone en su Sexta Disposicin Complementaria Final que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que
se refiere la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria
y Final de la Ley, tienen el plazo de dos (02) aos, contados a
partir de la vigencia de la Ley, para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Vencido este plazo, los que no
acrediten ttulo profesional son retirados del servicio
magisterial pblico. Los que acrediten el ttulo pedaggico
sern evaluados para su incorporacin a la primera Escala
Magisterial, de acuerdo a las normas especficas que apruebe
el MINEDU.
Que la referida resolucin seala que solo podrn presentarse a la evaluacin los
profesores que cuenten con ttulo de profesor o de licenciado en educacin, obtenido en fecha
anterior al 26 de noviembre de 2014. (Numeral 5.5.2). Asimismo, dicho dispositivo legal
establece que se considera retirado voluntariamente de la evaluacin al profesor que no asista a
rendir en las fechas definidas por el MINEDU las pruebas a que se refiere la norma tcnica
indicada (Numeral 5.6.1.).
Que, en esa misma lnea de razonamiento y espritu lesivo el numeral 7.1., seala que el
retiro de los profesores del servicio se efectuar de la siguiente manera:
a)
b)
Que, como se puede observar esta grave amenaza a derechos constitucionales resulta
innegable y queda confirmada mediante la llamada norma tcnica que seala como fecha de
inicio de retiro de servicio el 31 de enero del 2015.
a)
b)
c)
d)
A saber, las evaluaciones para el ingreso a la carrera, para desempeo docente, para el ascenso
y para acceder a cargos son los nicos tipos de evaluacin. Es as, que la misma ley considera
como condicin sustantiva para la permanencia la evaluacin del desempeo laboral.
Indudablemente, en el presente caso se est condicionando la permanencia (lase
nombramiento y vnculo laboral con el estado) a un requisito adicional que sera obtener el ttulo
profesional cuando lo cierto e innegable es que al momento de iniciar mi relacin laboral, hace
exactamente 27 aos, este exigencia no estaba contenida como requisito sine quanon, como hoy
lo propone ilegalmente el MINEDU.
SEXTO: Que, la propia Ley de Reforma Magisterial seala de manera taxativa las causales de
destitucin que conllevan al cese en el servicio magisterial, y como acredito, no se encuentra
entre ninguno de los supuestos el denominado RETIRO del servicio, introducido mediante una
norma complementaria y final.
No ejercemos la funcin de profesoras de aula (no dictamos clases), sino ejercemos funciones
propias de nuestra profesin como lo ordena el ultimo numeral de nuestras aludidas resoluciones
de nombramiento.
DCIMO: Que, finalmente, debo advertir seor Juez, la presente demanda se sustenta en una
violacin de mis derechos constitucionales y del Estado de Derecho, es pertinente recordar que
el Tribunal Constitucional peruano ha precisado en reiterada lnea jurisprudencial (STC N.
2593-2003-AA/TC) que, para ser objeto de proteccin a travs de los procesos constitucionales,
la amenaza de violacin de un derecho constitucional debe ser cierta y de inminente realizacin;
es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, excluyendo del
amparo los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una captacin objetiva. En
consecuencia, para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe estar fundada en
hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es, que el perjuicio ocurra
en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro
debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual implica que
inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es, que debe
percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una
violacin concreta. Situacin o exigencia que se acredita al compulsar el Art. 13 de la Ley
N 29944 vs la R.S.G N 2078 2014- MINEDU que aprueba las Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de
la Ley del Profesorado. que regula mi RETIRO ilegal del servicio como docente. Debo
decir que mi plaza ha sido publicada consignando que el 31 de Enero del 2015 de forma
prepotente y automtica se RETIRAR al suscrito, del servicio docente interino ejerciendo
funciones de Asistenta Social. Por tanto la amenaza a mi derecho al trabajo y al debido
proceso resulta innegable.
EL DERECHO AL TRABAJO:
El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la Constitucin Poltica del
Estado que seala:
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del
bienestar social y un medio de realizacin de la
persona
Que, consideramos que el derecho al trabajo no solo supone el deber del Estado de
promover condiciones necesarias para que las personas accedan a un puesto de trabajo, sino
que tambin que las condiciones laborales que consagre la legislacin laboral (sea del sector
pblico o privado) no sean reducidas o eliminadas por una norma posterior, afectando los
derechos de los trabajadores (en este caso, los Docentes interinos). Como seala el Profesor
Javier Neves Mujica:
() se ha construido el principio de la condicin ms
beneficiosa, que permite al trabajador mantener la ventaja
alcanzada
El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la Constitucin Poltica del
Estado que indica que:
Nadie puede ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole.
Asimismo, est consagrado en una serie de tratados internacionales que forman parte
del bloque de constitucionalidad como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculos
1, 2 y 7), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 2 y 26), la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo II), y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (artculos 1 y 24).
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 0018-2003-AI-TC
ha establecido que la igualdad implica dos aspectos:
-
Que, es del caso que al momento de ingresar a laborar no dicte horas de clase
sino desempee las funciones de Asistenta Social conforme se acredita con Grado de
Bachiller en Servicio Social y Resolucin Directoral U.S.E. N 1756, correspondiendo un
tratamiento en condiciones diferenciadas a los docentes titulados; debo sealar que
segn la Resolucin Directoral de nombramiento interino expresa literalmente que el
personal nombrado en el presente resolucin desempeara actividades de apoyo social
asistencial en su rea de especialidad, la misma que he venido ejerciendo en la Institucin
Educativa Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga Los Olivos, en el nivel secundaria desde
mi nombramiento desempeando actividades propias de Asistenta Social, con el objeto
de fortalecer los diferentes factores de proteccin frente a situaciones de riesgo social
partiendo de un anlisis de la realidad de los educandos y como respuesta a las
necesidades detectadas a travs de las diferentes tcnicas y otras acciones de estudio.
Por lo que exigir un tratamiento similar al de los nuevos docentes no se condice con el
principio de igualdad: tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales (a quienes laboraron
en condiciones de desigualdad). Es as, que exigir el ttulo profesional como condicin de
permanencia, o despedir arbitrariamente a un docente por no contar con el ttulo (cuando al
ingresar al servicio no era exigencia trascendente) califica como un acto adems de arbitrario,
claramente discriminatorio.
que expresa la funcin social del Estado. Esta se concreta en un complejo normativo
estructurado al amparo de la doctrina de la contingencia y la calidad de vida. Por ello, requiere
de la presencia de un supuesto fctico al que acompaa una presuncin de estado de necesidad
(cese en el empleo, viudez, orfandad, invalidez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de
una prestacin pecuniaria o asistencial:
regida por los principios de progresividad, universalidad y
solidaridad, y fundada en la exigencia no slo del
mantenimiento, sino en la elevacin de la calidad de vida
EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y
a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas.
As como una serie de instrumentos internacionales.
SEGUNDO: DE LA NECESARIA ADMISIN DE LA ACCIN DE AMPARO.Que, a efectos de admitirse y tramitarse la demanda de amparo tenga en cuenta adems
los fundamentos de derecho que seguidamente invoco:
2.1.- Que, la Constitucin Poltica del Per en su artculo 200, inciso 2), seala que:
Que de lo expuesto en los artculos citados, resulta que es requisito sine quanon para la
procedencia del amparo, la existencia de algn hecho u omisin concreto de parte del
demandado que vulnere o amenace los derechos constitucionales del accionante. Se requiere
adems, como se da en la presente situacin, que la vulneracin de los derechos sea
cierta y de inminente realizacin.
Artculo II del Ttulo Preliminar, son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.
Artculo 15, por cuanto la finalidad del recurrente con la interposicin de la presente
medida cautelar es la de suspender el acto violatorio de mi derechos
constitucionales invocados y se reponga la situacin de hecho anterior a la
existencia de los actos violatorios.
Artculo 37, segn el cual el amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
10) Al trabajo y 25) Los dems que la Constitucin reconoce.
Artculo 39, que permite interponer demanda de amparo, a cualquier persona cuando
se trate de amenaza o violacin de derechos difusos que gocen de reconocimiento
constitucional.
VI. DE LA VA PROCEDIMENTAL.
A la presente le corresponde la va procedimental especial del proceso constitucional de amparo
previsto en el Cdigo Procesal Constitucional.
VIII. ANEXOS.
ANEXO 1.A.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1.B.- Copia Legalizadada de Ba
ANEXO Copia fedateada por autoridad competente de la RESOLUCIN DIRECTORAL N 1756
de fecha 22 de Diciembre del 1989.
ANEXO 1.C.- Copia fedateada de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que por el
hecho de no tener ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio
docente.
ANEXO 1.D.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la PRE
PUBLICACIN DE LA RELACIN DE DOCENTES que aparecen consignados
por el MINEDU.
ANEXO 1.F.- El mrito de la copia fedateada por autoridad COMPETENTE DE LOS TALONES
DE PAGO entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y
diciembre del ao 2014,
ANEXO 1.G.- Hoja de HABILITACIN DE ABOGADO
POR LO EXPUESTO:
A UD. SEOR JUEZ PEDIMOS: Se sirva ADMITIR a trmite la presente Demanda de Accin de
Amparo Constitucional; y en consecuencia, en su oportunidad, declararla FUNDADA por ser de
estricta Justicia Constitucional.
PRIMER OTROS DECIMOS: Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. VIII del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Constitucional, solicitamos a vuestro Despacho suplir las deficiencias
procesales en que pudisemos haber incurrido involuntariamente, en aplicacin del Principio
General del Derecho Procesal IURA NOVIT CURIAE, aplicable a la presente solicitud.
SEGUNDO OTROS DECIMOS : Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. 80 del Cdigo
Procesal Civil, aplicable supletoriamente al presente proceso constitucional, otorgo
representacin procesal al letrado que autoriza el presente Escrito: FRANCIS SNIKER VITERBO
ANGELES, con Reg. C.A.L. N 52787 y CARLOS MIGUEL URBINA MANOSALVA, con Reg.
C.A.L. N 60598, confirindole al efecto las facultades generales de mandato contenidas en el
Art. 74 del mismo cuerpo de leyes. Conforme a lo dispuesto en el antes citado Art. 80 del
Cdigo Procesal Civil, el suscrito declara expresamente estar instruido debidamente de las
facultades que mediante el presente acto procesal estn confiriendo.
Lima Norte, 06 de Febrero del 2015.
EXP. N
:
ESP. LEGAL:
CUADERNO : MEDIDA CAUTELAR
SUMILLA : MEDIDA INNOVATIVA
I.
VA PROCEDIMENTAL Y RELACIN JURIDICA PROCESAL.a) En va de PROCESO CAUTELAR solicito se dicte MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA a favor del
solicitante y se declare y resuelva la inaplicacin en mi caso de la Segunda de las
Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales de la Ley de Reforma Magisterial
(Ley N 29944) que en su tercer prrafo dispone que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo
profesional pedaggico, son retirados del servicio pblico
magisterial.
Dichos dispositivos legales regulan y acarrearan mi RETIRO del servicio como docente
en calidad de interino de la Institucin Educativa Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga
Los Olivos, jurisdiccin de la UGEL N 02, cargo en el que vengo laborando desde hace
25 aos y al que acced mediante concurso pblico. Asimismo, las normas precitadas
contravienen o transgreden los numerales 10), 16) y 25) del Art. 37 (derecho al trabajo,
a la tutela efectiva y otros derechos) de la Ley N 28237, Cdigo Procesal
Constitucional, tales como el numeral 15) y el literal D del numeral 24) del artculo 2 de
la Constitucin Poltica (el principio de legalidad), en concordancia con el numeral 3) del
artculo 139 del cuerpo legal precitado (la observancia del debido proceso y tutela
jurisdiccional).
II.
PETITORIO:
Que, en ejercicio al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva con sujecin a un debido
proceso y a tenor de lo dispuesto por el Artculo 15 de la Ley N 28237, Cdigo
Procesal Constitucional, que establece que se pueden conceder medidas
cautelares en el proceso de amparo cuando el pedido cautelar sea adecuado o
razonable para garantizar la eficacia de la pretensin, acudimos a su Despacho, a fin
de solicitar MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA DECLARANDO LA INAPLICACIN EN
MI CASO de la Segunda de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales
de la Ley de Reforma Magisterial, Ley N 29944 especficamente tercer prrafo;
Asimismo, sea declarado inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria Final del
Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial aprobado por D.S. N 004-2013-ED;
tambin la Resolucin de Secretara General N 2078-2014-MINEDU instructivo que
aprueba la norma Tcnica denominada Normas para la evaluacin excepcional de
III.
derecho al trabajo,
derecho a la igualdad
derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva
derecho a la seguridad social
derecho a la pensin
V.
FUNDAMENTOS DE HECHO:
recurrente ha interpuesto
demanda de amparo. En dicha demanda, he solicitado la tutela jurisdiccional a efectos de que
en mi caso se declare inaplicable la Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria de la Ley
N 29944, Ley de Reforma Magisterial que establece:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo
profesional pedaggico, son retirados del servicio pblico
magisterial.
Que, adicionalmente resulta tambin lesivo el numeral 7.1. que concretiza mi despido al sealar:
a) Los profesores con nombramiento interino que no se
inscriban en la evaluacin dentro del plazo establecido
en el cronograma sern retirados del servicio a partir del
31 de enero del 2015.
b)
De tal forma, que ya est sealado para efectos de mi inminente RETIRO. O despido del
servicio pblico magisterial. Asimismo se evidencia una grave amenaza/lesin a mi derecho al
trabajo y amenaza/afectacin a otros derechos constitucionales como los derechos a la igualdad,
al debido proceso y la tutela jurisdiccional, a la seguridad social y a la pensin. Que, como se
puede observar esta grave amenaza a derechos constitucionales resulta innegable y queda
confirmada mediante la llamada norma tcnica que seala como fecha de inicio de retiro de
servicio el 31 de enero del 2015. Indudablemente, las normas precitadas significan vulneracin
de mis derechos constitucionales al trabajo, a la estabilidad laboral, al carcter irrenunciable de
los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley como docente nombrada interinamente en
la Institucin de Educacin Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga Los Olivos, conforme est
acreditado con Resolucin Directoral N 1756 1989 / USE 06 San Martin de Porres de fecha
22 de Diciembre de 1989.
SEGUNDO: Que, nuestra Carta Magna en su artculo 200, inciso 2), seala que: La Accin
de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin. En el
mismo sentido el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional establece que:
Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y
hbeas data proceden cuando se amenacen o viole los
derechos constitucionales por accin u omisin de actos de
cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona. Cuando se invoque la amenaza de
violacin, sta debe ser cierta y de inminente realizacin.
TERCERO: Que de lo expuesto en los artculos citados, resulta que es requisito sine quanon
para la procedencia del amparo, la existencia de algn hecho u omisin concreto de parte del
demandado que vulnere o amenace los derechos constitucionales del accionante. Se requiere
adems, como se da en la presente situacin, que la vulneracin de los derechos sea
cierta y de inminente realizacin.
CUARTO:
e)
f)
g)
h)
A saber las evaluaciones para el ingreso a la carrera, para desempeo docente, para el ascenso
y para acceder a cargos son los nicos tipos de evaluacin. Es as, que la misma ley considera
como condicin sustantiva para la permanencia la evaluacin del desempeo laboral.
Indudablemente en el presente caso se est condicionando la permanencia (lase nombramiento
y vnculo laboral con el estado) a un requisito adicional que sera obtener el ttulo profesional
cuando lo cierto e innegable es que al momento de iniciar mi relacin laboral, hace exactamente
25 aos, este exigencia no estaba contenida como requisito sine quanon, como hoy lo propone
ilegalmente el MINEDU.
SEXTO: Que, la propia Ley de Reforma Magisterial seala de manera taxativa las causales de
destitucin que conllevan al cese en el servicio magisterial, y como acredito, no se encuentra
entre ninguno de los supuestos el denominado retiro del servicio, introducido mediante una
norma complementaria y final.
logro del bienestar social, permitiendo asi mejorar la calidad de vida de la comunidad educativa
con prctica de valores.
No ejercemos la funcin de profesoras de aula (no dictamos clases), sino ejercemos funciones
propias de nuestra profesin como lo ordena el ultimo numeral de nuestras aludidas resoluciones
de nombramiento.
Por la naturaleza de nuestras funciones, no necesitamos optar el ttulo pedaggico, ni menos de
incorporarnos a la carrera pblica del profesorado o la carrera magisterial.
En consecuencia existe una incongruencia normativa, no se ha observado, analizado y actuado
que soy nombrada interinamente, que corresponde a una zona con altos ndices de riesgo social,
existiendo desercin escolar, pandillaje, violencia familiar, drogadiccin, etc. Por tanto, nos
encontramos ante derechos que no pueden ser contravenidos y avasallados de manera tan
sencilla, pues lo que se busca es que la suscrita al no tener ttulo profesional pedaggico que
no era requisito sustantivo al momento en que fui nombrada - al no tenerlo ahora sea RETIRADA
del servicio omitiendo y desconociendo la funcin de Asistenta Social.
DCIMO: Que, finalmente, debo advertir seor Juez, la presente demanda se sustenta en una
violacin de mis derechos constitucionales y del Estado de Derecho, es pertinente recordar que
el Tribunal constitucional peruano ha precisado en reiterada lnea jurisprudencial (STC N. 25932003-AA/TC) que, para ser objeto de proteccin a travs de los procesos constitucionales, la
amenaza de violacin de un derecho constitucional debe ser cierta y de inminente realizacin; es
decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, excluyendo del amparo
los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una captacin objetiva. En consecuencia,
para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe estar fundada en hechos reales, y
no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es, que el perjuicio ocurra en un futuro
inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real,
pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual implica que
inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es, que debe
percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una
violacin concreta. Situacin o exigencia que se acredita al compulsar el Art. 13 de la Ley
N 29944 vs la R.S.G N 2078 2014- MINEDU que aprueba las Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de
la Ley del Profesorado. que regula mi RETIRO ilegal del servicio como docente. Debo
decir que mi plaza ha sido publicada consignando que el 31 de enero DEL 20015 de forma
prepotente y automtica se RETIRAR al suscrito, del servicio docente. Por tanto la
amenaza y lesin a mi derecho al trabajo y al debido proceso resulta innegable y estn en
plena ejecucin.
Artculo II del Ttulo Preliminar, son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.
Artculo 15, por cuanto la finalidad del recurrente con la interposicin de la presente
medida cautelar es la de suspender el acto violatorio de mi derechos
constitucionales invocados y se reponga la situacin de hecho anterior a la
existencia de los actos violatorios.
Artculo 37, segn el cual el amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
numeral 8) Al trabajo y 25) Los dems que la Constitucin reconoce.
Artculo 39, que permite interponer demanda de amparo, a cualquier persona cuando
se trate de amenaza o violacin de derechos difusos que gocen de reconocimiento
constitucional.
Artculo 608, que regula la oportunidad y finalidad del proceso cautelar; norma que
precisa que todo Juez, puede a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado
un proceso o DENTRO DE STE, destinada asegurar el cumplimiento de la decisin
definitiva.
Artculo 612, que establece que toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es
provisoria, instrumental y variable.
Artculo 674, que dispone que Excepcionalmente, por necesidad impostergable del que
pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede
consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en
su integridad o slo en aspectos sustanciales de sta.
EL DERECHO AL TRABAJO:
Que, consideramos que el derecho al trabajo no solo supone el deber del Estado de
promover condiciones necesarias para que las personas accedan a un puesto de trabajo, sino
que tambin que las condiciones laborales que consagre la legislacin laboral (sea del sector
pblico o privado) no sean reducidas o eliminadas por una norma posterior, afectando los
derechos de los trabajadores (en este caso, los Docentes interinos). Como seala el Profesor
Javier Neves Mujica:
() se ha construido el principio de la condicin ms
beneficiosa, que permite al trabajador mantener la ventaja
alcanzada
El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la Constitucin Poltica del Estado
que indica que:
Nadie puede ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole.
Asimismo, est consagrado en una serie de tratados internacionales que forman parte
del bloque de constitucionalidad como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculos
1, 2 y 7), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 2 y 26), la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo II), y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (artculos 1 y 24).
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 0018-2003-AI-TC ha
establecido que la igualdad implica dos aspectos:
-
Que, es del caso que al momento de ingresar a laborar no dicte horas de clase sino
desempee las funciones de Asistenta Social conforme se acredita con Grado de Bachiller en
Servicio Social y Resolucin Directoral U.S.E. N 1756, correspondiendo un tratamiento en
condiciones diferenciadas a los docentes titulados; debo sealar que segn la Resolucin
Directoral de nombramiento interino expresa literalmente que el personal nombrado en el
presente resolucin desempeara actividades de apoyo social asistencial en su rea de
especialidad, la misma que he venido ejerciendo en la Institucin Educativa Gran Mariscal Toribio
de Luzuriaga Los Olivos, en el nivel secundaria desde mi nombramiento desempeando
actividades propias de Asistenta Social, con el objeto de fortalecer los diferentes factores de
proteccin frente a situaciones de riesgo social partiendo de un anlisis de la realidad de los
educandos y como respuesta a las necesidades detectadas a travs de las diferentes tcnicas y
otras acciones de estudio.
EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y
a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas.
As como una serie de instrumentos internacionales.
Que, asimismo, est acreditada que mi plaza ya est publicado, que el suscrito aparece en una
relacin de docentes, publicado por el MINEDU, que cesarn o sern retirados
indefectiblemente el 31 de enero del 2015. Significa que ya hay establecido fecha y cronograma
para retirarme del servicio docente sin justificacin legal constituyendo ello, una amenaza cierta
e inminente.
2) PELIGRO DE DEMORA
a) En tanto a la necesidad de la tutela inmediata de una decisin preventiva por existir
peligro en la demora o periculum in mora, se cumple, pues existe un cronograma para
concretar el retiro o despido de docentes en calidad de interinos. Dicho cronograma ha
previsto una serie de actos en el tiempo que se inicia el 31 de enero al 31 de mayo del
2015, fecha en que resulta, altamente probable que hasta entonces no se haya emitido
una sentencia favorable al recurrente, por lo cual, desde ya se justifica el concesorio de
la medida cautelar peticionada, tanto ms, si la denegacin de la medida por presunta
inexistencia del peligro en la demora, podra generar otras consecuencias, toda vez que
no slo afectara mi labor como docente de aula, pues conforme la norma indica debo
ser retirado del servicio docente el 31 de enero del 2015.
b) El Tribunal Constitucional al respecto ha sealado que: Como declara Francesco
Carnelutti, [...] la pretensin se resuelve en hacer valer un derecho y el derecho se
propone como objeto de la pretensin [...]. EN TAL SENTIDO, SERA CARENTE DE
LGICA RECHAZAR UN PRONUNCIAMIENTO DE FONDO O, LO QUE ES PEOR,
EMITIR UNO EN CONTRA, CUANDO EST EVIDENCIADA EN LOS HECHOS LA
VULNERACIN DE UN DERECHO, y se entiende que lo que se busca es la proteccin
o restauracin del mismo, aun cuando el petitorio se plantee de manera incorrecta. En
ese orden de ideas, en caso de que la pretensin no represente per se el derecho
sustantivo que se invoca en la demanda, y devenga simple y llanamente un acto de
declaracin de voluntad, se encuentra plenamente justificado (e incluso avalado
legalmente) la actuacin del Tribunal Constitucional para hacer valer la proteccin del
derecho que realmente surge del anlisis del caso-Fundamento 16, EXP. N. 05692003-AC/TC-LIMA.
c) El peligro en la demora es la constatacin por parte del Juez, que si no concede de
inmediato la medida cautelar a travs de la cual garantice el cumplimiento del fallo
definitivo es factible que ste jams se ejecute con eficacia siendo necesario por ello,
que su despacho dicte la medida cautelar en forma inmediata a fin de evitar dao
ulterior, pues durante el lapso de tiempo en que el juzgado ventile la causa y falle a
nuestro favor nuestro periodo de suspensin puede haber concluido, causndose una
violacin de mis derechos constitucionales.
SEGUNDO: DEL CARCTER INMINENTE Y CIERTO DE LA AMENAZA.El Tribunal Constitucional requiere que la amenaza de violacin de un derecho constitucional sea
cierta y de inminente realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e
ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una
captacin objetiva. En consecuencia, para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza
debe estar fundada en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es,
que el perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se
ocasione en el futuro debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo,
lo cual implica que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible,
esto es, que debe percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar
irremediablemente una violacin concreta. Situacin o exigencia que se acredita mediante las
normas que disponen el retiro del servicio pblico magisterial, el plazo al que se sujetan, y
las comunicaciones efectuadas por la Autoridad Educativa correspondiente. Adems al
hacerse de conocimiento pblico un cronograma para efectos de la Evaluacin
Excepcional, esta situacin conlleva el inicio de los retiros. Y especficamente el Numeral
7.1. de la Resolucin de Secretara General N 2078-2014-MINEDU indica que los
profesores con nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin dentro de
plazo establecido en el cronograma (por no tener el ttulo por ejemplo) sern retirados del
servicio a partir del 31 de enero de 2015. Lo cual constituye una amenaza cierta e
inminente.
VIII.- CONTRACAUTELA:
Carece de objeto pronunciarnos sobre este punto
XII. ANEXOS.
ANEXO 1.A.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1.B.- Copia fedateada por autoridad competente de la RESOLUCIN DIRECTORAL N
1756 de fecha 22 de Diciembre del 1989.
ANEXO 1.C.- Copia fedateada de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que por el
hecho de no tener ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio
docente.
ANEXO 1.D.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la PRE
PUBLICACIN DE LA RELACIN DE DOCENTES que aparecen consignados
por el MINEDU.
ANEXO 1.F.- El mrito de la copia fedateada por autoridad COMPETENTE DE LOS TALONES
DE PAGO entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y
diciembre del ao 2014,
ANEXO 1.G.- Copia de la DEMANDA DE AMPARO presentada.
ANEXO 1.H.- Hoja de HABILITACIN DE ABOGADO.
POR TANTO:
A Usted, Seor Juez, Solicito a vuestro despacho que en mrito a los fundamentos expuestos en
la presente demanda se sirva establecer como medida cautelar evitar cualquier accin vinculada
con el retiro del servicio pblico magisterial o medida previa vinculada durante la duracin del
presente proceso constitucional de amparo, hasta que se emita sentencia definitiva.
Lima Norte, 06 de Febrero del 2015.
--------------------------------------------------ROSA ESTHER YUPANQUI SICCHA
D.N.I. N 08609019