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EXP.

N
:
ESP. LEGAL:
ESCRITO N: 01
SUMILLA : Demanda de Amparo

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LA CORTE


SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA NORTE
ROSA ESTHER YUPANQUI SICCHA, identificada con D.N.I. N 08609019, con domicilio
real en Calle Las Campanillas N 737 Segundo Piso, Urb. Las Palmeras, Distrito de Los Olivos,
Provincia y Departamento de Lima, DOCENTE NOMBRADO EN CALIDAD DE INTERINO en la
Institucin Educativa Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga, Jurisdiccin de la UGEL N 2, de la
Provincia de Lima Regin Lima, sealando domicilio procesal en Calle Las Campanillas N 737
Segundo Piso, Urb. Las Palmeras, Distrito de Los Olivos, Provincia y Departamento de Lima ; a
Ud. atentamente digo:
Que, de conformidad con lo previsto en el Inc. 2) del Art. 200 de la Constitucin Poltica
del Estado; y conforme a los Arts. 1, 2, 3, 5, 37, 38, 40, 41, 45 y dems pertinentes de la
Ley N 28237 Cdigo Procesal Constitucional; interpongo Demanda de ACCION DE AMPARO
CONSTITUCIONAL contra los siguientes y su entidad respectiva:

I.

NOMBRE Y DIRECCIN DE LOS DEMANDADOS:


a

Jaime Saavedra Chanduv, Ministro de Educacin, va su Procurador Pblico para


Asuntos Judiciales, con domicilio en el Jr. Snchez Cerro N 2150, Jess Mara,
Lima; y

Lic. AURELIA PASAPERA CALLE, Directora de la Unidad de Gestin Educativa Local


Numero 02 - Rimac, en adelante UGEL. 02, sito en Jr. Atn Snchez N 202, Urb. Miguel
Grau, Distrito de San Martin de Porres Lima. Telfono N 481 3682.

Asimismo deber emplazarse al procurador pblico del Ministerio de Educacin en su


domicilio sito en Jr. Sanchez Cerro N 2150, Distrito de Jess Mara Lima.
A quines se le deber de notificar en el domicilio antes indicado, a fin que por sentencia
judicial se sirva Ud. disponer lo siguiente:

II. PETITORIO:
a) Pretensin Principal: Solicito que se dicte sentencia declarando la inaplicacin en mi
caso de la Segunda de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales de la
Ley de Reforma Magisterial (Ley N 29944) que en su tercer prrafo dispone que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo
profesional pedaggico, son retirados del servicio pblico
magisterial.

Que, tambin sea declarada inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria Final del
Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial (D.S. N 004-2013-ED) que prescribe:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que se
refiere la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria y
Final de la Ley, tienen el plazo de dos (02) aos, contados a
partir de la vigencia de la Ley, para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Vencido este plazo, los que no
acrediten ttulo profesional son retirados del servicio
magisterial pblico. Los que acrediten el ttulo pedaggico
sern evaluados para su incorporacin a la primera Escala
Magisterial, de acuerdo a las normas especficas que apruebe
el MINEDU.

Asimismo, tampoco deber ser aplicable la Resolucin de Secretara General N 20782014-MINEDU instructivo que aprueba la norma Tcnica denominada Normas para la
evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de
rgimen de la Ley del Profesorado. En particular, las disposiciones contenidas en el
numeral 5.2.2. que consigna:
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los profesores con
nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin
dentro del plazo establecido en el cronograma; y, b) Los
profesores con nombramiento interino que, habindose
inscrito, no acrediten el cumplimiento de los requisitos
establecidos en la presente norma tcnica.

Como acredito, la aplicacin de dicho dispositivo legal regula y acarrearan mi RETIRO


del servicio como docente en calidad de interino y con ello la innegable afectacin de
mis derechos constitucionales. En consecuencia, no corresponder aplicar a mi caso
concreto el RETIRO del servicio magisterial pblico y deber continuar COMO
DOCENTE EN CALIDAD DE INTERINO de la Institucin Educativa Gran Mariscal
Toribio de Luzuriaga pues, como demuestro se estn lesionando / amenazando
gravemente los siguientes derechos constitucionales:

Derecho al trabajo,
Derecho a la igualdad
Derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva
Derecho a la seguridad social
Derecho a la pensin

b) Pretensin accesoria: CONSECUENTEMENTE, se disponga la reposicin del estado


de las cosas a la situacin anterior / se suspenda la amenaza de retiro y la consecuente
violacin constitucional, DECLARANDO POR TANTO MI PERMANENCIA EN EL
CARGO DE DOCENTE INTERINO COMO ASISTENTA SOCIAL DE LA INSTITUCIN
EDUCATIVA GRAN MARISCAL TORIBIO DE LUZURIAGA LOS OLIVOS,
JURISDICCIN ACTUAL DE LA UGEL N 02 REGIN LIMA.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO:


PRIMERO: Que, es el caso seor Juez, que vengo ejerciendo el cargo de docente con
funciones de Asistenta Social en el nivel secundaria de la Institucin Educativa Gran Mariscal
Toribio de Luzuriaga Los Olivos, desde el ao 1989. A dicho cargo acced mediante
cobertura de plazas por incremento - 1989, hecho que acredito mediante la Resolucin
Directoral U.S.E. N 1756, de fecha 22 de Diciembre del 1989, Emitida por la Unidad de
Servicios Educativos N 06 San Martin de Porres de la regin Lima que consigna asimismo, mi
Cdigo de Plaza 782811817611.
Demuestro y enfatizo, Seor Juez, que EL CARGO DE DOCENTE INTERINO CON
FUNCIONES DE ASISTENTA SOCIAL QUE OSTENTO DESDE el ao 1989, LO OBTUVE AL
REUNIR LOS PRESUPUESTOS Y/O REQUISITOS ESTABLECIDOS POR LA NORMATIVIDAD
QUE POSIBILIT MI NOMBRAMIENTO.

SEGUNDO: Que, es de pblico conocimiento que en fecha 26 de noviembre del 2012, se


pblica en el Diario Oficial El Peruano, la Ley N 29944, Ley de Reforma Magisterial que
establece en su Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria y Final que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo
profesional pedaggico, son retirados del servicio pblico
magisterial.

De tal forma, con el vencimiento del plazo indicado y mi inminente retiro del servicio pblico
magisterial se genera una grave amenaza/lesin a mi derecho al trabajo y amenaza/afectacin a
otros derechos constitucionales como los derechos a la igualdad, al debido proceso y la tutela
jurisdiccional, a la seguridad social y a la pensin.

TERCERO: Que, con fecha 03 de mayo del 2013, se pblica en el Diario Oficial El Peruano,
el Decreto Supremo N 004-2013-ED, Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial; norma que
dispone en su Sexta Disposicin Complementaria Final que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que
se refiere la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria
y Final de la Ley, tienen el plazo de dos (02) aos, contados a
partir de la vigencia de la Ley, para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Vencido este plazo, los que no
acrediten ttulo profesional son retirados del servicio
magisterial pblico. Los que acrediten el ttulo pedaggico
sern evaluados para su incorporacin a la primera Escala
Magisterial, de acuerdo a las normas especficas que apruebe
el MINEDU.

El articulado precitado reafirma la amenaza de cese por no obtener el ttulo profesional


pedaggico dentro del perodo exigido de dos aos contados a partir de la vigencia de la Ley.

CUARTO: Que con fecha 19 de noviembre de 2014 se aprob la Resolucin de


Secretara General N 2078-2014-MINEDU la cual aprueba las Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley
del Profesorado. Y dispone que:
5.2.1.En concordancia con lo previsto en la Segunda
Disposicin Complementaria Transitoria y Final de la LRM
podrn participar en la evaluacin los profesores con
nombramiento interino que acrediten haber obtenido ttulo
pedaggico antes del 26 de noviembre del 2014 y cumplan con
los resultados establecidos en la presente norma tcnica.
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los profesores con
nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin
dentro del plazo establecido en el cronograma; y, b) Los
profesores con nombramiento interino que, habindose
inscrito, no acrediten el cumplimiento de los requisitos
establecidos en la presente norma tcnica.

Que la referida resolucin seala que solo podrn presentarse a la evaluacin los
profesores que cuenten con ttulo de profesor o de licenciado en educacin, obtenido en fecha
anterior al 26 de noviembre de 2014. (Numeral 5.5.2). Asimismo, dicho dispositivo legal
establece que se considera retirado voluntariamente de la evaluacin al profesor que no asista a
rendir en las fechas definidas por el MINEDU las pruebas a que se refiere la norma tcnica
indicada (Numeral 5.6.1.).
Que, en esa misma lnea de razonamiento y espritu lesivo el numeral 7.1., seala que el
retiro de los profesores del servicio se efectuar de la siguiente manera:
a)

Los profesores con nombramiento interino que no se


inscriban en la evaluacin dentro del plazo establecido en el
cronograma sern retirados del servicio a partir del 31 de
enero del 2015.

b)

Los profesores con nombramiento interino, que habindose


inscrito, no superen la evaluacin regulada en la norma
tcnica y/o no acrediten el cumplimiento de los requisitos
sern retirados del servicio a partir del 31 de mayo de 2015.

Que, como se puede observar esta grave amenaza a derechos constitucionales resulta
innegable y queda confirmada mediante la llamada norma tcnica que seala como fecha de
inicio de retiro de servicio el 31 de enero del 2015.

QUINTO: Que, lo cierto es que el artculo 13 de la Ley N 29944 de Reforma Magisterial,


especficamente CONSIGNA LOS NICOS TIPOS DE EVALUACIONES PERMITIDOS POR LA
LEY PARA EFECTOS DE INGRESO, ASCENSOS, PROMOCIN Y PERMANENCIA DEL
VNCULO LABORAL CON EL ESTADO:
En la Carrera pblica Magisterial se realizan las siguientes
evaluaciones:

a)

Evaluacin para ingreso a la Carrera Pblica magisterial.

b)

Evaluacin para desempeo docente.

c)

Evaluacin para el ascenso.

d)

Evaluacin para acceder a cargos.

A saber, las evaluaciones para el ingreso a la carrera, para desempeo docente, para el ascenso
y para acceder a cargos son los nicos tipos de evaluacin. Es as, que la misma ley considera
como condicin sustantiva para la permanencia la evaluacin del desempeo laboral.
Indudablemente, en el presente caso se est condicionando la permanencia (lase
nombramiento y vnculo laboral con el estado) a un requisito adicional que sera obtener el ttulo
profesional cuando lo cierto e innegable es que al momento de iniciar mi relacin laboral, hace
exactamente 27 aos, este exigencia no estaba contenida como requisito sine quanon, como hoy
lo propone ilegalmente el MINEDU.

SEXTO: Que, la propia Ley de Reforma Magisterial seala de manera taxativa las causales de
destitucin que conllevan al cese en el servicio magisterial, y como acredito, no se encuentra
entre ninguno de los supuestos el denominado RETIRO del servicio, introducido mediante una
norma complementaria y final.

SPTIMO: Que, el artculo 26 de la Constitucin Poltica del Estado, referido a Principios


laborales seala que:
En la relacin laboral se respetan los siguientes principios:
1.- Igualdad de oportunidades sin discriminacin.
2.- Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitucin y la Ley.
3.- Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda
insalvable sobre el sentido de una norma.

OCTAVO: Que en el presente caso al tratarse de docentes ingresados al servicio magisterial


en condiciones sustancialmente diferentes de las actuales y las existentes al momento de
dictarse la Ley de Reforma Magisterial, no se les puede exigir un tratamiento similar como a los
nuevos docentes, ya que ello lesiona el principio de igualdad reconocido a nivel constitucional.
Es mi caso particular ingrese a trabajar al magisterio con el cargo de docente con
funciones de Asistenta Social, de acuerdo al incremento de 1989, segn Resolucin
Directoral U.S.E. N 1756 de fecha 22 de Diciembre del 1989, donde se da una plaza de
asistenta social con jornada laboral de 40 horas para la educacin secundaria, desde el
ingreso atendemos a los educandos en las funciones propias de nuestra profesin
realizando actividades de promocin, prevencin y fortalecer los diferentes factores de
proteccin frente a situaciones de riesgo social partiendo de un anlisis de la realidad de
los educandos y como respuesta a necesidades detectadas a travs de las diferentes
tcnicas y otras acciones de estudio.
El trabajador social ocupa un lugar importante en la prctica educativa ya que apoya a la
Institucin educativa en la atencin a estudiantes, siendo su labor dentro o fuera de ella.
Asimismo brinda informacin a los educandos, docentes y padres de familia, orientndola al
logro del bienestar social, permitiendo asi mejorar la calidad de vida de la comunidad educativa
con prctica de valores.

No ejercemos la funcin de profesoras de aula (no dictamos clases), sino ejercemos funciones
propias de nuestra profesin como lo ordena el ultimo numeral de nuestras aludidas resoluciones
de nombramiento.

Por la naturaleza de nuestras funciones, no necesitamos optar el titulo pedaggico, ni menos de


incorporarnos a la carrera pblica del profesorado o la carrera magisterial.
En consecuencia existe una incongruencia normativa, no se ha observado, analizado y actuado
que soy nombrada interinamente, que corresponde a una zona con altos ndices de riesgo social,
existiendo desercin escolar, pandillaje, violencia familiar, drogadiccin, etc. Por tanto, nos
encontramos ante derechos que no pueden ser contravenidos y avasallados de manera tan
sencilla, pues lo que se busca es que la suscrita al no tener ttulo profesional pedaggico que
no era requisito sustantivo al momento en que fui nombrada - al no tenerlo ahora sea RETIRADA
del servicio omitiendo y desconociendo la funcin de Asistenta Social.

NOVENO: En el extremo de la vulneracin y/o agresin se encuentra el principio de legalidad1,


previsto y reconocido en el literal d) del inciso 24 del Art. 2 de la Constitucin Poltica, pues no
se observa y aplica lo expresamente regulado por la Ley N 29944, respecto a la permanencia
en el servicio, afectando la amparada teora de los hechos cumplidos, en desmedro de un
Estado de Derecho. Asimismo, se ha vulnerado el principio al debido proceso2, cautelado por el
artculo 139 inciso 3) de la Constitucin, que deviene en un derecho continente, puesto que
comprende, a su vez, diversos derechos fundamentales de orden procesal. A este respecto, el
Tribunal Constitucional ha afirmado lo siguiente:
(...) su contenido constitucionalmente protegido comprende
una serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta
naturaleza, que en conjunto garantizan que el procedimiento o
proceso en el cual se encuentre inmerso una persona, se
realice y concluya con el necesario respeto y proteccin de
todos los derechos que en l puedan encontrarse
comprendidos. (STC 7289-2005-AA/TC, FJ 5.)

1 Fundamento 15 EXP. N. 3741-2004-AA/TCEn ese sentido, el principio de legalidad en el


Estado constitucional no significa simple y llanamente la ejecucin y el cumplimiento de lo
que establece una ley, sino tambin, y principalmente, su compatibilidad con el orden
objetivo de principios y valores constitucionales; examen que la administracin pblica debe
realizar aplicando criterios de razonabilidad, racionalidad y proporcionalidad. Esta forma de
concebir el principio de legalidad se concretiza, por ejemplo, en el artculo III del Ttulo
Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, cuando seala que la
actuacin de la administracin pblica tiene como finalidad la proteccin del inters general,
pero ello slo es posible de ser realizado (...) garantizando los derechos e intereses de
los administrados y con sujecin al ordenamiento constitucional y jurdico en general
(nfasis agregado).

2 Fundamento 8) Exp. N. 01412-2007-PA/TCComo ya lo ha expresado el Tribunal


Constitucional en abundante y sostenida jurisprudencia el debido proceso est concebido
como el cumplimiento de todas las garantas y normas de orden pblico que deben aplicarse
a todos los casos y procedimientos, en cuyo seno se alberga los actos administrativos, a fin
de que las personas estn en la posibilidad de defender adecuadamente sus derechos ante
cualquier acto del Estado o de los particulares que pueda afectarlos. Queda claro, entonces,
que la clusula fundamental contenida en el artculo 139.3 de la Constitucin Poltica del
Per, no es patrimonio exclusivo de los procesos jurisdiccionales, sino que el respeto del
contenido del debido proceso se hace extensivo a los procesos administrativos pblicos
(como es el caso de autos) o privados.

Al respecto, es importante precisar que, el Tribunal Constitucional ha reconocido en este


derecho una dimensin sustancial, de modo tal que el juez constitucional est legitimado para
evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de las decisiones sea cual fuere la entidad que las
emita.

DCIMO: Que, finalmente, debo advertir seor Juez, la presente demanda se sustenta en una
violacin de mis derechos constitucionales y del Estado de Derecho, es pertinente recordar que
el Tribunal Constitucional peruano ha precisado en reiterada lnea jurisprudencial (STC N.
2593-2003-AA/TC) que, para ser objeto de proteccin a travs de los procesos constitucionales,
la amenaza de violacin de un derecho constitucional debe ser cierta y de inminente realizacin;
es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, excluyendo del
amparo los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una captacin objetiva. En
consecuencia, para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe estar fundada en
hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es, que el perjuicio ocurra
en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro
debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual implica que
inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es, que debe
percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una
violacin concreta. Situacin o exigencia que se acredita al compulsar el Art. 13 de la Ley
N 29944 vs la R.S.G N 2078 2014- MINEDU que aprueba las Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de
la Ley del Profesorado. que regula mi RETIRO ilegal del servicio como docente. Debo
decir que mi plaza ha sido publicada consignando que el 31 de Enero del 2015 de forma
prepotente y automtica se RETIRAR al suscrito, del servicio docente interino ejerciendo
funciones de Asistenta Social. Por tanto la amenaza a mi derecho al trabajo y al debido
proceso resulta innegable.

VI. FUNDAMENTOS DE DERECHO:


PRIMERO: DE LOS DERECHOS AMENAZADOS.- Que, los derechos constitucionales
que estn sujetos a una grave amenaza son:

EL DERECHO AL TRABAJO:
El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la Constitucin Poltica del
Estado que seala:
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del
bienestar social y un medio de realizacin de la
persona

Siendo que su contenido esencial implica dos aspectos, conforme lo ha desarrollado el


Tribunal Constitucional en el Fundamento Jurdico N 12 de la Sentencia recada en el
Expediente N 1124-2001-AA/TC:
() El acceder a un puesto de trabajo, por una parte
y, por otra, el derecho a no ser despedido por causa
justa ().

Que, consideramos que el derecho al trabajo no solo supone el deber del Estado de
promover condiciones necesarias para que las personas accedan a un puesto de trabajo, sino
que tambin que las condiciones laborales que consagre la legislacin laboral (sea del sector
pblico o privado) no sean reducidas o eliminadas por una norma posterior, afectando los
derechos de los trabajadores (en este caso, los Docentes interinos). Como seala el Profesor
Javier Neves Mujica:
() se ha construido el principio de la condicin ms
beneficiosa, que permite al trabajador mantener la ventaja
alcanzada

Es decir, el derecho al trabajo implica no solamente la promocin del acceso a un puesto


de trabajo, sino el derecho a no ser despedido sin causa justa. Si para acceder a un puesto de
trabajo no se requera contar con requisitos como el ttulo profesional, posteriormente carecer
de este requisito podra ser considerado como justa causa de despido? Exigir el requisito del
ttulo profesional luego de haber desarrollado labores de manera regular durante ms de xxx
aos, no califica como una causa justa de despido a nivel constitucional, y resulta lesiva del
derecho al trabajo. No se cumple con el objetivo constitucional de proteger el trabajo.
Ms an, si no se respetan otros derechos constitucionales como el debido proceso, o
se afectan derechos vinculados con la vida y dignidad de la persona como a una pensin, a la
seguridad social y a la igualdad. En este sentido, el Tribunal Constitucional ha sealado en el
Fundamento Jurdico N 19 de la Sentencia recada en el Expediente N 0008-PI/TC lo siguiente:
De conformidad con lo que dispone el artculo 23 de
la Constitucin, el Estado asume las siguientes
responsabilidades con relacin al trabajo: ()
Asegurar que ninguna relacin laboral limite el
ejercicio de los derechos constitucionales ni
desconozca ni rebaje la dignidad del trabajador ()

El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la Constitucin Poltica del
Estado que indica que:
Nadie puede ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole.

Asimismo, est consagrado en una serie de tratados internacionales que forman parte
del bloque de constitucionalidad como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculos
1, 2 y 7), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 2 y 26), la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo II), y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (artculos 1 y 24).
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 0018-2003-AI-TC
ha establecido que la igualdad implica dos aspectos:
-

La abstencin de toda accin legislativa o jurisdiccional


tendiente a la diferenciacin arbitraria, injustificable y no
razonable; y
La existencia de un derecho subjetivo destinado a obtener
un trato igual, en funcin de hechos, situaciones y
relaciones homologas.

Que, es del caso que al momento de ingresar a laborar no dicte horas de clase
sino desempee las funciones de Asistenta Social conforme se acredita con Grado de
Bachiller en Servicio Social y Resolucin Directoral U.S.E. N 1756, correspondiendo un
tratamiento en condiciones diferenciadas a los docentes titulados; debo sealar que
segn la Resolucin Directoral de nombramiento interino expresa literalmente que el
personal nombrado en el presente resolucin desempeara actividades de apoyo social
asistencial en su rea de especialidad, la misma que he venido ejerciendo en la Institucin
Educativa Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga Los Olivos, en el nivel secundaria desde
mi nombramiento desempeando actividades propias de Asistenta Social, con el objeto
de fortalecer los diferentes factores de proteccin frente a situaciones de riesgo social
partiendo de un anlisis de la realidad de los educandos y como respuesta a las
necesidades detectadas a travs de las diferentes tcnicas y otras acciones de estudio.
Por lo que exigir un tratamiento similar al de los nuevos docentes no se condice con el
principio de igualdad: tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales (a quienes laboraron
en condiciones de desigualdad). Es as, que exigir el ttulo profesional como condicin de
permanencia, o despedir arbitrariamente a un docente por no contar con el ttulo (cuando al
ingresar al servicio no era exigencia trascendente) califica como un acto adems de arbitrario,
claramente discriminatorio.

EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO


Se amenaza el derecho al debido proceso al considerarse una causal de cese no
reconocida expresamente, lo que impide ejercitar mi derecho de defensa. Asimismo, no se me
reconoce un debido procedimiento. A este respecto, el Tribunal Constitucional ha afirmado lo
siguiente:
(...) su contenido constitucionalmente protegido comprende
una serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta
naturaleza, que en conjunto garantizan que el procedimiento o
proceso en el cual se encuentre inmerso una persona, se
realice y concluya con el necesario respeto y proteccin de
todos los derechos que en l puedan encontrarse
comprendidos. (STC 7289-2005-AA/TC, FJ 5.)

Al respecto, es importante precisar que, el Tribunal Constitucional ha reconocido en este


derecho una dimensin sustancial, de modo tal que el juez constitucional est legitimado para
evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de las decisiones sea cual fuere la entidad que las
emita. En este sentido, al crearse de manera unilateral una causal ilegitima de cese como es el
retiro del servicio magisterial por no contar con ttulo, sin permitirse un procedimiento de
defensa administrativa adecuado o razonable, se vulnera el derecho de defensa y debido
proceso.

EL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL


El derecho a la seguridad social es consagrado por el artculo 10 de la Constitucin
Poltica del Estado, que reconoce:
el derecho universal y progresivo de toda persona a la
seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias
que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida.

El Tribunal Constitucional ha definido a la seguridad social como la garanta institucional

que expresa la funcin social del Estado. Esta se concreta en un complejo normativo
estructurado al amparo de la doctrina de la contingencia y la calidad de vida. Por ello, requiere
de la presencia de un supuesto fctico al que acompaa una presuncin de estado de necesidad
(cese en el empleo, viudez, orfandad, invalidez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de
una prestacin pecuniaria o asistencial:
regida por los principios de progresividad, universalidad y
solidaridad, y fundada en la exigencia no slo del
mantenimiento, sino en la elevacin de la calidad de vida

(Sentencia recada en el Expediente N 1417-2005AA/TC).


Debido a que en el caso de nuestro pas el derecho a la seguridad social en la rama
contributiva de salud (Seguro Social de Salud ESSALUD) est directamente vinculada con la
condicin de trabajador o pensionista; despedir arbitrariamente a un docente o limitar las
condiciones para acceder a una pensin, afectan gravemente su derecho a la seguridad social y
a proteccin de la salud. Debe tenerse en cuenta, adems, que en el presente caso el docente
interino tiene 25 aos laborando en el magisterio y cuenta con 60 aos de edad, privarlo a esta
edad de un trabajo dependiente afecta gravemente su derecho a la salud y seguridad social.

EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y
a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas.
As como una serie de instrumentos internacionales.

Mediante STC recada en el Expediente N 050-2004-AI/TC se dispuso que:


los principios que fundamentan el derecho a una pensin
son los de dignidad humana, igualdad, solidaridad,
progresividad y equilibrio presupuestal. Asimismo, que los
elementos que constituyen su contenido esencial son:
- El derecho de acceso a una pensin.
- El derecho a no ser privado arbitrariamente de ella.
- El derecho a una pensin mnima vital.

El contenido esencial del derecho a la pensin reconocido constitucionalmente implica


una pensin mnima garantizada durante toda la vejez. La prdida arbitraria del puesto de
trabajo, luego de 25 aos de labor, y a una edad de 60 aos en la que resulta ms complejo
obtener un puesto de trabajo afectara gravemente o haran improbable obtener una pensin. Se
debe de considerar que para acceder a una pensin mnima el docente debe de haber cumplido
con veinte aos de aportacin al Sistema Nacional de Pensiones.

SEGUNDO: DE LA NECESARIA ADMISIN DE LA ACCIN DE AMPARO.Que, a efectos de admitirse y tramitarse la demanda de amparo tenga en cuenta adems
los fundamentos de derecho que seguidamente invoco:

2.1.- Que, la Constitucin Poltica del Per en su artculo 200, inciso 2), seala que:

La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por


parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o
amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin.

En el mismo sentido el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional establece que:


Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y hbeas
data proceden cuando se amenacen o viole los derechos
constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento
obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona.
Cuando se invoque la amenaza de violacin, sta debe ser cierta y de
inminente realizacin.

Que de lo expuesto en los artculos citados, resulta que es requisito sine quanon para la
procedencia del amparo, la existencia de algn hecho u omisin concreto de parte del
demandado que vulnere o amenace los derechos constitucionales del accionante. Se requiere
adems, como se da en la presente situacin, que la vulneracin de los derechos sea
cierta y de inminente realizacin.

Las exigencias de la normas precitadas para la admisin y resolucin de un proceso de


amparo, se encuentran cumplidas y acreditadas con el acto administrativo, esto es, la R.S.G. N
2078-2014-MINEDU que pretende concretar arbitraria e ilegalmente mi RETIRO del servicio
como docente nombrado de la institucin educativa Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga,
jurisdiccin de la UGEL N2 Regin Lima hecho que acredito con la Resolucin N01025 de
fecha 19/12/1988.

2.2.- En la Ley N 28237 Cdigo Procesal Constitucional, sus artculos siguientes:

Artculo II del Ttulo Preliminar, son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.

Artculo 15, por cuanto la finalidad del recurrente con la interposicin de la presente
medida cautelar es la de suspender el acto violatorio de mi derechos
constitucionales invocados y se reponga la situacin de hecho anterior a la
existencia de los actos violatorios.

Artculo 37, segn el cual el amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
10) Al trabajo y 25) Los dems que la Constitucin reconoce.

Artculo 39, que permite interponer demanda de amparo, a cualquier persona cuando
se trate de amenaza o violacin de derechos difusos que gocen de reconocimiento
constitucional.

Artculo 46, numeral 2) respecto a la EXCEPCIONES AL AGOTAMIENTO DE LA VIA


PREVIA, el inciso 4) del Art. 5 de la Ley N 28237 - Cdigo Procesal Constitucional,
establece como causal de improcedencia de las acciones de garanta (incluyendo la
presente), el no agotamiento de las vas previas, salvo en los supuestos previstos en el
citado Cdigo. En el caso del proceso de accin de amparo, las excepciones a esta

causal de improcedencia, estn reguladas en el Art. 46 de la norma citada, que seala


lo siguiente:
Art. 46.- Excepciones al agotamiento de las vas previas.- No
ser exigible el agotamiento de las vas previas si:
1

Una resolucin, que no sea la ltima en la va


administrativa, es ejecutada antes de vencerse el plazo para
que quede consentida;

Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera


convertirse en irreparable;

La va previa no se encuentra regulada o ha sido iniciada


innecesariamente por el afectado; o

No se resuelve la va previa en los plazos fijados para su


resolucin. (subrayado agregado).

Las vas previas estn relacionadas con el conocimiento y solucin de un conflicto de


intereses a un nivel pre-judicial, implicando su exigencia que el supuesto afectado en sus
derechos, antes de someter la cuestin al rgano jurisdiccional debe recurrir previamente
ante el supuesto agresor y agotar todos los recursos establecidos para enervar y atacar los
efectos del acto que ocasiona la afectacin ( 3). Sin embargo, dicho principio general tiene sus
excepciones, debido a que la finalidad de solicitar el agotamiento de las vas previas obedece
a la necesidad que el Juzgador no intervenga en determinados supuestos.
En efecto, aplicando el anterior criterio doctrinal en la interpretacin del inciso 3) del Art. 46
del Cdigo Procesal Constitucional, debemos concluir que dicha excepcin al agotamiento de
vas previas supone que el afectado por la agresin constitucional no deber ir a la va previa.

V. MONTO DEL PETITORIO.


Debido a la naturaleza de la pretensin no es cuantificable en dinero.

VI. DE LA VA PROCEDIMENTAL.
A la presente le corresponde la va procedimental especial del proceso constitucional de amparo
previsto en el Cdigo Procesal Constitucional.

VII. MEDIOS PROBATORIOS.


Que, a fin de acreditar todos y cada uno de los fundamentos expuestos en el texto de la
presente Demanda, adjuntamos a la presente lo siguiente:
1. El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la RESOLUCIN
DIRECTORAL N 1756, de fecha 22 de Diciembre del 1989, emitida por la Unidad de
Servicios Educativos N 06 San Martin de Porres de la regin Lima, que acredita que
soy docente nombrado interinamente desde el ao 1989, con un tiempo de servicios de 25
aos, con jornada laboral de 40 horas semanal.
2. El mrito de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que por el hecho de no tener
ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio docente.
3()HEREDIA MENDOZA, Madeleine. Naturaleza Procesal de la Accin de Amparo. Lima: Cultural
Cusco, 1995. P. 109.

3. El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la PRE PUBLICACIN DE


LA RELACIN DE DOCENTES que aparecen consignados por el MINEDU como pasibles
de ser retirados el 31 de enero del 2015.
4. El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de los TALONES DE PAGO
entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y diciembre del ao
2014, en los cuales est consignado el cargo de docente Nombrado Profesora por horas
(desempeando el Cargo de Asistenta Social desde 1989 hasta la actualidad) y la
institucin educativa en la cual laboro.

VIII. ANEXOS.
ANEXO 1.A.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1.B.- Copia Legalizadada de Ba
ANEXO Copia fedateada por autoridad competente de la RESOLUCIN DIRECTORAL N 1756
de fecha 22 de Diciembre del 1989.
ANEXO 1.C.- Copia fedateada de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que por el
hecho de no tener ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio
docente.
ANEXO 1.D.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la PRE
PUBLICACIN DE LA RELACIN DE DOCENTES que aparecen consignados
por el MINEDU.
ANEXO 1.F.- El mrito de la copia fedateada por autoridad COMPETENTE DE LOS TALONES
DE PAGO entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y
diciembre del ao 2014,
ANEXO 1.G.- Hoja de HABILITACIN DE ABOGADO

POR LO EXPUESTO:
A UD. SEOR JUEZ PEDIMOS: Se sirva ADMITIR a trmite la presente Demanda de Accin de
Amparo Constitucional; y en consecuencia, en su oportunidad, declararla FUNDADA por ser de
estricta Justicia Constitucional.
PRIMER OTROS DECIMOS: Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. VIII del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Constitucional, solicitamos a vuestro Despacho suplir las deficiencias
procesales en que pudisemos haber incurrido involuntariamente, en aplicacin del Principio
General del Derecho Procesal IURA NOVIT CURIAE, aplicable a la presente solicitud.
SEGUNDO OTROS DECIMOS : Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. 80 del Cdigo
Procesal Civil, aplicable supletoriamente al presente proceso constitucional, otorgo
representacin procesal al letrado que autoriza el presente Escrito: FRANCIS SNIKER VITERBO
ANGELES, con Reg. C.A.L. N 52787 y CARLOS MIGUEL URBINA MANOSALVA, con Reg.
C.A.L. N 60598, confirindole al efecto las facultades generales de mandato contenidas en el
Art. 74 del mismo cuerpo de leyes. Conforme a lo dispuesto en el antes citado Art. 80 del

Cdigo Procesal Civil, el suscrito declara expresamente estar instruido debidamente de las
facultades que mediante el presente acto procesal estn confiriendo.
Lima Norte, 06 de Febrero del 2015.

---------------------------------------------------ROSA ESTHER YUPANQUI SICCHA


D.N.I. N 08609019

EXP. N
:
ESP. LEGAL:
CUADERNO : MEDIDA CAUTELAR
SUMILLA : MEDIDA INNOVATIVA

SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL


DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA NORTE.
ROSA ESTHER YUPANQUI SICCHA, identificada con D.N.I. N 08609019, con domicilio
real en Calle Las Campanillas N 737 Segundo Piso, Urb. Las Palmeras, Distrito de Los Olivos,
Provincia y Departamento de Lima, DOCENTE NOMBRADO EN CALIDAD DE INTERINO en la
Institucin Educativa Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga, Jurisdiccin de la UGEL N 2, de la
Provincia de Lima Regin Lima, sealando domicilio procesal en Calle Las Campanillas N 737
Segundo Piso, Urb. Las Palmeras, Distrito de Los Olivos, Provincia y Departamento de Lima ; a
Ud. atentamente digo:

I.

VA PROCEDIMENTAL Y RELACIN JURIDICA PROCESAL.a) En va de PROCESO CAUTELAR solicito se dicte MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA a favor del
solicitante y se declare y resuelva la inaplicacin en mi caso de la Segunda de las
Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales de la Ley de Reforma Magisterial
(Ley N 29944) que en su tercer prrafo dispone que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo
profesional pedaggico, son retirados del servicio pblico
magisterial.

Asimismo, sea declarado inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria Final del


Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial (D.S. N 004-2013-ED) que seala:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que se
refiere la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria y
Final de la Ley, tienen el plazo de dos (02) aos, contados a
partir de la vigencia de la Ley, para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Vencido este plazo, los que no
acrediten ttulo profesional son retirados del servicio
magisterial pblico. Los que acrediten el ttulo pedaggico
sern evaluados para su incorporacin a la primera Escala
Magisterial, de acuerdo a las normas especficas que apruebe
el MINEDU.

Asimismo, tambin deber ser declarado inaplicable la Resolucin de Secretara


General N 2078-2014-MINEDU instructivo que aprueba la norma Tcnica denominada
Normas para la evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico,
provenientes de rgimen de la Ley del Profesorado. En particular, las disposiciones
contenidas en el numeral 5.2.2. que consigna:
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los profesores con
nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin
dentro del plazo establecido en el cronograma; y, b) Los
profesores con nombramiento interino que, habindose
inscrito, no acrediten el cumplimiento de los requisitos
establecidos en la presente norma tcnica.

Dichos dispositivos legales regulan y acarrearan mi RETIRO del servicio como docente
en calidad de interino de la Institucin Educativa Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga
Los Olivos, jurisdiccin de la UGEL N 02, cargo en el que vengo laborando desde hace
25 aos y al que acced mediante concurso pblico. Asimismo, las normas precitadas
contravienen o transgreden los numerales 10), 16) y 25) del Art. 37 (derecho al trabajo,
a la tutela efectiva y otros derechos) de la Ley N 28237, Cdigo Procesal
Constitucional, tales como el numeral 15) y el literal D del numeral 24) del artculo 2 de
la Constitucin Poltica (el principio de legalidad), en concordancia con el numeral 3) del
artculo 139 del cuerpo legal precitado (la observancia del debido proceso y tutela
jurisdiccional).

II.

PETITORIO:
Que, en ejercicio al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva con sujecin a un debido
proceso y a tenor de lo dispuesto por el Artculo 15 de la Ley N 28237, Cdigo
Procesal Constitucional, que establece que se pueden conceder medidas
cautelares en el proceso de amparo cuando el pedido cautelar sea adecuado o
razonable para garantizar la eficacia de la pretensin, acudimos a su Despacho, a fin
de solicitar MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA DECLARANDO LA INAPLICACIN EN
MI CASO de la Segunda de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales
de la Ley de Reforma Magisterial, Ley N 29944 especficamente tercer prrafo;
Asimismo, sea declarado inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria Final del
Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial aprobado por D.S. N 004-2013-ED;
tambin la Resolucin de Secretara General N 2078-2014-MINEDU instructivo que
aprueba la norma Tcnica denominada Normas para la evaluacin excepcional de

profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley del


Profesorado. Y que se encuentra contenidas en el numeral 5.2.1. , 5.2.2. y el numeral
7.1. que seala que el retiro de los profesores se efectuar va cronograma aprobado
que se concreta el 31 de enero del presente ao. Siendo as, se est implementando
ya la afectacin y vulneracin de la normatividad y de mis derechos. Es as que de
forma y manera cierta e inminente se ha publicado las Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de
la Ley del Profesorado para efectivizar mi RETIRO (lase despido) del servicio docente.
En consecuencia, no corresponder aplicar a mi caso concreto el RETIRO del
servicio magisterial pblico y deber continuar COMO DOCENTE EN CALIDAD DE
INTERINO de la Institucin Educativa Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga Los
Olivos tal como lo dispone la Resolucin Directoral N 1757 de fecha 22 de Diciembre
de 1989 / USE 06 San Martin de Porres - Lima. A dicho cargo acced mediante
cobertura de plazas por incremento - 1989, hecho que he acreditado en la demanda
principal.

NOMBRE Y DIRECCIN DE LA EMPLAZADA:

III.

Emplazamos a las siguientes entidades:

Jaime Saavedra Chanduv, Ministro de Educacin, va su Procurador Pblico para


Asuntos Judiciales, con domicilio en el Jr. Snchez Cerro N 2150, Jess Mara,
Lima; y

Lic. AURELIA PASAPERA CALLE, Directora de la Unidad de Gestin Educativa Local


Numero 02 - Rimac, en adelante UGEL. 02, sito en Jr. Atn Snchez N 202, Urb. Miguel
Grau, Distrito de San Martin de Porres Lima. Telfono N 481 3682.

Asimismo deber emplazarse al procurador pblico del Ministerio de Educacin en su


domicilio sito en Jr. Sanchez Cerro N 2150, Distrito de Jess Mara Lima.
A quines se le deber de notificar en el domicilio antes indicado, a fin que por sentencia
judicial se sirva Ud. disponer lo siguiente:

IV. DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES VULNERADOS:


La presente medida cautelar se solicita por la inminente amenaza/vulneracin y violacin
grave de los siguientes derechos constitucionales:

derecho al trabajo,
derecho a la igualdad
derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva
derecho a la seguridad social
derecho a la pensin

V.

FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO: Que, tal y conforme se acredita en el principal, el

recurrente ha interpuesto
demanda de amparo. En dicha demanda, he solicitado la tutela jurisdiccional a efectos de que
en mi caso se declare inaplicable la Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria de la Ley
N 29944, Ley de Reforma Magisterial que establece:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo
profesional pedaggico, son retirados del servicio pblico
magisterial.

Asimismo, de la Sexta Disposicin Complementaria Final del Decreto Supremo N 004-2013-ED,


Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial que dice:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que
se refiere la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria
y Final de la Ley, tienen el plazo de dos (02) aos, contados a
partir de la vigencia de la Ley, para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Vencido este plazo, los que no
acrediten ttulo profesional son retirados del servicio
magisterial pblico. Los que acrediten el ttulo pedaggico
sern evaluados para su incorporacin a la primera Escala
Magisterial, de acuerdo a las normas especficas que apruebe
el MINEDU.

Que, en esa lnea de razonamiento y actuacin se encuentra tambin la Resolucin de


Secretara General N 2078-2014-MINEDU la cual aprueba las Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley
del Profesorado. Y dispone que:
5.2.1.En concordancia con lo previsto en la Segunda
Disposicin Complementaria Transitoria y Final de la LRM
podrn participar en la evaluacin los profesores con
nombramiento interino que acrediten haber obtenido ttulo
pedaggico antes del 26 de noviembre del 2014 y cumplan con
los resultados establecidos en la presente norma tcnica.
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los profesores con
nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin
dentro del plazo establecido en el cronograma; y, b) Los
profesores con nombramiento interino que, habindose
inscrito, no acrediten el cumplimiento de los requisitos
establecidos en la presente norma tcnica.

Que, adicionalmente resulta tambin lesivo el numeral 7.1. que concretiza mi despido al sealar:
a) Los profesores con nombramiento interino que no se
inscriban en la evaluacin dentro del plazo establecido
en el cronograma sern retirados del servicio a partir del
31 de enero del 2015.
b)

Los profesores con nombramiento interino, que habindose


inscrito, no superen la evaluacin regulada en la norma
tcnica y/o no acrediten el cumplimiento de los requisitos
sern retirados del servicio a partir del 31 de mayo de 2015.

De tal forma, que ya est sealado para efectos de mi inminente RETIRO. O despido del
servicio pblico magisterial. Asimismo se evidencia una grave amenaza/lesin a mi derecho al
trabajo y amenaza/afectacin a otros derechos constitucionales como los derechos a la igualdad,
al debido proceso y la tutela jurisdiccional, a la seguridad social y a la pensin. Que, como se
puede observar esta grave amenaza a derechos constitucionales resulta innegable y queda
confirmada mediante la llamada norma tcnica que seala como fecha de inicio de retiro de
servicio el 31 de enero del 2015. Indudablemente, las normas precitadas significan vulneracin
de mis derechos constitucionales al trabajo, a la estabilidad laboral, al carcter irrenunciable de
los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley como docente nombrada interinamente en
la Institucin de Educacin Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga Los Olivos, conforme est
acreditado con Resolucin Directoral N 1756 1989 / USE 06 San Martin de Porres de fecha
22 de Diciembre de 1989.

SEGUNDO: Que, nuestra Carta Magna en su artculo 200, inciso 2), seala que: La Accin
de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin. En el
mismo sentido el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional establece que:
Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y
hbeas data proceden cuando se amenacen o viole los
derechos constitucionales por accin u omisin de actos de
cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona. Cuando se invoque la amenaza de
violacin, sta debe ser cierta y de inminente realizacin.

TERCERO: Que de lo expuesto en los artculos citados, resulta que es requisito sine quanon
para la procedencia del amparo, la existencia de algn hecho u omisin concreto de parte del
demandado que vulnere o amenace los derechos constitucionales del accionante. Se requiere
adems, como se da en la presente situacin, que la vulneracin de los derechos sea
cierta y de inminente realizacin.

CUARTO:

Dado que la presente demanda se sustenta en la violacin de mis derechos


constitucionales, es pertinente recordar que el Tribunal constitucional peruano ha precisado en
reiterada lnea jurisprudencial [STC N. 2593-2003-AA/TC] que, para ser objeto de proteccin a
travs de los procesos constitucionales, la amenaza de violacin de un derecho
constitucional debe ser cierta y de inminente realizacin; es decir, el perjuicio debe ser
real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios
imaginarios o aquellos que escapan a una captacin objetiva. En consecuencia, para que
sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe estar fundada en hechos reales, y no
imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es, que el perjuicio ocurra en un futuro
inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real,
pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivos, lo cual implica que
inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados de manera precisa e ineludible,
implicar irremediablemente una violacin concreta

QUINTO: Que, lo cierto es que el artculo 13 de la Ley N 29944 de Reforma Magisterial,


especficamente CONSIGNA LOS NICOS TIPOS DE EVALUACIONES PERMITIDOS POR LA
LEY:
En la Carrera pblica Magisterial se realizan las siguientes
evaluaciones:

e)

Evaluacin para ingreso a la Carrera Pblica magisterial.

f)

Evaluacin para desempeo docente.

g)

Evaluacin para el ascenso.

h)

Evaluacin para acceder a cargos.

A saber las evaluaciones para el ingreso a la carrera, para desempeo docente, para el ascenso
y para acceder a cargos son los nicos tipos de evaluacin. Es as, que la misma ley considera
como condicin sustantiva para la permanencia la evaluacin del desempeo laboral.
Indudablemente en el presente caso se est condicionando la permanencia (lase nombramiento
y vnculo laboral con el estado) a un requisito adicional que sera obtener el ttulo profesional
cuando lo cierto e innegable es que al momento de iniciar mi relacin laboral, hace exactamente
25 aos, este exigencia no estaba contenida como requisito sine quanon, como hoy lo propone
ilegalmente el MINEDU.

SEXTO: Que, la propia Ley de Reforma Magisterial seala de manera taxativa las causales de
destitucin que conllevan al cese en el servicio magisterial, y como acredito, no se encuentra
entre ninguno de los supuestos el denominado retiro del servicio, introducido mediante una
norma complementaria y final.

SPTIMO: Que el artculo 26 de la Constitucin Poltica del Estado, referido a Principios


laborales seala que:
En la relacin laboral se respetan los siguientes principios:
1.- Igualdad de oportunidades sin discriminacin.
2.- Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitucin y la Ley.
3.- Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda
insalvable sobre el sentido de una norma.

OCTAVO: Que en el presente caso al tratarse de docentes ingresados al servicio magisterial


en condiciones sustancialmente diferentes de las actuales y las existentes al momento de
dictarse la Ley de Reforma Magisterial, no se les puede exigir un tratamiento similar como a los
nuevos docentes, ya que ello lesiona el principio de igualdad reconocido a nivel constitucional.
Es mi caso particular ingrese a trabajar al magisterio con el cargo de docente con funciones de
Asistenta Social, de acuerdo al incremento de 1989, segn Resolucin Directoral U.S.E. N 1756
de fecha 22 de Diciembre del 1989, donde se da una plaza de asistenta social con jornada
laboral de 40 horas para la educacin secundaria, desde el ingreso atendemos a los educandos
en las funciones propias de nuestra profesin realizando actividades de promocin, prevencin y
fortalecer los diferentes factores de proteccin frente a situaciones de riesgo social partiendo de
un anlisis de la realidad de los educandos y como respuesta a necesidades detectadas a travs
de las diferentes tcnicas y otras acciones de estudio.
El trabajador social ocupa un lugar importante en la prctica educativa ya que apoya a la
Institucin educativa en la atencin a estudiantes, siendo su labor dentro o fuera de ella.
Asimismo brinda informacin a los educandos, docentes y padres de familia, orientndola al

logro del bienestar social, permitiendo asi mejorar la calidad de vida de la comunidad educativa
con prctica de valores.
No ejercemos la funcin de profesoras de aula (no dictamos clases), sino ejercemos funciones
propias de nuestra profesin como lo ordena el ultimo numeral de nuestras aludidas resoluciones
de nombramiento.
Por la naturaleza de nuestras funciones, no necesitamos optar el ttulo pedaggico, ni menos de
incorporarnos a la carrera pblica del profesorado o la carrera magisterial.
En consecuencia existe una incongruencia normativa, no se ha observado, analizado y actuado
que soy nombrada interinamente, que corresponde a una zona con altos ndices de riesgo social,
existiendo desercin escolar, pandillaje, violencia familiar, drogadiccin, etc. Por tanto, nos
encontramos ante derechos que no pueden ser contravenidos y avasallados de manera tan
sencilla, pues lo que se busca es que la suscrita al no tener ttulo profesional pedaggico que
no era requisito sustantivo al momento en que fui nombrada - al no tenerlo ahora sea RETIRADA
del servicio omitiendo y desconociendo la funcin de Asistenta Social.

NOVENO: En el extremo de la vulneracin y/o agresin se encuentra el principio de legalidad4,


previsto y reconocido en el literal d) del inciso 24 del Art. 2 de la Constitucin Poltica, pues no
se observa y aplica lo expresamente regulado por la Ley N 29944, respecto a la permanencia
en el servicio, afectando la amparada teora de los hechos cumplidos, en desmedro de un
Estado de Derecho. Asimismo, se ha vulnerado el principio al debido proceso5, cautelado por el
artculo 139 inciso 3) de la Constitucin, que deviene en un derecho continente, puesto que
comprende, a su vez, diversos derechos fundamentales de orden procesal. A este respecto, el
Tribunal Constitucional ha afirmado lo siguiente:
(...) su contenido constitucionalmente protegido comprende una serie de garantas, formales y
materiales, de muy distinta naturaleza, que en conjunto garantizan que el procedimiento o proceso en el
cual se encuentre inmerso una persona, se realice y concluya con el necesario respeto y proteccin de
todos los derechos que en l puedan encontrarse comprendidos. (STC 7289-2005-AA/TC, FJ 5.)

4 Fundamento 15 EXP. N. 3741-2004-AA/TCEn ese sentido, el principio de legalidad en el


Estado constitucional no significa simple y llanamente la ejecucin y el cumplimiento de lo
que establece una ley, sino tambin, y principalmente, su compatibilidad con el orden
objetivo de principios y valores constitucionales; examen que la administracin pblica debe
realizar aplicando criterios de razonabilidad, racionalidad y proporcionalidad. Esta forma de
concebir el principio de legalidad se concretiza, por ejemplo, en el artculo III del Ttulo
Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, cuando seala que la
actuacin de la administracin pblica tiene como finalidad la proteccin del inters general,
pero ello slo es posible de ser realizado (...) garantizando los derechos e intereses de
los administrados y con sujecin al ordenamiento constitucional y jurdico en general
(nfasis agregado).

5 Fundamento 8) Exp. N. 01412-2007-PA/TCComo ya lo ha expresado el Tribunal


Constitucional en abundante y sostenida jurisprudencia el debido proceso est concebido
como el cumplimiento de todas las garantas y normas de orden pblico que deben aplicarse
a todos los casos y procedimientos, en cuyo seno se alberga los actos administrativos, a fin
de que las personas estn en la posibilidad de defender adecuadamente sus derechos ante
cualquier acto del Estado o de los particulares que pueda afectarlos. Queda claro, entonces,
que la clusula fundamental contenida en el artculo 139.3 de la Constitucin Poltica del
Per, no es patrimonio exclusivo de los procesos jurisdiccionales, sino que el respeto del
contenido del debido proceso se hace extensivo a los procesos administrativos pblicos
(como es el caso de autos) o privados.

Al respecto, es importante precisar que, el Tribunal Constitucional ha reconocido en este


derecho una dimensin sustancial, de modo tal que el juez constitucional est legitimado para
evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de las decisiones sea cual fuere la entidad que las
emita

DCIMO: Que, finalmente, debo advertir seor Juez, la presente demanda se sustenta en una
violacin de mis derechos constitucionales y del Estado de Derecho, es pertinente recordar que
el Tribunal constitucional peruano ha precisado en reiterada lnea jurisprudencial (STC N. 25932003-AA/TC) que, para ser objeto de proteccin a travs de los procesos constitucionales, la
amenaza de violacin de un derecho constitucional debe ser cierta y de inminente realizacin; es
decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, excluyendo del amparo
los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una captacin objetiva. En consecuencia,
para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe estar fundada en hechos reales, y
no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es, que el perjuicio ocurra en un futuro
inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real,
pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual implica que
inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es, que debe
percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una
violacin concreta. Situacin o exigencia que se acredita al compulsar el Art. 13 de la Ley
N 29944 vs la R.S.G N 2078 2014- MINEDU que aprueba las Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de
la Ley del Profesorado. que regula mi RETIRO ilegal del servicio como docente. Debo
decir que mi plaza ha sido publicada consignando que el 31 de enero DEL 20015 de forma
prepotente y automtica se RETIRAR al suscrito, del servicio docente. Por tanto la
amenaza y lesin a mi derecho al trabajo y al debido proceso resulta innegable y estn en
plena ejecucin.

VI. FUNDAMENTO DE DERECHO:


Sustentamos la presente medida cautelar en lo dispuesto por las siguientes normas
legales:
1. Conforme conoce el juzgado, el derecho al debido proceso sustantivo goza de una
trascendencia tal, que se encuentra reconocida en el Art. 139 inciso 3 de la Carta
Magna y regulado por distintas normas sustantivas.
2. Del mismo modo, el derecho al debido proceso sustantivo otorga al titular del mismo el
ejercicio de ciertas facultades, como son la referida a la defensa de su derecho ante
cualquier amenaza que perturbe el ejercicio del mismo por parte de cualquier tercero,
toda vez que las facultades que otorga la Ley a las Autoridades Administrativas, no
pueden ser ejercidas de un modo absoluto y arbitrario, ajenos a los derecho de
legalidad, del debido proceso y de trabajo, pues si no se convierten en ilegtimas e
injustas como en el presente caso en que se intenta violentar estos derechos.
3. En la Ley N 28237 Cdigo Procesal Constitucional, en sus artculos siguientes:

Artculo II del Ttulo Preliminar, son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.

Artculo 15, por cuanto la finalidad del recurrente con la interposicin de la presente
medida cautelar es la de suspender el acto violatorio de mi derechos
constitucionales invocados y se reponga la situacin de hecho anterior a la
existencia de los actos violatorios.

Artculo 37, segn el cual el amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
numeral 8) Al trabajo y 25) Los dems que la Constitucin reconoce.

Artculo 39, que permite interponer demanda de amparo, a cualquier persona cuando
se trate de amenaza o violacin de derechos difusos que gocen de reconocimiento
constitucional.

Artculo 46 numeral 2), respecto a la EXCEPCIONES AL AGOTAMIENTO DE LA VIA


PREVIA, que establece: Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera
convertirse en irreparable. Lo que significa, que la ejecucin del ilegal acto
administrativo, afectara de forma irreparable la precepcin de mi remuneracin y la
ubicacin de mi cargo en la I.E.

4. SUPLETORIAMENTE EL CDIGO PROCESAL CIVIL, en sus norma que cito:

Artculo 608, que regula la oportunidad y finalidad del proceso cautelar; norma que
precisa que todo Juez, puede a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado
un proceso o DENTRO DE STE, destinada asegurar el cumplimiento de la decisin
definitiva.

Artculo 612, que establece que toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es
provisoria, instrumental y variable.

Artculo 674, que dispone que Excepcionalmente, por necesidad impostergable del que
pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede
consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en
su integridad o slo en aspectos sustanciales de sta.

Artculo 682 (referida a la medida cautelar innovativa, conforme a la cual, ANTE LA


INMINENCIA DE UN PERJUICIO IRREPARABLE, puede el Juez dictar la medida
destinada a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el
sustento de la demanda.

VII. REQUISITOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES:


1) APARIENCIA EN EL DERECHO:
Que, la apariencia en el derecho o verosimilitud, en primer lugar, est dada por el hecho
acreditado de que el recurrente tiene la condicin de DOCENTE INTERINO NOMBRADO Y
TITULAR de la I.E. Gran Mariscal Toribio de Luzuriaga Los Olivos, jurisdiccin de la UGEL
02, en base a la R.D. N 1756 de fecha 22 de Diciembre del 1989 / USE 06 San Martin Porres.
Asimismo, resulta innegable y tambin acreditado que los dispositivos legales acotados,
amenazan, contravienen y transgreden los siguientes derechos constitucionales:

EL DERECHO AL TRABAJO:

El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la Constitucin Poltica del


Estado que seala:
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del
bienestar social y un medio de realizacin de la
persona

Siendo que su contenido esencial implica dos aspectos, conforme lo ha desarrollado el


Tribunal Constitucional en el Fundamento Jurdico N 12 de la Sentencia recada en el
Expediente N 1124-2001-AA/TC:
() El acceder a un puesto de trabajo, por una parte
y, por otra, el derecho a no ser despedido por causa
justa ().

Que, consideramos que el derecho al trabajo no solo supone el deber del Estado de
promover condiciones necesarias para que las personas accedan a un puesto de trabajo, sino
que tambin que las condiciones laborales que consagre la legislacin laboral (sea del sector
pblico o privado) no sean reducidas o eliminadas por una norma posterior, afectando los
derechos de los trabajadores (en este caso, los Docentes interinos). Como seala el Profesor
Javier Neves Mujica:
() se ha construido el principio de la condicin ms
beneficiosa, que permite al trabajador mantener la ventaja
alcanzada

Es decir, el derecho al trabajo implica no solamente la promocin del acceso a un


puesto de trabajo, sino el derecho a no ser despedido sin causa justa. Si para acceder a un
puesto de trabajo no se requera contar con requisitos como el ttulo profesional, posteriormente
carecer de este requisito podra ser considerado como justa causa de despido? Exigir el requisito
del ttulo profesional luego de haber desarrollado labores de manera regular durante ms de xxx
aos, no califica como una causa justa de despido a nivel constitucional, y resulta lesiva del
derecho al trabajo. No se cumple con el objetivo constitucional de proteger el trabajo.
Ms an si no se respetan otros derechos constitucionales como el debido proceso, o se
afectan derechos vinculados con la vida y dignidad de la persona como a una pensin, a la
seguridad social y a la igualdad. En este sentido, el Tribunal Constitucional ha sealado en el
Fundamento Jurdico N 19 de la Sentencia recada en el Expediente N 0008-PI/TC lo siguiente:
De conformidad con lo que dispone el artculo 23 de
la Constitucin, el Estado asume las siguientes
responsabilidades con relacin al trabajo: ()
Asegurar que ninguna relacin laboral limite el
ejercicio de los derechos constitucionales ni
desconozca ni rebaje la dignidad del trabajador ()

El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la Constitucin Poltica del Estado
que indica que:
Nadie puede ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole.

Asimismo, est consagrado en una serie de tratados internacionales que forman parte
del bloque de constitucionalidad como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculos
1, 2 y 7), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 2 y 26), la

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo II), y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (artculos 1 y 24).
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 0018-2003-AI-TC ha
establecido que la igualdad implica dos aspectos:
-

La abstencin de toda accin legislativa o jurisdiccional


tendiente a la diferenciacin arbitraria, injustificable y no
razonable; y
La existencia de un derecho subjetivo destinado a obtener
un trato igual, en funcin de hechos, situaciones y
relaciones homologas.

Que, es del caso que al momento de ingresar a laborar no dicte horas de clase sino
desempee las funciones de Asistenta Social conforme se acredita con Grado de Bachiller en
Servicio Social y Resolucin Directoral U.S.E. N 1756, correspondiendo un tratamiento en
condiciones diferenciadas a los docentes titulados; debo sealar que segn la Resolucin
Directoral de nombramiento interino expresa literalmente que el personal nombrado en el
presente resolucin desempeara actividades de apoyo social asistencial en su rea de
especialidad, la misma que he venido ejerciendo en la Institucin Educativa Gran Mariscal Toribio
de Luzuriaga Los Olivos, en el nivel secundaria desde mi nombramiento desempeando
actividades propias de Asistenta Social, con el objeto de fortalecer los diferentes factores de
proteccin frente a situaciones de riesgo social partiendo de un anlisis de la realidad de los
educandos y como respuesta a las necesidades detectadas a travs de las diferentes tcnicas y
otras acciones de estudio.

EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO


Se amenaza el derecho al debido proceso al considerarse una causal de cese no reconocida
expresamente, lo que impide ejercitar mi derecho de defensa. Asimismo, no se me reconoce un
debido procedimiento. A este respecto, el Tribunal Constitucional ha afirmado lo siguiente:
(...) su contenido constitucionalmente protegido comprende
una serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta
naturaleza, que en conjunto garantizan que el procedimiento o
proceso en el cual se encuentre inmerso una persona, se
realice y concluya con el necesario respeto y proteccin de
todos los derechos que en l puedan encontrarse
comprendidos. (STC 7289-2005-AA/TC, FJ 5.)

Al respecto, es importante precisar que, el Tribunal Constitucional ha reconocido en este


derecho una dimensin sustancial, de modo tal que el juez constitucional est legitimado para
evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de las decisiones sea cual fuere la entidad que las
emita. En este sentido, al crearse de manera unilateral una causal ilegitima de cese como es el
retiro del servicio magisterial por no contar con ttulo, sin permitirse un procedimiento de
defensa administrativa adecuado o razonable, se vulnera el derecho de defensa y debido
proceso.

EL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL

El derecho a la seguridad social es consagrado por el artculo 10 de la Constitucin Poltica del


Estado, que reconoce:
el derecho universal y progresivo de toda persona a la
seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias
que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida.

El Tribunal Constitucional ha definido a la seguridad social como la garanta institucional que


expresa la funcin social del Estado. Esta se concreta en un complejo normativo estructurado al
amparo de la doctrina de la contingencia y la calidad de vida. Por ello, requiere de la presencia
de un supuesto fctico al que acompaa una presuncin de estado de necesidad (cese en el
empleo, viudez, orfandad, invalidez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de una
prestacin pecuniaria o asistencial:
regida por los principios de progresividad, universalidad y
solidaridad, y fundada en la exigencia no slo del
mantenimiento, sino en la elevacin de la calidad de vida

(Sentencia recada en el Expediente N 1417-2005AA/TC).


Debido que en el caso de nuestro pas el derecho a la seguridad social en la rama contributiva
de salud (Seguro Social de Salud ESSALUD) est directamente vinculada con la condicin de
trabajador o pensionista; despedir arbitrariamente a un docente o limitar las condiciones para
acceder a una pensin, afectan gravemente su derecho a la seguridad social y a proteccin de la
salud. Debe tenerse en cuenta que en el presente caso el docente tiene 25 aos laborando en el
magisterio y cuenta con 60 de edad, privarlo a esta edad de un trabajo dependiente afecta
gravemente su derecho a la salud y seguridad social.

EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y
a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas.
As como una serie de instrumentos internacionales.

Mediante STC recada en el Expediente N 050-2004-AI/TC se dispuso que:


los principios que fundamentan el derecho a una pensin son
los de dignidad humana, igualdad, solidaridad, progresividad y
equilibrio presupuestal. Asimismo, que los elementos que
constituyen su contenido esencial son:
- El derecho de acceso a una pensin.
- El derecho a no ser privado arbitrariamente de ella.
- El derecho a una pensin mnima vital.

El contenido esencial del derecho a la pensin reconocido constitucionalmente implica una


pensin mnima garantizada durante toda la vejez. La prdida arbitraria del puesto de trabajo,
luego de 25 aos de labor, y a una edad de 60 aos, en la que resulta ms complejo obtener un
puesto de trabajo afectara gravemente o haran improbable obtener una pensin. Se debe de
considerar que para acceder a una pensin mnima el docente debe de haber cumplido con
veinte aos de aportacin al Sistema Nacional de Pensiones.

Que, asimismo, est acreditada que mi plaza ya est publicado, que el suscrito aparece en una
relacin de docentes, publicado por el MINEDU, que cesarn o sern retirados
indefectiblemente el 31 de enero del 2015. Significa que ya hay establecido fecha y cronograma
para retirarme del servicio docente sin justificacin legal constituyendo ello, una amenaza cierta
e inminente.

2) PELIGRO DE DEMORA
a) En tanto a la necesidad de la tutela inmediata de una decisin preventiva por existir
peligro en la demora o periculum in mora, se cumple, pues existe un cronograma para
concretar el retiro o despido de docentes en calidad de interinos. Dicho cronograma ha
previsto una serie de actos en el tiempo que se inicia el 31 de enero al 31 de mayo del
2015, fecha en que resulta, altamente probable que hasta entonces no se haya emitido
una sentencia favorable al recurrente, por lo cual, desde ya se justifica el concesorio de
la medida cautelar peticionada, tanto ms, si la denegacin de la medida por presunta
inexistencia del peligro en la demora, podra generar otras consecuencias, toda vez que
no slo afectara mi labor como docente de aula, pues conforme la norma indica debo
ser retirado del servicio docente el 31 de enero del 2015.
b) El Tribunal Constitucional al respecto ha sealado que: Como declara Francesco
Carnelutti, [...] la pretensin se resuelve en hacer valer un derecho y el derecho se
propone como objeto de la pretensin [...]. EN TAL SENTIDO, SERA CARENTE DE
LGICA RECHAZAR UN PRONUNCIAMIENTO DE FONDO O, LO QUE ES PEOR,
EMITIR UNO EN CONTRA, CUANDO EST EVIDENCIADA EN LOS HECHOS LA
VULNERACIN DE UN DERECHO, y se entiende que lo que se busca es la proteccin
o restauracin del mismo, aun cuando el petitorio se plantee de manera incorrecta. En
ese orden de ideas, en caso de que la pretensin no represente per se el derecho
sustantivo que se invoca en la demanda, y devenga simple y llanamente un acto de
declaracin de voluntad, se encuentra plenamente justificado (e incluso avalado
legalmente) la actuacin del Tribunal Constitucional para hacer valer la proteccin del
derecho que realmente surge del anlisis del caso-Fundamento 16, EXP. N. 05692003-AC/TC-LIMA.
c) El peligro en la demora es la constatacin por parte del Juez, que si no concede de
inmediato la medida cautelar a travs de la cual garantice el cumplimiento del fallo
definitivo es factible que ste jams se ejecute con eficacia siendo necesario por ello,
que su despacho dicte la medida cautelar en forma inmediata a fin de evitar dao
ulterior, pues durante el lapso de tiempo en que el juzgado ventile la causa y falle a
nuestro favor nuestro periodo de suspensin puede haber concluido, causndose una
violacin de mis derechos constitucionales.

3) ADECUACION O RAZONABILIDAD DEL PEDIDO CAUTELAR


PARA ASEGURAR LA PRETENSIN:
a) Que, la medida cautelar peticionada satisface tal requisito, en razn a que lo nico que
va a implicar es a que se declare inaplicables cautelarmente las normas legales ya
sealadas, nicamente con relacin a la implementacin del cronograma y al retoro o
despido que se pretende realizar respecto al recurrente.
b) Que, al respecto debe tenerse en cuenta que el mximo intrprete del derecho, ha
sealado: El principio de razonabilidad o proporcionalidad es consustancial al Estado

Social y Democrtico de Derecho, y est configurado en la Constitucin en sus artculos


3 y 43, y plasmado expresamente en su artculo 200, ltimo prrafo. Si bien la
doctrina suele hacer distinciones entre el principio de proporcionalidad y el principio de
razonabilidad, como estrategias para resolver conflictos de principios constitucionales y
orientar al juzgador hacia una decisin que no sea arbitraria sino justa; puede
establecerse, prima facie, una similitud entre ambos principios, en la medida que una
decisin que se adopta en el marco de convergencia de dos principios constitucionales,
cuando no respeta el principio de proporcionalidad, no ser razonable. En este sentido,
EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD PARECE SUGERIR UNA VALORACIN
RESPECTO DEL RESULTADO DEL RAZONAMIENTO DEL JUZGADOR EXPRESADO
EN SU DECISIN,-(Expediente N 2192-2004-AA/TC, Fundamento 15)-(resaltado
nos corresponde).
c) Que, asimismo el Art. 682 del Cdigo Procesal Civil, prescribe que Ante la
inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a
reponer un Estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el
sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que se conceder slo
cuando no resulte de aplicacin otra prevista en la Ley.
d) Que, la inminencia del perjuicio irreparable se verifica, pues el peligro de la demora
originaria un perjuicio irreparable de no concederse la medida cautelar hasta esperar el
fallo definitivo. Lo cierto es que esperar hasta el fallo definitivo la situacin sera
irreversiblemente desfavorable para el peticionante, an incluso el fallo ampare la
pretensin, pues mis datos y plaza estn consignados en la publicacin hecha por
el MINEDU para efectos de ser retirado o despedido del servicio docente el 31 de
enero del 2015, ya se ha establecido un cronograma y los plazos definitivamente
se acortan.
e) Que, la Medida Cautelar solicitada en autos rene los requisitos de admisibilidad y
procedencia establecidos en el Art. 610 del Cdigo Procesal Civil, norma aplicable al
caso de conformidad con el ltimo prrafo del Art. 15 del Cdigo Procesal
Constitucional, resultando obligacin del Juzgador evaluar si de los fundamentos y
prueba anexa se considera verosmil el derecho invocado y necesaria la decisin
cautelar preventiva por constituir peligro en la demora lo cual justificara de la Medida
Cautelar solicitada o en la forma que se considere adecuada.

SEGUNDO: DEL CARCTER INMINENTE Y CIERTO DE LA AMENAZA.El Tribunal Constitucional requiere que la amenaza de violacin de un derecho constitucional sea
cierta y de inminente realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e
ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una
captacin objetiva. En consecuencia, para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza
debe estar fundada en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es,
que el perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se
ocasione en el futuro debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo,
lo cual implica que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible,
esto es, que debe percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar

irremediablemente una violacin concreta. Situacin o exigencia que se acredita mediante las
normas que disponen el retiro del servicio pblico magisterial, el plazo al que se sujetan, y
las comunicaciones efectuadas por la Autoridad Educativa correspondiente. Adems al
hacerse de conocimiento pblico un cronograma para efectos de la Evaluacin
Excepcional, esta situacin conlleva el inicio de los retiros. Y especficamente el Numeral
7.1. de la Resolucin de Secretara General N 2078-2014-MINEDU indica que los
profesores con nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin dentro de
plazo establecido en el cronograma (por no tener el ttulo por ejemplo) sern retirados del
servicio a partir del 31 de enero de 2015. Lo cual constituye una amenaza cierta e
inminente.

VIII.- CONTRACAUTELA:
Carece de objeto pronunciarnos sobre este punto

IX.- ORGANO DE AUXILIO JUDICIAL:


Carece de objeto pronunciarnos sobre este punto

X.- VIA PROCEDIMENTAL:


El presente PROCESO CAUTELAR deber tramitarse en la VA CAUTELAR

XI.- MEDIOS PROBATORIOS:


Que, adjuntamos a la presente lo siguiente:
1. El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la RESOLUCIN
DIRECTORAL N 1756, de fecha 22 de Diciembre del 1989, emitida por la Unidad de
Servicios Educativos N 06 San Martin de Porres de la regin Lima, que acredita que
soy docente nombrado interinamente desde el ao 1989, con un tiempo de servicios de 25
aos, con jornada laboral de 40 horas semanal.
2. El mrito de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que por el hecho de no tener
ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio docente.
3. El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la PRE PUBLICACIN DE
LA RELACIN DE DOCENTES que aparecen consignados por el MINEDU como pasibles
de ser retirados el 31 de enero del 2015.
4. El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de los TALONES DE PAGO
entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y diciembre del ao
2014, en los cuales est consignado el cargo de docente Nombrado Profesora por horas
(desempeando el Cargo de Asistenta Social desde 1989 hasta la actualidad) y la
institucin educativa en la cual laboro.

XII. ANEXOS.
ANEXO 1.A.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1.B.- Copia fedateada por autoridad competente de la RESOLUCIN DIRECTORAL N
1756 de fecha 22 de Diciembre del 1989.
ANEXO 1.C.- Copia fedateada de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que por el
hecho de no tener ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio
docente.
ANEXO 1.D.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la PRE
PUBLICACIN DE LA RELACIN DE DOCENTES que aparecen consignados
por el MINEDU.
ANEXO 1.F.- El mrito de la copia fedateada por autoridad COMPETENTE DE LOS TALONES
DE PAGO entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y
diciembre del ao 2014,
ANEXO 1.G.- Copia de la DEMANDA DE AMPARO presentada.
ANEXO 1.H.- Hoja de HABILITACIN DE ABOGADO.

POR TANTO:
A Usted, Seor Juez, Solicito a vuestro despacho que en mrito a los fundamentos expuestos en
la presente demanda se sirva establecer como medida cautelar evitar cualquier accin vinculada
con el retiro del servicio pblico magisterial o medida previa vinculada durante la duracin del
presente proceso constitucional de amparo, hasta que se emita sentencia definitiva.
Lima Norte, 06 de Febrero del 2015.
--------------------------------------------------ROSA ESTHER YUPANQUI SICCHA
D.N.I. N 08609019

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