INFORME N

- 2014-IN/DDP.

Abogada Katy Hurtado Gambini.

Defensora del Polica.

De

.............................................................
Defensora del Polica.

Asunto

Informe Tcnico sobre el cambio o reubicacin en los

cargos administrativos sin previa evaluacin del
desempeo que realiza el Personal con Aptitud
Psicosomtica B y C.

Fecha
:
28/10/2014.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------I.

LA DEFENSORIA DE POLICIA
DEFINICION.La Defensora del Polica, es una institucin creada mediante Resolucin
Ministerial N 186-2002-IN/0102, con la misin de garantizar y defender
los derechos humanos del personal policial que presta servicios en el
sector interior; contando con oficinas en Lima y en cuatro sedes a nivel
nacional, como son Trujillo, Arequipa, Huancayo e Iquitos.

II. COMPETENCIA DE LA DEFENSORA DEL POLICA.La Defensora del Polica es un rgano del Ministerio del Interior de suma
importancia, tiene como competencia la atencin de peticiones, absuelve
consultas, actuaciones de oficio, por el personal en actividad, disponibilidad
o retiro, que denuncie la amenaza o vulnerabilidad de sus derechos
humanos dentro del sector. Depende de la Secretaria General del Ministerio
del Interior.
Adems proponer al Sector Interior los lineamientos de poltica en materia
de proteccin de los derechos del personal policial. Coordinar actividades
de difusin, proteccin y prevencin de los derechos humanos y de
fortalecimiento de capacidades del personal policial.
III. ASPECTOS GENERALES
INTRODUCCION
Con la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1149 - LEY DE LA
CARRERA Y SITUACION DEL PERSONAL DE LA POLICIA NACIONAL DEL
PERU con fecha 11 de diciembre de 2012, se dictan normas para el
desempeo del servicio de la carrera del personal policial basndose en
principios, normas, procesos y condiciones que regulan la captacin, el

ingreso, la incorporacin, permanencia, desenvolvimiento y termino de la

actividad profesional y tcnico del personal.
La misma que en su marco normativo hace referencia a las especialidades
funcionales 1 siendo estas ramas o campos ocupacionales de la Polica
Nacional del Per relacionadas con la defensa, mantenimiento y
restablecimiento del orden interno del pas; especialidades que se obtienen
en la etapa de formacin policial y otras durante el desarrollo de la carrera
policial, tales como las especialidades de Inteligencia, Tecnologa de la
Informacin, Comunicaciones y Administracin.
El personal con aptitud psicosomtica B o C cualquiera sea su grado solo
podr ser asignado a cargos administrativos segn su calificacin
profesional, tcnica, especialidad funcional o necesidad en el servicio 2
(basndose en la discrecionalidad del comando en atencin al cumplimiento
de la misin asignada).
Adems el cuerpo normativo en comentario hace referencia a la
discrecionalidad que posee los encargados de las Unidades Operativas,
para el cambio o reubicacin del personal, en el presente informe nos
referimos a la aplicacin de esa discrecionalidad que viene perjudicando al
personal policial con aptitud B y C, todo esto merituado al amparo de la
necesidad del servicio3.
A continuacin le presentamos un resumen de las normas que rigen este
tema:

IV. El DERECHO AL TRABAJO DE LA PERSONA CON DISCAPACIDAD.

El artculo 45 de la Ley 29973 ha sealado los siguientes:
Derechos Constitucionales de la Persona con discapacidad.
Artculo 45: Derecho al Trabajo
(Ley 29973)
45.1 La persona con discapacidad tiene derecho a
trabajar, en igualdad de condiciones que las dems, en un
trabajo libremente elegido o aceptado, con igualdad de
oportunidades y de remuneracin por trabajo de igual

1 D.L. 1149.- Artculo 13.- ESPECIALIDADES FUNCIONALES

2 D.L. 1149.- Artculo 36.- ASIGNACION DE CARGOS DE CARGOS.
3 D.L. 1149.- Artculo 39.b.- POR NECESIDAD DEL SERVICIO.

valor, y con condiciones de trabajo justas, seguras y

saludables.
Artculo 50: Ajustes razonables para personas con discapacidad.
(Ley 29973)
50.1 La persona con discapacidad tiene derecho a

ajustes razonables en el lugar de trabajo. Estas

medidas
comprenden
la
adaptacin
de las
herramientas de trabajo, las maquinarias y el entorno
de trabajo, as como la introduccin de ajustes en la
organizacin del trabajo y los horarios, en funcin de las
necesidades del trabajador con discapacidad.
50.2 El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo y los
gobiernos regionales prestan asesoramiento y orientacin a los
empleadores para la realizacin de ajustes razonables para
personas con discapacidad en el lugar de trabajo. Los
empleadores pblicos y privados generadores de rentas de
tercera categora tienen una deduccin adicional en el pago
del impuesto a la renta sobre los gastos por ajustes razonables
para personas con discapacidad, en un porcentaje que es
fijado por decreto supremo del Ministerio de Economa y
Finanzas.
50.3 Los empleadores realizan los ajustes razonables ,
salvo cuando demuestren que suponen una carga econmica
excesiva, de conformidad con los criterios fijados por el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
Artculo 52: Conservacin del empleo.
(Ley 29973)
52.1 Los programas de readaptacin y rehabilitacin profesional
del Seguro Social de Salud (EsSalud) y del Ministerio de Salud
promueven y garantizan la reintegracin al trabajo de la

persona que adquiere una discapacidad por accidente

o enfermedad.
El personal que adquiere una discapacidad
durante la relacin laboral tiene derecho a conservar
su puesto de trabajo cuando, realizados los ajustes
52.2

razonables correspondientes, esta no es determinante para el

desempeo de sus tareas. Caso contrario, dicho personal

es transferido a un puesto que sea compatible con sus

capacidades y aptitudes, en la medida que exista

vacante, y que no implique riesgos para su seguridad

y su salud o las de otras personas.
El derecho al trabajo est tambin reconocido por el artculo 22. de la
Constitucin Poltica vigente. El Tribunal Constitucional estima que el contenido
esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos: el primero,
acceder a un puesto de trabajo, y el segundo, de no ser despedido sino por
causa justa. Respecto al primero, el derecho al trabajo supone la adopcin por
parte del Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un
puesto de trabajo; mientras que el segundo es el que resulta relevante para
resolver la causa: se trata del derecho al trabajo entendido como proscripcin
de ser despedido, salvo por causa justa.
Es as, que el derecho al trabajo para que se efectivo en su aplicacin tiene
que tener en cuenta los siguientes preceptos
:
Discapacidad: el termino discapacidad significa una deficiencia fsica,
mental o sensorial, ya sea de naturales permanente o temporal (aptitud
B y C), que limita ejercer una o ms actividades esenciales de la vida
diaria, que puede ser agravada por el entorno econmico y social.
Igualdad de oportunidades: Igualmente, en la relacin laboral, este
principio est acogido por el numeral 1) del artculo 26. de la Carta
Magna, el cual prescribe la igualdad de oportunidades sin
discriminacin.
Discriminacin: en conclusin, el trato diferenciado que se da a una
persona por determinadas cuestiones, lo que imposibilita su acceso a
oportunidades esenciales a las que otros, en su misma condicin tienen
derecho.
Ddiscrecionalidad: La actividad estatal se rige por el principio de
legalidad, el cual admite la existencia de los actos reglados y los actos
no reglados o discrecionales.
Respecto a los actos no reglados o discrecionales, los entes
administrativos gozan de libertad para decidir sobre un asunto concreto
dado que la ley, en sentido lato, no determina lo que deben hacer o, en
su defecto, cmo deben hacerlo.
En puridad, se trata de una herramienta jurdica destinada a que el ente
administrativo pueda realizar una gestin concordante con las
necesidades de cada momento.
El DERECHO A LA DIGNIDAD DE LA PERSONA
La dignidad de la persona supone el respeto del hombre como fin en s
mismo, premisa que debe estar presente en todos los planes de accin
social del Estado suministrando una base constitucional a sus polticas, pues

en el Estado social el respeto a la dignidad se refiere esencialmente a lograr

una mejor calidad de vida de las personas.
[] la dignidad de la persona humana constituye un valor
y
un
principio
constitucional
portador
de
valores
constitucionales que prohbe, consiguientemente, que aqulla
sea un mero objeto del poder del Estado o se le d un
tratamiento instrumental. Pero la dignidad tambin es un
dnamo de los derechos fundamentales; por ello es parmetro
fundamental de la actividad del Estado y de la sociedad, as
como la fuente de los derechos fundamentales. De esta forma
la dignidad se proyecta no slo defensiva o negativamente ante
las autoridades y los particulares, sino tambin como un
principio de actuaciones positivas para el libre desarrollo de la
persona y de sus derechos (STC 10087-2005-PA, fundamento
5).
[] la realizacin de la dignidad humana constituye una
obligacin jurdica, que no se satisface en la mera tcnica de
positivizacin o declaracin por el Derecho, sino que los poderes
pblicos y los particulares deben garantizar el goce de garantas
y niveles adecuados de proteccin a su ejercicio; y es que, la
proteccin de la dignidad es solo posible a travs de una
definicin correcta del contenido de la garanta.
Slo as, la dignidad humana es vinculante, en tanto concepto
normativo que compone el mbito del Estado social y
democrtico del Derecho, aunque no comparte la naturaleza
claramente determinada de otros conceptos jurdicos v.gr.
propiedad, libertad contractual, etc. ello no puede llevarnos a
colocarla, nicamente, en el plano prejurdico o de constructo
filosfico. Pues, en la dignidad humana y desde ella, es posible
establecerse un correlato entre el deber ser y el ser,
garantizando la plena realizacin de cada ser humano. Este
reconocimiento del valor normativo de la dignidad humana,
atraviesa por establecer, [] , que en la fundamentacin misma
de los derechos fundamentales que potencia y orienta los
desarrollos dogmticos y jurisprudenciales, se encuentra la
afirmacin de la multifuncionalidad que les es inherente,
atendiendo a la diversidad de objetivos que pueden perseguir
estos derechos en un sistema axiolgico pluralista.
Este despliegue en mltiples direcciones inherente a los
derechos fundamentales, [] , tambin se encuentra presente
en
la
dignidad
humana,
que
es
comprehensiva
enunciativamente de la autonoma, libertad e igualdad humana,
siendo que todas ellas en s mismas son necesidades humanas
que emergen de la experiencia concreta de la vida prctica []
(STC 02273-2005-HC, fundamentos 8 y 9).

V.FUNDAMENTO QUE SUSTENTA LA PROHIBICIN DE CAMBIOS O

REUBICACINES
INJUSTIFICADOS
EN
LOS
CARGOS
ADMINISTRATIVOS SIN PREVIA EVALUACIN DEL DESEMPEO QUE
SUFRE EL PERSONAL CON APTITUD PSICOSOMTICA B Y C.
La Defensora del Polica como rgano del Ministerio del Interior ha sido
creada para garantizar los derechos humanos del personal policial ( en
especial del personal con aptitud psicosomtica B y C), siendo un rgano de
proteccin de derechos humanos con competencia nacional, es as, que la
situacin que motiva al presente Informe Defensoral, es precisamente la
vulneracin del derecho fundamental a la Dignidad del Personal Policial, en
estricto a su honor y el respecto que debe de merecer el personal policial en
el desempeo de la funcin, los cuales que durante su desempeo corren
contante peligro contra su vida y su seguridad, labor que realizan para hacer
cumplir la ley y cautelar la estabilidad de la sociedad.
Las personas con discapacidad se ven con frecuencia excluidas de las
sociedades. La discriminacin adopta diversas formas, desde las ms claras,
como la negacin de oportunidades educativas, hasta otras ms sutiles,
como la segregacin y el aislamiento que provocan las barreras fsicas y
sociales.
La sociedad tambin se resiente de esta situacin, ya que la prdida del
enorme potencial de estas personas empobrece a toda la humanidad. Para
que se produzcan cambios en la percepcin y los conceptos relacionados
con la discapacidad es necesario que cambien los valores y aumente la
comprensin en todos los estratos de la sociedad.
Es claro que las personas con aptitud B y C tienen inconvenientes para velar
por s mismas a causa de una deficiencia fsica o mental, de tal forma tienen
derecho al respeto de su dignidad y a un rgimen legal de proteccin,
atencin, readaptacin y seguridad en sus puestos de trabajo, tal como lo
seala el artculo 23 de Constitucin Poltica del Per:
Artculo 23- El Estado y el Trabajo:.. El trabajo, en sus
diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria del
estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor y al
impedido que trabajan.

No obstante en la realidad, el personal con aptitud psicosomtica B y C que

laboran en cargos administrativos tal como lo seala el artculo 37 del D.L.
1149-MINTER.
El personal con aptitud psicosomtica B o C cualquiera sea su
grado solo podr ser asignado a cargos administrativos segn su

calificacin profesional,
necesidad en el servicio

tcnica,

especialidad

funcional

Siendo que este personal que goza de una trato excepcional por su calidad de
discapacitados de manera injustificada y arbitraria, son cambiados o
reubicados de sus cargos administrativos sin una previa evaluacin que
fundamente dicho traslado de rea de trabajo, lo que conlleva a un perjuicio
real para el personal que se encuentra en aptitud psicosomtica B y C, ya que
por deficiencias fsicas o mentales, le es ms difcil la adaptacin y correcto
desenvolvimiento de la actividad administrativa encargada.
Si bien existe el sustento legal que podra dar base aun cambio o reubicacin
basndose en la discrecionalidad de los asignados al mando de las Unidades
Operativas para el cambio o reubicacin del personal a su mando por motivos
de necesidad en el servicio, esta discrecionalidad no es un facultad ilimitada,
sino tendr que ser ejercicda sin vulnerar los derecho fundamentales de los
efectivos policiales, en especfico del personal con aptitud B y C, es decir:
La discrecionalidad normativa: Consiste en el arbitrio para ejercer la
potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas.
Como consecuencia del ejercicio de dicha competencia, un ente
administrativo puede dictar reglamentos institucionales, en donde se
establezcan los aspectos referidos a la organizacin y funcionamiento
administrativo, as como las responsabilidades y derechos de los
funcionarios y servidores pblicos a l adscritos; reglamentos ejecutivos,
que tienen por finalidad prinipal la especificacin de detalles y dems
aspectos complementarios de una ley; y reglamentos autnomos, que no
se fundan directamente en una ley, aunque coadyuvan al cumplimiento de
tareas atribuciones o funciones encomendadas por ella.
Discrecional que por ningn motivo debe de caer en la arbitrariedad:
Por lo tanto, segn lo expone Fernando Sainz Moreno, una decisin arbitraria,
contraria a la razn (entendiendo que en un sistema de derecho positivo la
razonabilidad de una solucin est determinada por las normas y principios
que lo integran, y no slo por principios de pura razn), es esencialmente
antijurdica.
Por lo mismo, las determinaciones administrativas que se fundamentan en
la satisfaccin del inters pblico son tambin decisiones jurdicas, cuya
validez corresponde a su concordancia con el ordenamiento jurdico. En
ese orden de ideas, tales decisiones, incluso cuando la ley las configure
como discrecionales, no pueden ser arbitrarias, por cuanto son
sucesivamente jurdicas y, por lo tanto, sometidas a las denominadas
reglas de la crtica racional.
El concepto de arbitrario apareja tres acepciones igualmente proscritas por
el derecho:

a) lo arbitrario entendido como decisin caprichosa, vaga e infundada

desde la perspectiva jurdica;
b) lo arbitrario entendido como aquella decisin desptica, tirnica y
carente de toda fuente de legitimidad; y
c) lo arbitrario entendido como contrario a los principios de
razonabilidad y proporcionalidad jurdica.
De tal forma, estas decisiones de cambio o reubicaciones tiene que ser
debidamente motivadas y justificadas, bajo el amparo de la evaluacin del
desempeo del personal, precepto normativo que se encuentra en el mismo
Decreto Legislativo N 1149 - LEY DE LA CARRERA Y SITUACION DEL
PERSONAL DE LA POLICIA NACIONAL DEL PERU, siendo que todo cambio
o reubicacin ser siempre en beneficio del personal con aptitud psicosomtica
B y C que asegure la igualdad de oportunidades laboral y la maximizacin de
sus habilidades o destrezas, as como la flexibilidad en sus horarios 4, siempre
teniendo en cuenta el principio de igualdad, mediante el cual se reconoce que
todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos
artculo 1. de la Declaracin Universal de los Derecho Humanos, exige que
los tratamientos diferenciados estn plenamente justificados de modo objetivo y
razonable, ms an cuando los responsables de realizarlo lo efecten en el
ejercicio de funciones pblicas.

VI.CONCLUSIONES

Adoptar las medidas de carcter legislativo, social, educativo, laboral o de

cualquier otra ndole, necesarias para eliminar la discriminacin y las
disposiciones arbitrarias para las personas con discapacidad y propiciar
su plena integracin en la sociedad.

Promover la igualdad de condiciones con las dems efectivos policiales,

lo que entraa el derecho a ganarse la vida mediante un trabajo que lo
dignifique y a trabajar en un entorno laboral accesible e inclusivo.

Existe una obligacin del empleador (Estado), y, por tanto, correlativo

derecho del trabajador, respecto de la adaptacin de la infraestructura y
del puesto de trabajo a las circunstancias personales del trabajador.

4 PUEDE QUE EL HORARIO DE TRABAJO SE CRUCE CON EL HORARIO

DE REHABILITACIN FIJADO POR SU MDICO TRATANTE. EN ESTE
SUPUESTO CABE LA POSIBILIDAD QUE EL PERSONAL CON DICACIDAD
FSICA O MENTAL, SOLICITE LA REALIZACIN DE AJUSTE RAZONABLES,
EN ESTE CASO LA MODIFICACIN DE SU HORARIO DE TRABAJO.

La evaluacin de competencias laborales implica que la persona con

discapacidad acceda a pasar por un proceso de evaluacin para
comparar su desempeo, conocimientos, habilidades y actitudes, de
acuerdo a las unidades de competencia de un perfil ocupacional
determinado. La evaluacin sirve tambin como un diagnstico que
permite a la persona orientar su capacitacin o desarrollar mayor prctica
laboral.

El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, el Consejo Nacional

para la Integracin de la Persona con Discapacidad (CONADIS) y los
gobiernos regionales promueven y garantizan el respeto y el ejercicio de
los derechos laborales de la persona con discapacidad, as como el
desarrollo de sus capacidades y habilidades, a travs de las distintas
unidades orgnicas que tengan esas funciones.

Medidas para que los edificios, vehculos e instalaciones que se

construyan para que se facilite el transporte, la comunicacin y el acceso
para el personal con aptitud psicosomtica B y C.