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rgo/Funes
LEGISLATIVO
EXECUTIVO
TPICA
LEGISLAR e
FISCALIZAR
ADMINISTRAR
JUDICIRIO
JULGAR
ATPICA
JULGAR
ADMINISTRAR
JULGAR
LEGISLAR
ADMINISTRAR
LEGISLAR
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Servio Pblico: a disciplina, organizao e regncia da prestao de servio
pblico;
Teleolgica ou finalstica: o sistema de princpios que norteiam o atendimento
dos fins do Estado;
Negativista: o ramo do direito que regula toda a atividade que no seja
legislativa e jurisdicional.
Em sntese: A Administrao Pblica um conjunto de pessoas jurdicas,
distribudas em rgos, atravs de agentes pblicos com atribuio legal para o
exerccio da funo administrativa que se materializa em toda atividade
concreta que o Estado realiza, para a consecuo dos interesses da
coletividade que rege (bem-estar coletivo), revestida das prerrogativas do
regime jurdico de direito pblico. Como no h uma unanimidade nos
conceitos, citaremos abaixo de alguns doutrinadores:
Direito Administrativo conjunto de normas e princpios que
regem a atuao da Administrao Pblica. Inclui-se entre os ramos
do direito pblico, por tratar primordialmente da organizao, meios
de ao, formas e relaes jurdicas da Administrao Pblica, um
dos campos da atividade estatal (Odete Medauar, Direito
Administrativo Moderno, 5 edio, 2001, editora Revista dos
Tribunais, p. 29).
Direito Administrativo ramo do direito pblico que disciplina a
funo administrativa e os rgos que a exercem (Celso Antnio
Bandeira de Mello, 19 edio, 2005, editora Malheiros, p. 33).
Direito Administrativo o conjunto harmnico de princpios
jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas
tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins
desejados pelo Estado (Hely Lopes Meirelles, 24 edio, 1999,
atualizada por Eurico Andrade Azevedo, editora Malheiros, p. 34).
2.2 Fontes do Direito Administrativo:
As fontes do direito administrativo tm sido apresentadas de forma
contraditria pela doutrina. Basicamente, a principal fonte deste ramo do direito
pblico a LEI (primria), norma escrita superior dentre todas e impessoal,
alm de outros atos normativos, abrangendo, assim, desde as normas
constitucionais at as instrues, circulares e demais atos decorrentes do
poder normativo estatal.
Outras fontes, secundando a lei, inspiram o direito administrativo, a
saber: a jurisprudncia, a doutrina, os princpios gerais do direito e os
costumes.
por certo muito difcil conceituar as fontes do Direito. Sendo fonte o
lugar de onde provm alguma coisa, a expresso fonte do direito no pode
ser entendida seno como o lugar de onde so oriundos os preceitos jurdicos.
As fontes podem ser classificadas em formais e materiais. Fontes formais so
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aquelas que possuem fora vinculante, sendo, obrigatrias para todos. So as
responsveis pela criao do direito positivo. J as fontes materiais no tm
fora vinculante, servindo apenas para esclarecer o verdadeiro sentido das
fontes formais.
Lei regra escrita, geral, abstrata, impessoal, que tem por
contedo um direito objetivo no seu sentido material e, no sentido
formal, todo ato ou disposio emanada do Poder Legislativo.
Costume toda norma de carter geral definida pelo uso ou prtica
reiterada e sancionada pela coao em virtude da convico
comum, partilhada pelos rgos do Estado, da sua obrigatoriedade.
Vale ressaltar que nos pases continentais a facilidade de legislar faz
com que, de fato, seja quase impossvel a formao de uma norma
consuetudinria. Os preceitos administrativos nascem logo da lei ou, quando
comecem a formar-se por espontneo e natural consenso da Administrao e
do pblico, depressa vm a ser consagrado por lei. Entendo que esse
raciocnio pode ser estendido ao Brasil.
Marcello Caetano questiona se a Jurisprudncia e a doutrina so fontes
do direito, considera a Jurisprudncia como a orientao seguida na
resoluo de casos concretos e conclui que a jurisprudncia uma forma
de fixar o sentido da lei, isto , de interpret-la e, s por exceo, pode
ser modo de criao e revelao do Direito, atravs do suprimento dos
casos omissos em termos de constituir um costume jurisprudencial.
Sobre a doutrina, entende que desempenha dois papis: o de auxiliar
os rgos de aplicao do Direito (a prpria Administrao e o Poder Judicirio)
e o de influenciar os rgos de criao do Direito (Poder Legislativo). Em
qualquer destes papis, a doutrina desempenha um papel de segunda linha:
lana idias, discute teses, comenta casos, constri sistemas e procura aliciar
adeses para que as concluses propugnadas se convertam em decises
prticas. Conclui o autor que a doutrina no por conseguinte uma fonte
imediata de Direito, embora seja uma fora geradora de solues
jurdicas.
Minha opinio. Eu entendo que no Brasil a Jurisprudncia pode ser
tomada como fonte do Direito face a eficcia contra todos e o efeito
vinculante produzido nas aes diretas de inconstitucionalidade (ADINs)
e nas aes declaratrias de constitucionalidade (ADECONs)
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao
pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal (CF/88, art.
102, 2). Este aspecto, foi ainda mais realado com a Emenda Constitucional
n 45/2004, ao estabelecer que o STF possa adotar SMULAS com efeito
vinculante que tero por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de
normas constitucionais sobre as quais haja controvrsia atual entre rgos
judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave
insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo
idntica (CF, art. 103-A).
Sobre o costume cabe classific-los secundo as espcies existentes: I contra legem, o costume, no admitido pelo ordenamento, contrrio ao
preceito de lei. Esta jamais ser revogada, por mais antigo que aquele seja,
vez que o desuso no conduz perda de eficcia da lei; II praeter legem,
aquele que prvio Lei, ou seja, decorre da deficincia, do que tem origem
na lacuna da lei; III secundum legem, aquele que complementa a lei e por
ela textualmente invocado. Portanto, em nosso ordenamento jurdico no
ser aceita se o costume contrariar a lei.
Nos termos da Lei de Introduo ao Cdigo Civil: quando a lei for
omissa o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os
princpios gerais do direito, etc.
Podemos concluir que a Lei a fonte primordial e imediata do Direito
Administrativo e que o costume, embora reconhecido como fonte do direito
administrativo, no poder contrariar a lei, para ser validamente invocado.
Quanto doutrina pode-se conceitu-la como fonte material, ou seja,
secundria, utilizando-se para explicar o sentido das fontes formais. Sobre a
Jurisprudncia j pode ser considerada como fonte formal, em face da
possibilidade da edio pelo STF das smulas de efeito vinculante.
EXERCCIOS DE FIXAO DIREITO ADMINISTRATIVO: CONCEITO E
FONTES
01 (Tcnico da Receita Federal ESAF 2000) A fonte formal primordial
do Direito Administrativo a (o)
a)
b)
c)
d)
e)
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pelo presidente da Repblica, constitui fonte do direito administrativo,
posto que ingressa no ordenamento jurdico ptrio como lei
complementar federal.
GABARITOS:
01 - E
02 - Correto. No entanto, aps a EC n 45, de 8-12-2004, surge no
mundo jurdico a smula vinculante e com ela a Jurisprudncia passa a
fonte formal do Direito.
03 - Correto. No entanto, valem os mesmo comentrios da questo
anterior.
04 - Errado. Conforme entendimento do STF, o tratado ao ingressar no
ordenamento jurdico o faz com status de lei ordinria federal. Esta a
Jurisprudncia do STF anterior a EC n 45/2004. Aps esta emenda, que
incluiu o 3 ao artigo 5 da CF, o tratado internacional que verse sobre
direitos humanos e que seja aprovado por 3/5 dos membros da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal em 2 turnos de votao sero
equivalentes s emendas constitucionais. Nos demais casos o tratado
internacional ter fora de lei ordinria federal.
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Eficincia impe a necessidade de adoo pelo administrador, de critrios
tcnicos, ou profissionais, que assegurem o melhor resultado possvel.
Abolindo-se qualquer forma de atuao amadorstica, obrigando tambm a
entidade a organizar-se de modo eficiente. No basta prestar o servio pblico,
necessrio que se preste da melhor maneira possvel.
Princpios doutrinrios:
Indisponibilidade no cabe ao administrador determinar seus atos que
sero calcados sempre nas disposies legais. Os bens, direitos e interesses
pblicos so confiados a ele apenas para sua gesto, nunca para a sua
disposio.
Continuidade do Servio Pblico os servios pblicos no podem sofrer
paralisaes; uma atividade ininterrupta. Deste princpio decorrem subprincpios, tais como:
Proibio de greve;
Necessidade de suplncia, delegao, substituio, etc;
Impossibilidade dos contratados alegarem a exceptio non adimpleti contractus;
Faculdade de utilizar os equipamentos dos contratados;
Admite-se a encampao da concesso de servio pblico;
Admite-se a extino do contrato de concesso por fora da caducidade.
Autotutela deve a Administrao rever os seus prprios atos, seja para
revog-los (quando inconvenientes), seja para anul-los (quando ilegais). o
controle interno exercido dentro de cada esfera administrativa.
Tutela ou Controle finalstico o exercido apenas sobre os fins para o qual
foi criada a entidade de colaborao com a Administrao Direta. o controle
externo finalstico.
Controle judicial est calcado no princpio da inafastabilidade da jurisdio,
onde nenhuma leso ou ameaa a direitos poder ser excluda a apreciao do
Poder Judicirio. Lembrar das duas excees.
Motivao a necessria indicao dos pressupostos de fato e dos
pressupostos de direito, a compatibilidade entre ambos e a correo da medida
encetada para a prtica dos atos administrativos. O detalhamento,
fundamentao ou justificativa, ser maior ou menor conforme o ato seja
vinculado ou discricionrio.
Razoabilidade ao administrador no dado interpretar ou aplicar a lei que
autoriza a sua atuao segundo seus valores pessoais, mas a partir da
perspectiva do resultado que corresponda concretizao da justia. O
princpio no decorrente da racionalidade, mas da razoabilidade, e atua como
limitao ao exerccio do Poder. Seria a congruncia lgica entre as situaes
postas e as decises administrativas. Vai se atrelar s necessidades da
coletividade, legitimidade, economicidade, etc.
Proporcionalidade este princpio obriga a permanente adequao entre os
meios e os fins, banindo-se medidas abusivas ou de qualquer modo com
intensidade superior ao estritamente necessrio. O administrador pblico est
obrigado a sacrificar o mnimo para preservar o mximo de direitos.
Igualdade tambm conhecido como princpio da isonomia, estabelece que o
administrador pblico ter que tratar a todos de forma isonmica, para realizar
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a vontade da lei. sempre bom lembrar que esta isonomia apenas objetiva,
formal.
Hierarquia a possibilidade de orientao, fiscalizao e delegao aos
subalternos como forma de facilitar a execuo dos servios pblicos. A
doutrina costuma dirigir apenas ao Executivo e hoje, depois da emenda
Constitucional n 45, ao Judicirio; porm, vale ressaltar que em todas as
esferas pblicas, independentemente do Poder que estejamos falando haver
o exerccio da funo administrativa, seja de forma tpica, seja de forma atpica.
Poder-dever de agir ou dever-poder de agir - o administrador pblico est
gerenciando o que no seu e sob a gide da lei, assim est obrigado a agir
conforme os ditames legais, no tendo opo de escolhas.
Especialidade as entidades estatais no podem abandonar, alterar ou
modificar os objetivos para os quais foram constitudas. Sempre atuaro
vinculadas e adstritas aos seus fins ou objeto social. Ex: no se admite que
uma Autarquia criada para o fomento do turismo possa vir a atuar, na prtica,
na rea da sade, ou em qualquer outra diversa daquela legal e
estatutariamente fixada.
Presuno de legitimidade, de legalidade ou de veracidade para
concretizar o interesse pblico que norteia a atuao da Administrao, suas
decises so dotadas do atributo da presuno de legitimidade e de legalidade,
tornando-as presumivelmente verdadeiras quanto aos fatos e adequadas
quanto legalidade.
Princpio da ampla defesa e do contraditrio Trata-se de exigncia
constitucional, prevista no art. 5, inciso LV: "aos litigantes, em processo judicial
ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes".
legalidade
moralidade
finalidade
impessoalidade
publicidade
razoabilidade.
legalidade.
moralidade.
eficincia.
finalidade.
publicidade e a pessoalidade.
improbidade e o sigilo.
eficincia e a pessoalidade.
legalidade e a improbidade.
impessoalidade e a eficincia.
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GABARITO:
01 C;
02 A;
03 A;
04 E;
05 - C
Pblica
Administrao Direta e
Administrao Indireta.
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centrais exercem um controle (o nome desse controle varia entre
os autores: controle administrativo, tutela, superviso ministerial,
controle finalstico etc) Para fins de concurso este controle no
se assemelha ao controle hierrquico.
Especialidade das atribuies de cada entidade;
4.2.3 - O controle administrativo sobre as entidades da Administrao Indireta
visa :
A realizao dos objetivos fixados na lei que autorizou a sua
criao;
A harmonia com a poltica e a programao do Governo no setor
de atuao da entidade;
A eficincia administrativa.
DESCONCENTRAO E DESCENTRALIZAO
DescEntralizao a distribuio de competncias entre Entidades de
uma para outra pessoa, ou seja, pressupe a existncia de duas pessoas,
entre as quais se repartem as competncias.
DescOncentrao a distribuio de competncias entre rgos
dentro da mesma pessoa jurdica, para descongestionar, desconcentrar, um
volume grande de atribuies, e permitir o seu mais adequado e racional
desempenho.
4.2.4 AUTARQUIA: caractersticas
criada por lei especfica:
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4.2.5 - FUNDAO PBLICA: caractersticas
criao autorizada por Lei especfica e Lei complementar ir definir as
reas de sua atuao - CF/88, art. 37, XIX, com redao da EC n 19, de
04.06.1998;
pessoa jurdica de direito pblico;
o seu pessoal ocupante de cargo pblico (estatutrio), no entanto, aps
a Emenda Constitucional n 19/98, poder admitir pessoal no regime de
emprego pblico;
o regime tributrio de imunidade de impostos no que se refere ao
patrimnio renda e servios relacionados a suas finalidades essenciais
(CF/88, art. 150, VI, "a", e 2).
4.2.6 - EMPRESA PBLICA: caractersticas
tem sua criao autorizada por lei especfica - CF/88, art. 37, XIX, com
redao dada pela EC n 19;
pessoa jurdica de direito privado - titular de direitos e obrigaes
prprios distintos da pessoa que a instituiu;
o seu pessoal ocupante de emprego pblico, e necessita realizar
concurso pblico para investidura.
o seu regime tributrio o mesmo das empresas privadas (CF/88, art.
173, 1, II, e 2);
explora predominantemente atividade econmica (art. 173, CF/88) ;
embora tambm possa prestar servios pblicos (CF/88, art. 175);
no esto sujeitas a falncia A Lei n 11.101/05, que disciplina a
recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio
e da sociedade empresria, literal em seu Art. 2 o :Esta Lei no se
aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista;
Forma de organizao societria - qualquer das formas admitidas em direito;
Composio do capital - a titularidade do capital pblica. No entanto, desde que a
maioria do capital com direito a voto permanea de propriedade da Unio, admite-se a
participao de outras pessoas de direito pblico interno a exemplo de Estados e
Municpios, bem como de suas entidades da administrao indireta.
Foro para soluo dos conflitos - justia federal (CF/88, art. 109,I)
4.2.7 - SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
tem sua criao autorizada por lei especfica - CF/88, art. 37, XIX, com
redao dada pela EC n 19;
pessoa jurdica de direito privado - titular de direitos e obrigaes
prprios distintos da pessoa que a instituiu;
Forma de organizao societria - unicamente sob a forma de sociedade annima;
Composio do capital - a titularidade do capital pode ser pblica e privada;
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o seu pessoal ocupante de emprego pblico, e necessita realizar
concurso pblico para investidura.
o seu regime tributrio o mesmo das empresas privadas (CF/88, art.
173, 1, II, e 2);
explora predominantemente atividade econmica (art. 173, CF/88);
embora tambm possa prestar servios pblicos (CF/88, art. 175);.
no esto sujeitas a falncia A Lei n 11.101/05, que disciplina a
recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio
e da sociedade empresria, literal em seu Art. 2 o :Esta Lei no se
aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista;
PRINCIPAIS DIFERENAS ENTRE SOCIEDADE E EMPRESA PBLICA
AS
SOCIEDADES
DE
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2. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista
no podero gozar de privilgios
fiscais no extensivos s do setor privado.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ 4. A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao
dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos
lucros.
5. A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da
pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s
punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a
ordem econmica e financeira e contra a economia popular.
4.2.8 ASSOCIAO PBLICA: NOVA ENTIDADE DA ADMINISTRAO
INDIRETA
A Lei n 11.107/2005 dispe sobre normas gerais para a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios contratarem consrcios pblicos
para a realizao de objetivos de interesse comum. O citado diploma legal
apresentou um novo integrante da Administrao Indireta, trata-se da
associao pblica, pessoa jurdica de direito pblico. Explica-se: o
consrcio pblico poder constituir uma associao pblica ou uma
pessoa jurdica de direito privado. Quando constituir uma pessoa jurdica
de direito pblico, esta integra a administrao indireta de todos os entes
da Federao consorciados.
Lei
n
11.107/2005
Art.
6
o
-------------------------------------------------------------------------- 1
O
consrcio pblico com personalidade jurdica de direito
pblico integra a administrao indireta de todos os entes da
Federao consorciados.
Eis um tema importantssimo. Est criada uma nova pessoa jurdica,
uma associao pblica, com personalidade jurdica de direito pblico,
integrante das Administraes Indiretas dos Estados, Municpios e da Unio,
quando estes formarem consrcios pblicos. No, entanto, dispe o art. 1, 2 o,
que a Unio somente participar de consrcios pblicos em que tambm
faam parte todos os Estados em cujos territrios estejam situados os
Municpios consorciados.
4.2.9 AGNCIAS REGULADORAS
Alguns questionamentos fundamentais:
a) As agncias integram a Administrao Pblica? SIM
b) As agncias so uma espcie nova de pessoa jurdica? NO, elas so
as j conhecidas autarquias, s que em regime especial.
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7 - ENTIDADES PARAESTATAIS
O tradicionalssimo Hely Lopes Meirelles, e neste aspecto, leia-se
Fundao Carlos Chagas, entende por entidades paraestatais as pessoas
jurdicas de direito privado integrantes da Administrao Pblica Indireta
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(empresas pblicas, sociedades de economia mista, as fundaes de direito
privado institudas pelo Poder Pblico), alm destes os servios sociais
autnomos. Entende o autor que tais entidades constituem meio termo
entre o pblico e o privado.
Em meio a enorme divergncia doutrinria, o administrativista Celso
Antnio Bandeira de Mello, entende que a expresso abrange pessoas
privadas que colaboram com o Estado desempenhando atividade no lucrativa
e qual o Poder Pblico dispensa especial proteo, colocando a servio
delas manifestaes de seu poder de imprio, como o tributrio, por
exemplo. No abrange as sociedades de economia mista e empresas
pblicas; trata-se de pessoas privadas que exercem funo tpica (embora
no exclusiva do Estado), como as de amparo aos hipo-suficientes, de
assistncia social, de formao profissional (SESI, SESC, SENAI).
Para Maria Sylvia Zanella di Pietro, a expresso entidades
paraestatais inclui alm dos servios sociais autnomos (SESI, SESC,
SENAI), tambm as entidades de apoio (em especial as fundaes, as
associaes e cooperativas), as chamadas organizaes sociais e as
organizaes da sociedade civil de interesse pblico.
Segundo a Jurisprudncia do STJ (CC 41246 / SC; CONFLITO
DE COMPETENCIA 2004/0001457-4):Os servios sociais autnomos,
embora compreendidos na expresso entidade paraestatal, so pessoas
jurdicas de direito privado, categorizadas como entes de colaborao
que no integram a Administrao Pblica, mesmo empregando
recursos pblicos provenientes de contribuies parafiscais.
O CONTRATO DE GESTO
Estudamos que o contrato de gesto o instrumento que estabelece
o vnculo entre o poder pblico e as ORGANIZAES SOCIAIS, conforme
dispe a Lei federal n 9.637, de 15.05.1998.
No entanto, o contrato de gesto instrumento que tambm pode ser
utilizado no mbito da prpria administrao pblica, neste caso, o contrato de
gesto destina-se a ampliar a autonomia gerencial, oramentria e
financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta.
Vejamos a previso constitucional:
CF/ Art. 37, 8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades
da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado
entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de
desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre:
I - o prazo de durao do contrato;
II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade
dos dirigentes;
III - a remunerao do pessoal."
19
a)
b)
c)
d)
da administrao direta.
do setor privado da administrao.
de um corpo parte da administrao.
da administrao indireta.
a)
b)
c)
d)
Empresa pblica.
Distrito Federal.
Organizao social.
Autarquia.
a)
b)
c)
d)
e)
20
6
a)
b)
c)
d)
e)
delegao competncia
concesso
coordenao
desconcentrao
descentralizao
a)
b)
c)
d)
e)
21
a)
b)
c)
d)
e)
polticas
administrativas, com personalidade jurdica de direito privado
jurdicas de direito privado
administrativas, sem personalidade jurdica prpria
jurdicas de direito pblico
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e) na sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive
quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias
17 - (INSS/93). O que distingue, essencialmente, uma empresa pblica de uma
sociedade de economia mista (questo adaptada)
a) o servidor da primeira ocupa cargo pblico o servidor da segunda ocupa
emprego pblico
b) as primeira pessoa jurdica de direito pblico, a segunda pessoa jurdica
de direito privado
c) a primeira somente poder ser criada por lei especfica, enquanto a segunda a
lei autoriza a sua criao
d) na primeira os empregados se aposentam por um regime prprio de
previdncia, na segunda a aposentadoria se dar por pelo Regime Geral de
Previdncia Social
e) na primeira a titularidade do capital social apenas pblica, na segunda
existe participao de capital privado
18 - (AGU/94). O Banco do Brasil
a)
b)
c)
d)
e)
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Embora no se saiba exatamente em que momento a expresso foi
utilizada pela primeira vez, sabe-se que o primeiro texto legal a tratar sobre os
atos da Administrao Pblica em geral foi uma lei de 1790, que vedava aos
Tribunais conhecerem de operaes dos corpos administrativos.
Em texto doutrinrio, a primeira meno feita em relao ao ato
administrativo encontra-se no repertrio Merlin, de jurisprudncia, na sua
edio de 1812, onde o ato administrativo se define como ordenana ou
deciso de autoridade administrativa, que tenha relao coma sua
funo.
Na realidade, a noo de ato administrativo s comeou a ter sentido a
partir do momento em que se tornou ntida a separao das funes,
subordinando-se cada uma delas a regime jurdico prprio, pois a noo de ato
administrativo contempornea ao constitucionalismo, apario do princpio
da separao dos poderes e submisso da Administrao Pblica ao Direito.
Vale ressaltar que o ato administrativo s existe nos pases em que se
reconhece a existncia de um regime jurdico administrativo, a que se
sujeita a Administrao Pblica, diverso do regime de direito privado.
7.1 - CONCEITO
toda manifestao unilateral da Administrao Pblica que, agindo
nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir,
modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos
administrados ou a si prpria. (Hely Lopes Meirelles).
A declarao do Estado ou de quem o represente, que produz efeitos
jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime de direito pblico e
sujeita a controle pelo Poder Judicirio. (Maria Sylvia Zanella di Pietro)
A declarao do Estado ou de quem lhe faa s vezes, expedida em
nvel inferior lei a ttulo de cumpri-la sob regime de direito pblico e sujeita a
controle de legitimidade por rgo jurisdicional. (Celso Antnio Bandeira de Mello).
Exemplos: aplicao de penalidade a um servidor; a concesso de frias; de
licena, de aposentadoria.
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ATOS DA ADMINISTRAO
A Administrao Pblica pode praticar certos atos em regime de
Direito Privado (Direito Civil ou Direito Comercial). Ao praticar tais atos a
Administrao Pblica se nivela ao particular, e no age com supremacia
de poder. o que ocorre, por exemplo, quando a Administrao emite um
cheque ou assina uma escritura de compra e venda, sujeitando-se em tudo
s normas do Direito Privado, a doutrina denomina tais atos de atos da
administrao. H outros exemplos de atos da administrao a exemplo dos
atos materiais: a pavimentao de uma rua; a realizao de uma cirurgia por
um mdico servidor pblico.
COMPETNCIA
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Para a prtica do ato administrativo a competncia aparece como
condio primeira de sua validade, pois nenhum ato administrativo pode ser
realizado validamente sem que o agente disponha de poder legal para praticlo.
Entende-se por competncia administrativa o poder atribudo ao agente
da Administrao para o desempenho especfico de suas funes. A
competncia resulta da lei e por ela delimitada. Todo ato emanado de agente
incompetente invlido por lhe faltar um elemento bsico de sua perfeio,
qual seja, o poder jurdico para manifestar a vontade da Administrao.
A competncia administrativa, sendo um requisito de ordem pblica,
intransfervel e improrrogvel pela vontade dos interessados, mas pode,
entretanto, ser delegada ou avocada, desde que lei assim permita. Sem que a
lei faculte esse deslocamento de funo no possvel a modificao
discricionria da competncia, porque ela elemento vinculado de todo ato
administrativo.
o poder atribudo ao agente (agente aquele que pratica o ato) para
o desempenho especfico de suas funes.
Ao estudarmos o gnero abuso de poder reconhecemos que este se
manifesta de duas maneiras: o excesso de poder e o desvio de poder. O
excesso de poder ocorre quando o agente pblico excede os limites de sua
competncia. O desvio de poder se corporifica quando o agente busca
alcanar fim diverso do que a lei determinou.
FINALIDADE
A finalidade objetivo de interesse pblico a atingir, pois, em tese,
todo ato administrativo tem um objetivo de interesses pblico a atingir. A
finalidade , assim, elemento vinculado de todo ato administrativo porque o
direito positivo no admite que o ato administrativo seja produzido na direo
contrria do interesse pblico.
A finalidade do ato administrativo aquela que a lei indica explcita ou
implicitamente. No cabe ao administrador pblico escolher outra, ou substituir
a indicada pela norma administrativa, ainda que ambas colimem fins pblicos,
por isso a alterao da finalidade expressa na norma legal ou implcita no
ordenamento jurdico da Administrao caracteriza o desvio de poder, que
rende ensejo invalidao do ato, por lhe faltar elemento essencial a sua
formao: o fim pblico desejado pelo legislador.
Os atos sero nulos quando satisfizerem pretenses descoincidentes do
interesse pblico. Ao estudarmos o gnero abuso de poder constata-se que a
alterao da finalidade caracteriza desvio de poder, conhecido tambm por
desvio de finalidade.
FORMA
O revestimento exterior do ato administrativo constitui requisito
vinculado e imprescindvel sua perfeio, pois enquanto a vontade dos
particulares pode manifestar-se livremente, a da Administrao exige
procedimentos especiais e forma legal para que se expresse validamente. Da
porque podemos afirmar que, se no direito privado a liberdade da forma do ato
jurdico regra, no direito pblico exceo.
26
Todo ato administrativo , em princpio formal, sendo tal exigncia
compreensvel pela necessidade que tem o ato administrativo de ser vinculado
a lei e aferido freqentemente pela prpria Administrao e pelo Poder
judicirio para a verificao de sua validade.
A forma normal do ato administrativo a escrita, embora existam
atos administrativos consubstanciados em ordens verbais e at mesmo em
sinais convencionais, como ocorre com as instrues momentneas de
superior hierrquico a seus subordinados, com as determinaes de polcia em
caso de urgncia e com a sinalizao de trnsito. O que convm fixar que s
se admite o ato administrativo no escrito em casos de urgncia, de
transitoriedade da manifestao de vontade da Administrao ou da
insignificncia do assunto compreendido pela medida. Nas demais situaes o
ato administrativo deve se adequar aos rigores exigidos pelo formalismo
inerente a Administrao.
A inobservncia da forma vicia substancialmente o ato, tornando-o
passvel de invalidao, desde que necessria a sua perfeio e eficcia.
MOTIVO
So os pressupostos de fato (situaes, acontecimentos) e de direito
(dispositivo legal) que determinam ou autoriza a realizao do ato
administrativo. O motivo tanto pode vir expresso em lei como pode ser
deixado ao critrio do administrador.
Exemplo: No ato de demisso de um servidor, o pressuposto de fato o
acontecimento (exemplo: abandono do servio) e o pressuposto de direito ( a
previso desse acontecimento como hiptese de demisso); Na exonerao de
ofcio de um servidor ocupante de cargo em comisso no h necessidade de
motivao do ato exoneratrio, isto porque, a CF/88 dispe que o cargo em
comisso aquele declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Portanto,
mas, se forem externados os motivos, o ato s ser vlido se os motivos forem
verdadeiros.
O motivo ou causa a situao de direito ou de fato que determina ou
autoriza a realizao do ato administrativo. O motivo como elemento
necessrio ao aperfeioamento do ato administrativo, pode vir expresso em lei,
como pode ser deixado a critrio do administrador. No primeiro caso ser um
elemento vinculado; no segundo, ser um elemento discricionrio, quanto a sua
existncia e valorao.
Atualmente, em face da ampliao do princpio do acesso ao judicirio
(CF, art. 5, XXXV), conjugado com o da moralidade administrativa (CF, art. 37,
caput), a motivao obrigatria tanto nos atos vinculados, como nos atos
discricionrios. Portanto, na atuao vinculada ou discricionria, o agente da
Administrao, ao praticar o ato, fica na obrigao de justificar a existncia do
motivo, sem o que o ato ser invalidvel.
A propsito do motivo do ato, convm expor a Teoria dos Motivos
Determinantes, pois de acordo com essa teoria, o ato s ser vlido se os
motivos invocados para sua prtica, sejam eles exigidos pela lei, sejam eles
alegados facultativamente pelo agente pblico, realmente forem verdadeiros a
ponto de justificarem a emisso do ato. Portanto, a invocao de motivos
falsos, inexistentes ou incorretamente qualificados vicia o ato, ou seja, a
27
desconformidade entre os motivos invocados e a realidade acarreta a
invalidade do ato praticado.
OBS: a doutrina prega que no se confundem motivo e motivao. O
primeiro o pressuposto de fato que leva a Administrao a praticar o ato; a
motivao a exposio do motivo, das razes que levaram Administrao
prtica do ato. A motivao diz respeito s formalidades do ato. Eu no
concordo com tal assertiva, pois formalidades so procedimentos e no o que
deu causa ao ato ou lhe autorizou existir.
OBJETO
o contedo do ato. Todo ato administrativo produz um efeito jurdico,
ou seja, tem por objeto a criao, modificao ou comprovao de situaes
concernentes a pessoas, coisas ou atividades sujeitas ao do Poder
Pblico. Exemplo : No ato de demisso do servidor o objeto a quebra da
relao funcional do servidor com a Administrao. Nesse sentido, o objeto
identifica-se com o contedo do ato, atravs do qual a Administrao manifesta
seu poder e sua vontade, ou atesta simplesmente situaes preexistentes.
O objeto nos atos administrativos discricionrios no fica delimitado de
forma precisa na medida em que a faculdade discricionria deixa certa margem
de liberdade para a Administrao atuar no mbito do mrito administrativo.
Como no direito privado, objeto do ato administrativo dever ser lcito
(conforme a lei), possvel (realizvel no mundo dos fatos e do Direito), certo
(definido quanto aos destinatrios, aos efeitos, ao tempo e ao lugar), e moral
(em consonncia com os padres comuns de comportamento, aceitos como
corretos, justos e ticos).
OS ELEMENTOS DO ATO E A LEI DE AO POPULAR
A lei 4.717, de 29-6-1965, que regula a ao popular e dispe:
Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no
artigo anterior, nos casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.
Pargrafo nico. Para a conceituao dos casos de nulidade observar-seo as seguintes normas:
a) a incompetncia fica caracterizada quando o ato no se incluir nas
atribuies legais do agente que o praticou;
b) o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta ou
irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato;
c) a ilegalidade do objeto ocorre quando o resultado do ato importa em
violao de lei, regulamento ou outro ato normativo;
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d) a inexistncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou de
direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou
juridicamente inadequada ao resultado obtido;
e) o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato visando a
fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de
competncia.
ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO
Tratam-se de caractersticas dos atos administrativos
distinguem de outros atos jurdicos. So atributos :
que
os
Presuno de legitimidade
Imperatividade
Auto-executoriedade
Tipicidade *
PRESUNO DE LEGITIMIDADE
Este atributo est presente em todos os atos. Decorre do princpio da
legalidade que, no Estado de Direito, a base de toda a atuao
governamental. Est presente em todos os atos administrativos.
Como decorrncia da presuno de legitimidade ocorre a transferncia
do nus da prova de invalidade do ato administrativo para quem a invoca.
Em outras palavras: a prova do defeito ficar a cargo do impugnante e at
sua anulao ter eficcia plena. Esta presuno relativa, pois poder haver
prova em contrrio.
IMPERATIVIDADE
Por este atributo os atos administrativos se impem a terceiros,
independentemente de sua concordncia, de forma coercitiva visando o seu
cumprimento ou execuo. Este atributo no est presente em todos os
atos. Os atos que detm este atributo so denominados atos de imprio. Os
que no possuem esta caracterstica so denominados atos de gesto.
AUTO EXECUTORIEDADE
Este atributo significa a possibilidade que tem certos atos de admitirem a
execuo
pela
prpria
Administrao,
independentemente
de
manifestao do Poder Judicirio. Este atributo no se encontra presente
em todos os atos. Assim, h atos auto-executrios, a exemplo de
interdies de atividades ilegais; inutilizao de gneros imprprios para
consumo; embargo e demolies de obras clandestinas, retirada de banca
de camel do local no autorizado.
Por outro lado, existem atos no auto-executrios - a exemplo de
cobrana contenciosa de multa (no espontnea, contra a vontade) - que
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necessitam de ordem judicial, pois, em hiptese alguma poderia ficar a cargo
exclusivo dos rgos administrativos.
Para Celso Antnio, a auto-executoriedade existe nas seguintes hipteses:
a) quando a lei prev expressamente;
b) quando a executoriedade for condio indispensvel eficaz
garantia do interesse pblico confiado pela lei Administrao; isto
nas situaes em que, se no for utilizada, haver grave
comprometimento;... Isto ocorre nos casos em que a medida
urgente e no h via jurdica de igual eficcia disposio da
Administrao para atingir o fim tutelado pelo Direito. .... Nestes
casos entende-se que a autorizao para a executoriedade est
implcita no sistema legal.
TIPICIDADE
Este atributo trazido por Maria Sylvia Z. Di Pietro, devendo
corresponder o ato administrativo a figuras definidas previamente pela lei como
aptas a produzir determinados resultados.
Sabendo que toda prtica administrativa estatal tem que est pautada na
lei, ou seja, na observncia do Princpio da Reserva Legal ou Legalidade
administrativa, isso afasta a possibilidade de prticas inominadas por parte da
Administrao em sua funo tpica. Isso significa uma garantia para o
administrado e afasta a possibilidade de prticas totalmente discricionrias por
parte do Poder Pblico.
ANULAO E REVOGAO
CONFORME A JURISPRUDNCIA: Smula 473 do STF :
A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de
vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou
revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados
os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao
judicial.
CONFORME A LEI
O artigo 53 da Lei n 9.784, de 29.1.1999, que regula o processo
administrativo. Por oportuno, reproduzo o artigo 53:
A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de
vcios de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia
ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos" (art. 53 da n Lei 9.784).
PRINCIPAIS CONCLUSES - Isto o que de fato nos interessa para o
concurso:
A Administrao, com relao aos seus atos administrativos pode:
30
DIREITO
ADMINISTRAO
ANULAR
ATOS
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Ateno: em Pernambuco a Lei que regula o processo administrativo
originalmente previa o prazo de decadncia de 5 anos, no entanto, foi
derrogada e o prazo de decadncia passou a ser de 10 anos.
CONVALIDAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
A doutrina conceitua convalidao como o refazimento de modo vlido
e com efeitos retroativos do que fora produzido de modo invlido(Celso
Antnio Bandeira de Mello).
Weida Zancaner ainda mais didtica quando afirma que A
convalidao um ato, exarado pela Administrao Pblica, que se refere
expressamente ao ato a se convalidar, para suprir seus defeitos e
resguardar os efeitos por ele produzidos.
A lei 9.784, que regula o processo administrativo de 29.01.1999,
dispe que :
"Os atos que apresentem defeitos sanveis podero ser convalidados
pela prpria Administrao em deciso na qual se evidencie no
acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros " (art.
55).
Assim:
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33
2) Se for discricionrio, e o ato tiver sido praticado por agente
incompetente, a autoridade administrativa competente para
restaurar a legalidade pode, a seu juzo, convalidar ou
invalidar, neste caso, portanto, a convalidao facultativa. A
doutrina enftica: nos atos de contedo discricionrios,
praticados por agente incompetente, a autoridade administrativa
competente para restaurar a legalidade pode, a seu juzo,
convalidar ou invalidar. A razo simples. Sendo discricionrio o
contedo do ato, quem no o praticou no poderia ficar compelido
a pratic-lo com fins de convalidao As palavras so de Celso
Antnio Bandeira de Mello, 19 edio, pg. 445/446.
Como acabamos de perceber h um dissenso entre a Lei 9.784/99 e a
doutrina sobre a convalidao de ato com vcios sanveis; A doutrina afirma ser
obrigatria a convalidao de ato vinculado; a Lei diz uma faculdade.
ATOS INEXISTENTES Para Celso Antnio, so aqueles que se situam no
campo do impossvel jurdico, ou seja, comportamentos que o Direito
radicalmente inadmite, isto , dos crimes. Exemplo: instrues baixadas por
autoridade policial para que subordinados torturem presos. Outros exemplos:
determinao do Secretrio para que Auditores Fiscais saqueiem
estabelecimentos dos devedores; determinao do Secretrio de Administrao
para que os servidores que chegarem atrasados na repartio sejam
espancados.
ATOS ANULVEIS Para Celso so os que podem ser repraticados sem
vcios. Sirvam de exemplo: os atos expedidos por sujeito incompetente;
os editados com vcio de vontade; os proferidos com defeito de
formalidade (11 edio pg. 446). Eu diria em correo desde que a
competncia no seja exclusiva, desde que a forma no seja essencial a
validade do ato. Para a doutrina tradicional (monista) os atos administrativos
ou so vlidos ou invlidos. Se invlidos devem ser anulados. Para a doutrina
dualista, que admite a possibilidade de atos nulos e anulveis, os atos
anulveis devem ser repraticados sem vcios, ou seja, admitem haver
possibilidade de convalidao.
MOTIVAO
Motivar significa demonstrar fatos e indicar fundamentos jurdicos. A lei
que regula o processo administrativo (Lei 9.784/99) dispe, em seu art. 50,
quais os atos administrativos que, obrigatoriamente, devero ser motivados.
Vejamos:
Art. 50 - Os atos administrativos devero ser motivados, com
indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando:
Neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
34
Imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
Decidam processos administrativos de concurso ou seleo;
Dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio;
Decidam recursos administrativos;
Decorram de reexame de ofcio;
Deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou
discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais;
Importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato
administrativo.
VINCULAA E DISCRICIONARIEDADE
No programa de alguns concursos aparece em destaque vinculao e
discricionariedade do ato administrativo. Na realidade, trata-se de mais
um critrio de classificao quanto liberdade de ao. Ns j estudamos
quando do assunto Poderes da administrao, contudo vale ressaltar.
Vejamos:
ATOS VINCULADOS - so aqueles nos quais a lei estabelece os
requisitos e condies de sua realizao. As imposies legais
absorvem quase por completo a liberdade do administrador, pois a ao,
para ser vlida, fica restrita aos pressupostos estabelecidos pela norma
legal.
ATOS DISCRICIONRIOS - so aqueles que a administrao pode
praticar com a liberdade de escolha de seu contedo, de seu
destinatrio, de sua oportunidade e do modo de sua realizao.
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aspectos de legalidade, no se lhe pode permitir que proceda a um tipo de
avaliao, peculiar funo administrativa e que, na verdade, decorre da
prpria lei (Seabra Fagundes).
A TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES
Esta teoria afirma que os atos administrativos, quando tiverem sua
prtica motivada, ficam, para todos os efeitos jurdicos, vinculados aos
motivos expostos. Tais motivos justificam a realizao do ato e, por isso
mesmo, deve haver perfeita correspondncia entre eles e a realidade.
Havendo desconformidade entre os motivos determinantes e a realidade, o ato
invlido (por ilegalidade).
Ateno: mesmo os atos discricionrios que sabemos no precisam ser
motivados a exemplo de exonerao -ad nutum - de cargo em comisso,
porm, quando tais atos forem motivados ficam vinculados aos motivos
discriminados e se sujeitam ao confronto da existncia e legitimidade dos
motivos indicados (expostos).
CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
A classificao dos atos administrativos sofre variao em virtude da
grande diversidade dos critrios adotados. Sero apresentados abaixo os
critrios mais comuns:
Critrio n 1 Quanto ao destinatrio:
ATOS GERAIS so os atos editados sem um destinatrio especfico.
Assemelham-se lei, pois so abstratos e erga omnes. Ex: um edital de
concurso pblico, os decretos regulamentares expedidos pelo Executivo, etc.
ATOS INDIVIDUAIS so aqueles editados com destinatrio certo ou
determinvel. Pode abranger um ou vrios administrados, desde que seja
possvel identific-los Ex: a permisso de uso de um bem pblico, a
nomeao de um servidor pblico ou sua exonerao, o tombamento de um
imvel ou de todas as casas de uma rua, etc.
OBS: Celso Mello subdivide o ato individual em singular e plrimo, o primeiro
com destinatrio nico, o segundo com destinatrios especficos.
Critrio n 2 Quanto ao alcance ou a sua repercusso sobre terceiros:
ATOS INTERNOS so aqueles destinados a produzir efeitos dentro da
Administrao Pblica, atingindo seus rgos e seus agentes. No precisam
ser publicados em Dirio Oficial, bastando o meio de publicao interna para
terem validade, no geram direitos adquiridos a seus destinatrios e podem
ser revogados a qualquer tempo pela Administrao. Ex: ordens de servio;
portaria criando um grupo de trabalho ou de remoo de um servidor, etc.
ATOS EXTERNOS so aqueles que produzem efeitos fora do Poder
Pblico, atingindo os administrados em gera, criando direitos, obrigaes,
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declaram situaes jurdicas, determinam procedimentos ou devam produzir
efeitos fora da repartio pblica que os editou ou, ainda, onerem o
patrimnio pblico. Ao contrrio dos internos, necessariamente, devem
obedecer ao princpio da publicidade. Ex: permisso de uso de bem pblico, a
concesso de porte de arma, os decretos, os regulamentos, a nomeao de
candidatos aprovados em concurso pblico.
Critrio n 3 Quanto ao objeto ou s prerrogativas da Administrao para sua
prtica:
ATOS DE IMPRIO so aqueles que a Administrao pratica, de modo
unilateral, ex officio, lanando mo de sua supremacia sobre os interesses
dos particulares. Ex: interdio de estabelecimento comercial em vista de
irregularidades encontradas, o embargo de uma obra, a aplicao de sano
administrativa aos agentes pblicos pela prtica de irregularidades,
desapropriao, apreenso de mercadorias, etc. (ATOS ADMINISTRATIVOS)
ATOS DE GESTO so aqueles que a Administrao pratica afastando-se
das prerrogativas que normalmente utiliza para no se equiparar aos
particulares com quem se relaciona. So atos praticados pela Administrao
assemelhando-se aos atos praticados pelas pessoas privadas. Ex: quando o
Poder Pblico celebra um contrato de locao na qualidade de locatrio, a
alienao ou a aquisio de bens, o aluguel de imvel de propriedade de uma
autarquia, etc. (ATOS DA ADMINISTRAO).
ATOS DE EXPEDIENTE so aqueles destinados a dar andamento aos
processos e papis que tramitam no interior de uma entidade, de um rgos
ou das reparties. Ex: formalizao de um processo protocolado por um
particular, a homologao da autoridade superiora nos processos licitatrios, o
cadastramento de um processo nos sistemas informatizados de um rgo
pblico, etc.
Critrio n 4 Quanto ao grau de liberdade conferido ao Administrador ou
liberdade da Administrao para sua prtica:
ATOS VINCULADOS so aqueles que o administrador fica inteiramente
preso ao enunciado da lei, que estabelece, previamente, um nico
comportamento possvel de ser adotado em situaes concretas, no
existindo, pois, nenhum espao para a realizao de um juzo de
convenincia e oportunidade. Todos os elementos do ato esto determinados
na lei, faltando qualquer elemento exigido na lei torna-se impossvel a sua
prtica. Ex: aposentadoria compulsria, a licena maternidade ou de
paternidade.
ATOS DISCRICIONRIOS so aqueles que, embora tambm esteja o
administrador submetido ao imprio da lei, aqui ela no prev um nico
comportamento possvel de ser adotado em situaes concretas, abrindo, por
conseqncia, espao para que o administrador estabelea um juzo de
convenincia e oportunidade. A liberdade se dar no seu contedo, seu modo
de realizao, sua oportunidade e sua convenincia. Parte da doutrina
37
nacional admite a discricionariedade quando a lei se utiliza de conceitos
indeterminados, tais como decoro, bons costumes, moralidade pblica,
pois aqui caber ao administrador avaliar, segundo suas convices, se
houve ou no a incidncia da norma. Estas obscuridades jurdicas so
chamadas de zona de penumbra, zona gris, conceito jurdico indeterminado,
etc.
OBS: no confundir discricionariedade com arbitrariedade. A primeira implica
existncia de lei e prtica de ato dentro dos limites por ela imposta; a segunda
significa prtica de ato contrrio lei ou nela no previsto.
Critrio n 5 - classificao quanto interveno da vontade administrativa
(Jos dos Santos Carvalho Filho) ou quanto formao do ato (Hely
Meirelles). Quanto formao da vontade, Celso A. B. de Mello nega a
existncia dessa categoria;
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o ato acessrio, pressuposto do principal. OBS: todos estes exemplos
se enquadram em atos complexos. O ato sequer ser efetivado sem a
anuncia necessria de certas autoridades. Exemplo correto seria a edio
da Medida Provisria ou a decretao do Estado de Defesa. CUIDADO!
Muitos autores vislumbram este categoria como sendo um ato principal e
outro acessrio confundindo a classificao.
Diferena entre o ato composto e o ato complexo: para Maria Sylvia,
enquanto no ato complexo fundem-se vontades para praticar um ato s, no
ato composto, praticam-se dois atos, um principal e um acessrio este
ltimo pode ser pressuposto ou complementar daquele.
OBS: particularmente no concordo com a ilustre doutrinadora, pois os
exemplos dados por ela se fixam, na minha humilde opinio, nos atos
complexos, reais exemplos so: O Estado de Defesa ou a edio de uma
Medida Provisria. Em ambas as situaes a autonomia claramente
averiguada, porm para continuar a surtir efeitos jurdicos, devero ser
avaliadas por outra estrutura de Poder por determinao Constitucional.
Na obra de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo (pg. 428) se enfatiza o
meu ponto de vista: No a conjugao de vontades diversas que d
existncia ao ato composto. Seu contedo formado pela manifestao de
uma s vontade. Ocorre que se faz necessria uma outra manifestao para
que o ato possa produzir os efeitos que lhe so prprios. A Medida Provisria
editada com fora de lei e com toda autonomia Constitucional. Porm, para
que a mesma possa permanecer no ordenamento jurdico indispensvel que
o Congresso Nacional a converta em Lei. Este sim um verdadeiro exemplo de
ato composto.
Critrio n 6 - classificao quanto ao modo de execuo:
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Critrio n 9 Quanto natureza da atividade:
ATOS DA ADMINISTRAO ATIVA criam, produzem, estabelecem
uma situao jurdica. Ex: concesses, licenas, nomeaes,
autorizaes, etc.
ATOS DA ADMINISTRAO CONSULTIVA visam esclarecer
determinadas questes que so objeto da administrao ativa. Ex:
pareceres, informes, etc.
ATOS DA ADMINISTRAO CONTROLADORA visam analisar a
adequao de determinados atos, examinando a convenincia e a
oportunidade deles. Ex: homologao, aprovao prvia ou posterior.
ATOS DA ADMINISTRAO VERIFICADORA atos que objetivam a
conferncia de uma situao de direito. Ex: conferir o diploma de um
mdico para averiguar a legitimidade e permitir que o mesmo ingresse no
setor pblico.
ATOS DA ADMINISTRAO CONTENCIOSA surgem para julgar um
procedimento contraditrio dentro de um processo administrativo. Ex:
deciso de conselho de contribuinte.
Critrio n 10 Quanto composio sua formao:
UNILATERAL - aquele formado pela manifestao de uma nica
pessoa administrativa. Ex: demisso de um servidor pblico. Tpico ato
administrativo.
BILATERAL aquele formado pela manifestao de mais de uma
vontade, sendo uma administrativa e outra particular. Ex: contrato de
aluguel. Tpico ato da administrao. Obs: est classificao no existe
para os autores que s vislumbram a ato administrativo sob o enfoque da
sua prerrogativa de direito pblico.
Critrio 11 Quanto aos efeitos sobre o destinatrio:
AMPLIATIVO aquele que acresce prerrogativas ou vantagens
jurdicas a seu destinatrio. Ex: outorga de uma permisso de uso de
bem pblico.
RESTRITIVO aquele que elimina ou reduz prerrogativas ou
vantagens jurdicas atribudas a seu destinatrio. Ex: revogao da
permisso concedida.
Critrio 12 Quanto aos efeitos jurdicos:
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CONSTITUTIVO aquele que faz nascer uma situao jurdica
individual para seu destinatrio, em relao a Administrao. Pode ser o
reconhecimento de um direito ou a imposio de uma obrigao ao
administrado. Ex: concesso de uma licena, nomeao de um servidor,
autorizao de uso, etc.
EXTINTIVO OU DESCONSTITUTIVO aquele que pe termo a
situaes jurdicas individuais existentes. Ex: demisso de um servidor,
cassao de uma autorizao.
DECLARATRIO aquele que afirma a preexistncia de uma
situao de fato ou de direito, visando a preservao do direito do
administrado. Ex: homologao, iseno, licena, etc.
ENUNCIATIVO aquele que encerra juzo, conhecimento ou opinio e
no manifestao de vontade produtora de feitos jurdicos. So meros
atos administrativos. Ex: certido, atestado, informaes, pareceres, etc.
Obs: alguns autores acham, com razo, que estes atos no so atos
administrativos propriamente ditos, porque no produzem efeitos
jurdicos, pois pressupem atos antecedentes que sejam constitutivos ou
declaratrios.
ALIENATIVO aquele que tem por fim a transferncia de bens ou
direitos de um titular a outro. Ex: decreto que transfere bens mveis de
uma entidade a outra, etc.
MODIFICATIVO aquele que tem por fim alterar situaes
preexistentes, sem provocar a sua supresso, no atinge direitos e
obrigaes. Ex: alterao de horrio numa repartio pblica, mudana
de local da realizao de uma reunio, etc.
ABDICATIVO aquele por meio do qual o titular abre mo, abdica, de
um determinado direito, de regra com carter incondicional e irretratvel,
e, devido a caracterstica da indisponibilidade dos bens pblicos, em
regra sua prtica exige autorizao legislativa.
OBS: estas trs ltimas subdivises esto, apenas, na doutrina de
Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo.
ESPCIES
DE
ATOS
ADMINISTRATIVOS
so vrias as
classificaes dadas pela doutrina em relao s espcies de atos
administrativos. Utilizaremos a de Hely Lopes Meirelles por entendermos ser a
mais elucidativa. O autor divide em cinco espcies de atos: normativos,
ordinatrios, negociais, enunciativos e punitivos.
ATOS NORMATIVOS
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apenas a atos do Poder Executivo. No h porque tanta ira dos crticos. O
prprio autor, ao exemplificar, cita atos normativos editados por autoridades de
outros poderes. Meu conselho: esqueam as crticas e "liguem-se" no conceito
do Mestre. So atos que contm comandos gerais e abstratos aplicveis a
todos os administrados que se enquadrem nas situaes neles previstas.
Exemplos: Decreto - frmula segundo a qual os chefes dos Poderes
Executivos veiculam matria de suas competncias, com base no Poder
Regulamentar da administrao. Os decretos de execuo podem ser de
interpretao (visam aclarar a lei), de organizao (que fiscalizam a distribuio
de competncias) ou de complementao (que objetivam a fixao de valores).
Regimento - ato administrativo normativo de atuao interna, dado que se
destina a reger o funcionamento de rgos colegiados e de corporaes
legislativas). Estabelecem regras de funcionamento para os rgos pblicos
sendo dirigido apenas a quem deve executar ou realizar uma atividade
funcional; Resoluo - atos praticados por altas autoridades do Executivo mas no pelo Chefe-, pelos presidentes dos tribunais, pelos rgos legislativos
e por colegiados administrativos, para disciplinar matria de sua competncia
especfica. Deliberao so atos de cunho normativo ou decisrios
emanados de rgos colegiados. Se normativos (atos gerais); se decisrios
(individuais). As deliberaes normativas so sempre superiores s
deliberaes decisrias se confrontadas. Instrues normativas oriundas
dos Ministrios de Estado e outros rgos superiores que visam a estabelecer
critrios de execuo de leis, decretos e outros atos normativos.
ATOS ORDINATRIOS
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ATOS NEGOCIAIS
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a Administrao concorda com um ato jurdico, ou srie de atos
(procedimento), j praticados verificando a consonncia deles com os
requisitos legais condicionadores de sua vlida emisso. Esta a nica
diferena da aprovao que tanto pode ser prvia como posterior. Ex: imposto
de renda, homologao do procedimento licitatrio pela autoridade superiora.
Dispensa ato administrativo unilateral, discricionrio pelo qual se exonera o
particular da observncia de exigncias legais em carter de exceo, podendo
ser total ou parcial. Ex: proclamas matrimoniais ou determinaes do cdigo de
obras para conservao de construo. Renncia ato administrativo
unilateral, discricionrio pelo qual se abdica de um direito. Constitui modo de
extino de direito. ato puro e simples, por isso no admite condio e
irreversvel; consuma-se de imediato. Ex: renncia de receitas. Protocolo
administrativo ato administrativo unilateral, vinculado pelo qual um servidor
notifica ou recebe notificao de que algum documento foi entregue ou
recebido em seu setor. Convalidao ato administrativo que, com efeitos
retroativos, sana vcios de ato antecedente de modo que garanta que este seja
considerado vlido desde o seu nascimento.
dispensa, renncia.
ATOS ENUNCIATIVOS
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ATOS PUNITIVOS
Gabarito: E
EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
Alm da anulao e da revogao, tema por ns j analisados, a
doutrina chama ateno para outras formas de extino ou desfazimento do
ato administrativo. Vale ressaltar que a anulao, a revogao e a cassao
so classificadas como formas do chamado desfazimento volitivo, resultante
da manifestao expressa da Administrao ou do Poder Judicirio. Porm, h
formas de extino que independem de vontades dirigidas a extino do ato.
Veremos, algumas delas:
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CASSAO
Odete Medauar, em seu livro Direito Administrativo Moderno ensina que o
fundamento desta hiptese de desfazimento reside no
descumprimento posterior, por parte do interessado, de
exigncias legais relativas situao do objeto do ato. Assim, a
cassao de licena para construir pode fundamentar-se no
descumprimento do projeto. No regime disciplinar dos servidores, a
cassao de aposentadoria ou disponibilidade figura como pena
aplicada ao inativo que houver praticado na atividade, falta punvel
com a demisso, conforme art. 134 da Lei 8.112/90 - regime jurdico
dos servidores pblicos da Unio.
Reconhece a autora que a
cassao de uso pouco freqente. O fundamento da cassao no
se encontra na legalidade do ato anterior, nem em razes de mrito.
CADUCIDADE
Digenes Gasparini, em seu livro Direito Administrativo diz que a
caducidade funda-se no advento de nova legislao que impede a
permanncia da situao anteriormente consentida. Surge uma nova
norma jurdica que contraria aquela que respaldava a prtica do ato. Ex: a
caducidade de permisso para explorar parque de diverses em local que, em
face da nova lei de zoneamento, tornou-se incompatvel com aquele tipo de
uso ou a extino de alvar de construo por no se conformar com a nova
legislao edilcia.
EXTINO NATURAL
Desfaz um ato administrativo pelo mero cumprimento normal de seus
efeitos. Ex: uma permisso de uso concedida por dois meses ser extinta,
naturalmente, no termo final desse prazo.
EXTINO SUBJETIVA
Ocorre quando h o desaparecimento do sujeito que se beneficiou do
ato. Ex: uma autorizao para o porte de arma ao particular, extingue-se com a
sua morte.
EXTINO OBJETIVA
Ocorre quando desaparece o prprio objeto do ato praticado. Ex: o ato de
interdio de uma empresa desfeito se esta vem a ser extinta pelos seus
scios.
CONTRAPOSIO
Ocorre quando um ato emitido com fundamento em uma determinada
competncia, extingue outro ato, anterior, editado com base em competncia
diversa, ocorrendo a extino os efeitos daquele so opostos aos deste. Ex: a
exonerao, que tem efeito contraposto ao de nomeao; ou seja, o ato de
47
nomeao extinto automaticamente pelo ato de exonerao, sem que seja
necessrio outro ato afirmando que a nomeao tornou-se sem efeito.
a)
b)
c)
d)
e)
condio resolutiva
motivao
finalidade
forma prpria
autoridade competente
ATRIBUTOS DO ATO
03 - (Procurador INSS/1999) A respeito da teoria dos atos administrativos, julgue os
seguintes itens, a resposta a cada item CERTO ou ERRADO (adaptada):
1. os atos administrativos so dotados de presuno de legitimidade e
veracidade, o que significa que h presuno relativa de que foram emitidos
com observncia da lei e de que os fatos alegados pela Administrao so
verdadeiros;
2. imperatividade o atributo pelo qual os atos administrativos se impem a
terceiros, independentemente de sua concordncia;
3. todos os atos administrativos so dotados de auto-executoriedade ;
4. a presuno de legitimidade dos atos administrativos no impede que o
cidado possa opor-se aos mesmos;
5. a motivao de um ato administrativo deve contemplar a exposio de motivos
de fato e de direito, ou seja, a regra de direito habilitante e os fatos em que o
agente se estribou para decidir;
04 - (AGU/94) A presuno de legalidade dos atos administrativos, como princpio
informativo do Direito Administrativo, induz conseqncia de que
a) os atos administrativos so sempre legais
b) os atos administrativos porventura ilegais so considerados inexistentes
c) os atos administrativos so considerados vlidos e eficazes, enquanto no forem
declarados nulos
d) os atos ilegais podem ser sempre convalidados
e) administrador pblico s pode agir de conformidade com a lei
INVALIDAO : REVOGAO, ANULAO, CONVALIDAO, EFEITOS
48
05 - (AFC/92)Com relao ao ato administrativo, eivado de vcio insanvel que o torne
ilegal, assinale a afirmativa correta
a)
b)
c)
d)
e)
49
b) os efeitos da convalidao retroagem data da prtica do ato convalidado
c) factvel a convalidao quando se tratar de vcio quanto ao motivo
d) no se admite convalidao quando o ato est viciado por incompetncia em
razo da matria
e) a convalidao de ato viciado quanto forma possvel, desde que esta no seja
essencial validade do ato.
TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES
11- (AFTN/90) A teoria dos motivos determinantes funda-se na considerao de que os
atos administrativos, quando tiverem sua prtica motivada, ficam
a)
b)
c)
d)
e)
ato pendente
ato invlido
ato composto
ato imperfeito
ato consumado
complexo
composto
coletivo
misto
plrimo
50
d) ato administrativo composto
e) ato administrativo conjunto
16 - (TTN/97) Assinale o elemento considerado discricionrio, no ato administrativo de
exonerao de servidor ocupante de cargo comissionado.
a)
b)
c)
d)
e)
forma
finalidade
legalidade
sujeito
motivo
51
52
Agentes Pblicos abrange todos aqueles que mantm vnculo de trabalho com os entes
estatais, de qualquer poder. A partir da CF/88, tende-se a utilizar a expresso
servidores pblicos, em seu sentido amplo. Para alguns autores os servidores
pblicos so uma espcie do gnero agentes pblicos.
Os agentes pblicos se classificam em diversas categorias a saber:
1) Agentes polticos;
2) Servidores pblicos:
2.1 - ocupantes de cargos pblicos estatutrios (efetivos, vitalcios e em comisso);
2.2 - ocupantes de empregos pblicos (celetistas);
2.3 - temporrios.
3) Particulares em colaborao com a administrao.
53
Ministrio Pblico (Promotores e Procuradores). Em outros, por expressa
determinao constitucional a investidura se d sem a necessidade de
concurso pblico a exemplo dos membros de todos os Tribunais do Poder
Judicirio (Desembargadores dos TJs; Juzes dos TRFs, dos TRTs;
Ministros do STJ, do STF) e dos Tribunais de Contas (Ministros e
Conselheiros).
Cargos em comisso so aqueles declarados em lei de livre nomeao e
exonerao (CF,art. 37, II, parte final). Caracterizam-se por um vnculo de
precariedade quanto permanncia do seu titular no cargo. Destinam-se
apenas as atribuies de direo, chefia e assessoramento (CF, art. 37,
V, parte final). Seus titulares so nomeados em virtude da relao de
confiana que existe entre eles e a autoridade que os nomeia.
8.2.2 - Empregados pblicos so aquele que ocupam empregos pblicos
efetivos contratados sob o regime da Consolidao das leis do TrabalhoCLT. So os empregados das empresas pblicas, sociedades de economia
mista e fundaes de direito privado, institudas pelo Poder Pblico. claro
que o regime trabalhista sofre derrogaes advinda de normas constitucionais,
tais como: ingresso por concurso e a proibio de acumular empregos e
cargos pblicos.
8.2.3 Servidores temporrios - so aqueles que no ocupam cargos ou
empregos pblicos na Administrao Pblica. Exercem funo pblica. So
contratados por tempo determinado para atender a necessidade
temporria de excepcional interesse pblico. Esto sujeitos a regime
especial a ser estabelecido em lei de cada pessoa federativa. A CF/88 dispe
que a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para
atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, IX)
Seu ingresso no depende da realizao de concurso pblico, mas recomendase a algum tipo de processo seletivo face aos princpios constitucionais da
impessoalidade e da moralidade previstos no caput do art. 37.
No incomum, porm, sobretudo no mbito municipal, a indiscriminada
contratao temporria para situaes corriqueiras, previsveis e contnuas,
quando no mais das vezes, o regime legal estatutrio era o nico juridicamente
adequado.
8.3 Particulares em colaborao com a Administrao - Constitui uma
terceira categoria de Agentes Pblicos. Trata-se de pessoas que executam
certas funes pblicas, mas sem vnculo e at, em alguns casos, sem
remunerao. So cidados convocados para compor o tribunal do jri,
mesrio eleitoral; os membros de comisso de estudo; os concessionrios e
permissionrios de servios pblicos; os titulares de serventias no
oficializadas; e outros sujeitos, como os diretores de Faculdades particulares
reconhecidas em relao a certos atos dotados de fora jurdica oficial.
8.4 REGIMES JURDICOS
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Regime jurdico o conjunto de princpios e regras referentes a direitos,
deveres e demais normas que regem a sua vida funcional.
Os regimes jurdicos aplicveis aos servidores pblicos em sentido amplo so:
REGIME ESTATUTRIO o conjunto de regras (estatuto) que regulam a
relao jurdica entre o servidor pblico ocupante de cargo pblico
efetivo, cargo pblico em comisso e o de cargo vitalcio e o Estado. As
regras estatutrias esto contidas em lei de cada pessoa federativa,
respeitando-se os princpios e as regras estabelecidas pela Constituio. Assim
a primeira caracterstica que h um estatuto para o servidor da Unio, de
cada Estado, do Distrito Federal e de cada Municpio. A segunda
caracterstica que a relao estatutria de direito pblico tem natureza
legal, institucional, no contratual. O servidor estatutrio no assina um
contrato de trabalho. Na Unio o estatuto est contido na lei n 8.112/90, no
estado de Pernambuco na lei 6.123/68 e alteraes posteriores.
REGIME TRABALHISTA o conjunto de regras que regulam a relao
jurdica dos ocupantes de emprego pblico (na empresa pblica, na
sociedade de economia mista e nas fundaes de Direito Privado institudas
pelo Poder Pblico). o mesmo aplicvel s relaes entre empregados e
empregadores das empresas privadas. Encontra-se na Consolidao das
leis do Trabalho-CLT. O regime trabalhista, em oposio ao que foi dito
sobre o regime estatutrio, o mesmo para os empregados pblicos da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A outra
caracterstica que a relao jurdica tem natureza contratual, o empregado
pblico assina um contrato de trabalho nos mesmos moldes adotados para as
empresas privadas. claro que na relao incidem normas constitucionais
como a de ingresso por concurso e a proibio de acumular empregos e cargos
pblicos.
REGIME ESPECIAL o conjunto de regras que regulam a relao
jurdica entre os contratados por tempo determinado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico. A CF/88 reza
no art. 37, IX : a lei estabelecer os casos de contratao por tempo
determinado para atender a necessidade temporria de excepcional
interesse pblico. Assim a contratao no depende da realizao de
concurso pblico. As principais caractersticas deste regime esto no
comando constitucional: tempo determinado; necessidade temporria;
excepcionalidade do interesse pblico. enorme a celeuma doutrinria
quanto a natureza do vnculo entre a Administrao Pblica e os servidores
temporrios. Para Digenes Gasparini o vnculo celetista o nico que se
afeioa com o carter temporrio da contratao. Alis, a Consolidao das
Leis do Trabalho prev, no art. 479, o contrato por prazo determinado.
Adilson Dallari, em seu regime constitucional dos servidores pblicos na
constituio, considera que devero ser contratados pelo regime da CLT,
tendo em vista que a Constituio no autoriza a instituio de um regime
jurdico, mas determina apenas a necessidade de lei para determinar os
casos de contratao temporria. Para Ivan Barbosa Rigolin seria cabvel
apenas um regime administrativo especial, e no um regime celetista.
55
56
Cargos em comisso so aqueles de ocupao transitria, seus
titulares so nomeados em funo da relao de confiana que existe entre
eles e a autoridade que nomeia, dispensa-se o concurso pblico.
FUNES DE CONFIANA E CARGOS EM COMISSO
As funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo
efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos exclusivamente por servidores de
carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas as
atribuies de direo, chefia e assessoramento(CF/88, art. 37, V).
Para Celso Antnio Bandeira de Mello, 11 edio 1999, as funes de
confiana so plexos unitrios de atribuies, criadas por lei, correspondentes
encargos de direo, chefia ou assessoramento, a serem exercidas por titular
de cargo efetivo, da confiana da autoridade que as preenche. Assemelhamse, quanto natureza das atribuies e quanto confiana que caracteriza seu
preenchimento, aos cargos em comisso. Contudo, no se quis prev-las
como tal, possivelmente para evitar que pudessem ser preenchidas por
algum estranho carreira, j que, em cargos em comisso podem ser
prepostas pessoas alheias ao servio pblico, ressalvado um percentual
deles, reservado aos servidores de carreira, cujo mnimo ser fixado em
lei. (grifei)
Para Maria Sylvia Zanella di Pietro, perante a atual Constituio, quando se
fala em funo, tem-se que ter em vista dois tipos de situaes:
a) as funes de natureza permanente, correspondentes a chefia, direo e
assessoramento ou outro tipo de atividade para a qual o legislador no crie o
cargo respectivo.
b) a funo exercida por servidores contratados temporariamente com
base no art. 37 IX, para as quais no se exige, necessariamente concurso
pblico, porque, s vezes a prpria urgncia da contratao incompatvel
com a demora do procedimento.
Prossegue a autora:
A discusso quanto ao dois tipos de funo atualmente existentes de
fundamental importncia, porque h uma srie de dispositivos constitucionais
que, ao fazerem referncia a cargo, emprego ou funo, esto-se referindo s
funes de confiana e no a funo temporria exercida com base no artigo
37, IX. Qualquer outra interpretao inaceitvel, por no se compatibilizar
com a transitoriedade e excepcionalidade dessas contrataes. o caso do
artigo 38, que prev o afastamento do cargo, emprego ou funo para o
exerccio de mandato; no seria admissvel que um servidor contratado
temporariamente pudesse afastar-se com essa finalidade.
PRAZO DE VALIDADE DO CONCURSO E SUA PRORROGAO
57
A Constituio prev no art. 37, III e IV, que o prazo de validade previsto no
edital de convocao do concurso ser de at dois anos, prorrogvel uma
vez, por igual perodo, durante o qual aquele aprovado ser convocado
com prioridade sobre novos concursados, para assumir cargo ou emprego.
PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA
A lei reservar percentual de cargos e empregos pblicos para as pessoas
portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso (CF, art. 37,
VIII). A Constituio do Estado de Pernambuco determina a previso por lei
de cargos e empregos pblicos civis para as pessoas portadoras de
deficincias reservando-se o percentual de 3% (trs por cento) e o mnimo
de uma vaga observando-se a habilitao tcnica e outros critrios previstos
em edital.
CONTRATAO EXCEPCIONAL SEM CONCURSO
Alm do caso dos cargos em comisso, a Constituio prev em seu art. 37,
IX, expressamente outra hiptese em que a contratao independe da
realizao de concurso: a lei estabelecer os casos de contratao por tempo
determinado para atender a necessidade temporria de excepcional
interesse pblico. V-se logo que determinadas situaes excepcionais a
serem previstas em lei, so incompatveis com a realizao de concurso
pblico a exemplo de calamidade pblica e combate a surtos epidmicos.
PROIBIO DE ACUMULAR CARGOS E EMPREGOS
A Constituio no art. 37, XVI, estipula que vedada a acumulao
remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de
horrios :
dois cargos de professor;
um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com
profisses regulamentadas (alnea c, com redao dada pela Emenda Constitucional n 34, de
13.12.2001).
58
obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda
para finalidade (art. 41, 4). Assim, nunca demais reforar que o prazo,
que era de 2 anos, aps a EC n. 19/98, passou a ser de 3 anos. E mais,
apenas os titulares de cargo pblico efetivo (servidores estatutrios) que
adquirem estabilidade. OBS: Juizes e Promotores de 2 (dois) anos.
No tm direito a estabilidade:
a) os que ocupam cargos em comisso;
b) os contratados por tempo determinado por excepcional interesse
pblico,
c) os ocupantes de emprego pblico, estes ltimos apesar de
ingressem por concurso pblico.
PERDA DO CARGO PELO SERVIDOR ESTVEL
O servidor pblico estvel s perder o cargo em 4 (quatro) hipteses :
1) sentena judicial transitada em julgado (art. 41, 1, I);
2) processo administrativo, em que lhe seja assegurado ampla defesa
(art. 41, 1, II);
3) insuficincia de desempenho - comprovada mediante
procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei
complementar, assegurada ampla defesa (art. 41, 1, hiptese
acrescida pela EC 19);
4) excesso de despesas - se no for cumprido o limite de despesas com
pessoal - 50% no caso da Unio e 60% no caso de Estados, Distrito
Federal e Municpios (CF, art. 169, 4, hiptese acrescida pela EC
19), Nesta hiptese o servidor far jus a indenizao correspondente a
um ms de remunerao por ano de servio (art. 169, 5). O cargo
objeto da reduo ser considerado extinto, vedada a criao de
cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas
pelo prazo de 4 anos (art. 166, 6).
Ademais, para cumprimento desta ltima hiptese, e antes de haver
perda do cargo pelos servidores estveis, ho que ser adotadas as
seguintes providncias:
reduo de pelo menos 20% das despesas com cargos em
comisso e funes de confiana;
exonerao dos servidores no estveis, aqueles admitidos na
administrao direta, autrquica e fundacional sem concurso pblico
aps o dia 05/10/1983 (art. 33, da EC 19) e aqueles que esto em
estgio probatrio.
As leis estabelecero critrios e garantias especiais para a perda do cargo pelo
servidor estvel que, em decorrncia das atribuies de seu cargo efetivo,
59
desenvolva atividades exclusivas de Estado (CF, art. 247, artigo acrescentado
pela EC 19).
DECORRNCIA DA ESTABILIDADE: REINTEGRAO-DISPONIBILIDADEAPROVEITAMENTO
REINTEGRAO
Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel ser ele
reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao
cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou
posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de
servio (art. 41, 2).
DISPONIBILIDADE
Extinto o cargo ou declarada sua desnecessidade, o servidor estvel ficar
em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio,
at seu adequado aproveitamento em outro cargo (art. 41, 3).
EXERCCIO DE MANDATO ELETIVO
A regra geral o afastamento do servidor para o exerccio do mandato
eletivo sem percepo de remunerao. Esta regra geral se aplica aos
mandatos eletivos federais, estaduais e do distrito federal. A exceo se aplica
aos mandatos eletivos municipais quais sejam Prefeito e Vereador. No
primeiro caso o servidor ficar afastado do cargo emprego ou funo, mas
ser-lhe- permitido optar pela remunerao que lhe for mais favorvel.
Para o cargo de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, no
precisar se afastar do cargo emprego ou funo e tambm poder
perceber as duas remuneraes. Se no houver compatibilidade de
horrios ser obrigado a afastar-se do cargo, mas ser-lhe- permitido
optar pela remunerao que lhe parecer mais favorvel. Esse tempo de
afastamento ser contado para todos os efeitos legais, exceto para
promoo por merecimento.
A Constituio da Repblica dispe que ao servidor pblico da administrao
direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as
seguintes disposies :
I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar
afastado de seu cargo, emprego ou funo;
II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego
ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao;
III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de
horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo,
sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo
compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior;
60
IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de
mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os
efeitos legais, exceto para promoo por merecimento;
V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os
valores sero determinados como se no exerccio estivesse.
8.6 DIREITOS CONSTITUCIONAIS DOS SERVIDORES
garantido direito Livre associao sindical (art. 37, VI);
O direito de greve, ser exercido nos termos e limites de lei especfica (art.
37, VII). importante salientar que esta norma de eficcia limitada, o que
significa que, enquanto no for editada a lei prevista, no ser permitida a
greve;
Alm destes a Constituio, art. 39, 3, aplica aos servidores ocupantes de
cargo pblico efetivo alguns direitos sociais constantes do artigo 7, prprios
do regime trabalhista. Vejamos:
Salrio mnimo (IV);
garantia de salrio nunca inferior ao mnimo aos que percebem remunerao
varivel (VII);
dcimo terceiro salrio (VIII);
remunerao do trabalho noturno superior ao diurno (IX);
salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa
renda, nos termos da lei (XII);
durao do trabalho normal no superior a 8 horas dirias e 44 semanais
(XIII);
repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos (XV);
remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta
por cento a do normal (XVI);
gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do
que o salrio normal (XVII);
licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de
cento e vinte dias (XVIII);
licena-paternidade nos termos fixados em lei (XIX);
proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
especficos, nos termos da lei (XX);
reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana (XXII);
proibio de diferena de salrios, de exerccios de funes e de critrio de
admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil (XXX).
REMUNERAO E SUBSDIO
As normas constitucionais relativas a remunerao dos servidores foram
bastante alteradas em razo das emendas n 19, de 04.06.98 e n 20, de
15.12.98. A principal mudana talvez seja a que introduziu a modalidade
de remunerao atravs de subsdio.
61
Para os que no forem remunerados por subsdios permanece o regime de
remunerao. Importante registrar que, sejam ou no remunerados por
subsdio, h exigncia da fixao da remunerao atravs de lei.
Subsdio a nomenclatura adotada para a remunerao de determinados
cargos. Sua principal caracterstica a de ser fixado por lei em parcela
nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono,
prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria. Tal
providncia visa dar maior transparncia e facilitar o controle social.
Vejamos quais os cargos para os quais a Constituio prev sejam
remunerados por subsdio :
1- Os agentes polticos :
Poder Executivo: Presidente e Vice da Repblica, Governador e Vice
dos Estados, Prefeito e Vice dos Municpios;
Ministros de Estado, Secretrios Estaduais, Secretrios Municipais.
Legislativo : Senador, Deputado Federal, Deputado Estadual e
Vereadores;
Fonte : art. 39, 4.
2 Servidores expressamente determinados :
Ministros do STF, dos Tribunais e demais magistrados do Poder
Judicirio;
Membros do Ministrio Pblico;
Ministros do TCU e Conselheiros dos Tribunais de Contas dos Estados;
Servidores da Carreira da Advocacia Geral da Unio, Defensoria Pblica
e os Procuradores dos Estados e Distrito Federal;
Servidores policiais civis federais e estaduais.
Fonte : 93, V; 128, 5, I," c"; 73, 4 c/c 75; 135; 144, 9.
3 A remunerao dos demais servidores pblicos, organizados em
carreira, poder ser fixada na modalidade de subsdios (art. 39, 8).
Ateno ao fato de que, neste ltimo caso, no obrigatria a aplicao do
subsdio.
LIMITE DE REMUNERAO TETO E SUBTETOS
A emenda n 19/98 modificou a redao do art. 37, XI e introduziu como
teto remuneratrio nico o subsdio percebido pelos Ministros do STF (teto),
posteriormente aquele inciso sofreu nova mudana pela emenda n 41/03, que
estabeleceu subtetos aplicveis a Estados, Distrito Federal e Municpios.
Vejamos como ficaram os novos limites remuneratrios:
A remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e
empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos
membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
62
Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos
demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie
remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as
vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero
exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo
Tribunal Federal, aplicando-se como limite nos Municpios, o
subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio
mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos
Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o
subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a
noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal,
em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do
Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico,
aos Procuradores e aos Defensores Pblicos.
Com a Emenda Constitucional n 47, de 05.07.05 (a chamada PEC
paralela) foram introduzidos dois novos pargrafos ao artigo 37, so eles:
11. No sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios
de que trata o inciso XI do caput deste artigo, as parcelas de carter
indenizatrio previstas em lei.
12. Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica
facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito,
mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Orgnica,
como limite nico, o subsdio mensal dos desembargadores do
respectivo Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e
cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros do
Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste
pargrafo aos subsdios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos
Vereadores.
Resumindo:
Qual o teto remuneratrio geral e como ser fixado ?
o valor do subsdio mensal dos Ministros do STF a ser fixado por lei cujo
projeto de iniciativa do prprio STF (CF, art. 96, II, b), que o submeter
ao Congresso Nacional (CF, art. 48, XV). Aps aprovado pelo Congresso
Nacional, o projeto de lei ser encaminhado para sano e promulgao do
Presidente da Repblica (art. 84, IV, primeira parte).
Quais os subtetos nos Estados e no Distrito Federal:
O subsdio do Governador (no mbito do Poder Executivo, a ser fixado
por lei de iniciativa da Assemblia Legislativa, no Distrito Federal pela
Cmara Legislativa);
63
O subsdio dos Deputados Estaduais (no mbito do Poder Legislativo, a
ser fixado por lei de iniciativa da Assemblia Legislativa, no Distrito
Federal pela Cmara Legislativa);
O subsdio dos Desembargadores do TJ (limitado a 90,25% do subsdio
dos Ministros do STF, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel tambm
ao Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos, a
ser fixado por lei de iniciativa do Tribunal de Justia).
Aps a EC n 47/05, fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar,
em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei
Orgnica, como limite nico, o subsdio mensal dos desembargadores do
respectivo Tribunal de Justia (limitado a 90,25% do subsdio dos
inistros do STF)
Quais os subtetos nos Municpios?
O subsdio do Prefeito.
Quem est submetido ao limite ?
Todos quanto percebam dos cofres pblicos sob a modalidade
remunerao ou na modalidade de subsdio, na administrao direta,
autarquias, fundaes (art. 37, XI), e tambm nas empresas pblicas e
sociedades de economia mista e suas subsidirias que receberem recursos
da Unio, Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento
de despesas de pessoal ou de custeio em geral (CF, art. 37, 9).
Quem no est submetido ao teto ?
Apenas os ocupantes de empregos nas empresas pblicas, sociedades
de economia mista e suas subsidirias, desde que estas entidades, se
auto-mantenham, ou mais especificamente, no recebam recursos para
pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral (CF, art. 37,
9).
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Pois bem. So pblicos os bens pertencentes s pessoas jurdicas de
direito pblico interno. So pessoas jurdicas de direito pblico interno a Unio,
os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, suas autarquias, fundaes
pblicas e associaes pblicas. Quanto s fundaes de direito pblico,
para Celso Antnio Bandeira de Mello, no passam de autarquias designadas
pela base estrutural que possuem. Este mesmo autor faz, ainda, um adendo ao
conceito legal de bens pblicos: so tambm bens pblicos os que embora
no pertencentes a tais pessoas, estejam afetados prestao de um servio
pblico.
Os bens particulares so os de propriedade das pessoas jurdicas de
direito privado - a includas as empresas pblicas e sociedades de economia
mista -, estas ltimas desde que no estejam preordenadas a prestao de um
servio pblico, ou seja, desde que no exerccio de atividade econmica. So
tambm particulares os bens de propriedade das pessoas fsicas.
Resumindo: so impenhorveis os bens das pessoas jurdicas de direito
privado prestadoras de servios pblicos, ai includas as integrantes da
Administrao Pblica, empresas pblicas e sociedades de economia mista,
que estejam preordenadas a prestao de um servio pblico, ou seja, desde
que no exeram atividade econmica.
11.2 CLASSIFICAO COM RELAO DESTINAO
Cdigo Civil Art. 99. So bens pblicos:
I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas,
rodovias, avenidas e praas; (PERCEBE-SE QUE ESTES BENS ESTO AFETADOS A
UM DESTINO PBLICO, ESTA AFETAO TANTO PODE PROVIR DE DESTINO NATURAL DO
BEM, QUANTO POR LEI OU POR ATO ADMINISTRATIVO QUE DETERMINE A APLICAO
DE UM BEM DOMINICAL OU DE USO ESPECIAL AO USO COMUM DO POVO).
65
Art. 103. O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou
retribudo, conforme for estabelecido legalmente pela entidade a
cuja administrao pertencerem.
11.3 CARACTERSTICAS DOS BENS PBLICOS
A doutrina afirma que em regra os bens pblicos so inalienveis,
impenhorveis e imprescritveis.
INALIENABILIDADE - so Inalienveis porque, enquanto
estiverem afetados ao uso comum ou especial, no podem ser
vendidos. S podero ser alienados observando-se os termos da
lei - Lei 8.666/93, art. 17 se forem desafetados. Esta
desafetao ocorre por lei ou por ato administrativo, passando-os
a categoria de bens pbicos dominicais. O Cdigo Civil, art. 100,
no deixa dvidas ao afirmar que os bens pblicos de uso
comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto
conservarem a sua qualificao, o mesmo Cdigo Civil, art. 101,
cristalino: os bens pblicos dominicais podem ser alienados,
observadas as exigncias da lei.
IMPENHORABILIDADE - so impenhorveis, porque pela
impenhorabilidade, enquanto estiverem afetados ao uso comum
do povo ou ao uso especial, se impede que passem do
patrimnio do devedor ao credor, por meio da execuo
judicial, bem como no podero ser onerados atravs de
hipoteca ou de penhor. A CF, art. 100, determina um mtodo
especfico para satisfao dos credores da fazenda pblica:
atravs de precatrios.
IMPRESCRITIBILIDADE - so imprescritveis porque no
podem ser adquiridos atravs de usucapio. Neste caso, a
imprescritibilidade se aplica inclusive aos bens pblicos
dominiais. Por fora da Constituio, art. 183, 3, os imveis
pblicos no sero adquiridos por usucapio, bem como o Cdigo
Civil, em seu art. 102, rezar que os bens pblicos no esto
sujeitos a usucapio.
OBS: AFETAO E DESAFETAO exceo para os dominicais, todos os
bens pblicos (de uso comum ou de uso especial) so adquiridos ou
incorporados ao patrimnio pblico para uma destinao especfica. A essa
destinao especfica PE que podemos chamar de afetao. A retirada dessa
destinao, com a incluso do bem dentre os dominiais (que compem o
patrimnio disponvel), corresponde desafetao.
11.4 - ALIENAO e AQUISIO DOS BENS PBLICOS
QUADRO RESUMO DA ALIENAO DE BENS DA ADMINISTRAO
PBLICA
66
A alienao dos bens da Administrao Pblica, encontra-se disciplinada na
Lei 8.666/93 e obedecer, quando se tratar de bens imveis, a duas regras
bsicas a depender de como ocorreu a aquisio de tais bens.
REGRA 1: BENS IMVEIS CUJA AQUISIO HAJA DERIVADO DE
PROCEDIMENTOS JUDICIAIS a exemplo da penhora - OU DAO EM PAGAMENTO,
Lei 8666/93, Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado
de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da
autoridade competente, observadas as seguintes regras:
I - avaliao dos bens alienveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
II - adoo do procedimento licitatrio, sob a MODALIDADE DE CONCORRNCIA OU LEILO.
Em resumo:
a) justificao da necessidade ou utilidade da alienao, ou seja, do
interesse pblico;
b) avaliao dos bens;
c) licitao na modalidade concorrncia ou leilo.
REGRA 2: DEMAIS BENS IMVEIS
Lei 8.666/93, art. 17, A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada
existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e
obedecer s seguintes normas:
I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos da administrao
direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades
paraestatais, depender de avaliao prvia e de licitao na modalidade de concorrncia.
(----)
Em resumo: rgos da administrao direta e entidades autrquicas e
fundacionais:
a) justificao da necessidade ou utilidade da alienao, ou seja, do
interesse pblico;
b) avaliao dos bens;
c) autorizao legislativa;
d) licitao na modalidade concorrncia.
Em resumo: demais entidades da Administrao Pblica.
a) justificao da necessidade ou utilidade da alienao, ou seja, do
interesse pblico;
b) avaliao dos bens;
c) licitao na modalidade concorrncia.
REGRA 3: BENS MVEIS
67
Lei 8.666/93, art. 17, I A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada
existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e
obedecer s seguintes normas:
( ---------)
II - quando mveis, depender de avaliao prvia e de licitao. (A
MODALIDADE DE LICITAO IR DEPENDER DO VALOR DO BEM)
Em resumo:
a) justificao da necessidade ou utilidade da alienao, ou seja, do
interesse pblico;
b) avaliao dos bens;
c) licitao (a modalidade ir depender do valor da alienao).
A absoluta inalienabilidade est no art. 225, 5 CF e se relaciona
apenas as terras devolutas ou arrecadadas por meio de ao discriminatria e
necessrias proteo dos ecossistemas naturais.
Pode a alienao decorrer de:
Venda e compra: lei autorizativa, avaliao prvia e concorrncia;
Incorporao: transferncia de bens para a pessoa jurdica instituda
pela entidade estatal;
Retrocesso: quando a Administrao no mais necessita do bem
expropriado e o particular o aceita em retorno;
Investidura: incorporao rea do particular de rea resultante de obra
pblica ou de qualquer rea inaproveitvel;
Concesso de domnio: forma de alienao hoje admitida apenas para
terras devolutas da Unio, Estados e Municpios;
Legitimao de posse: uso prolongado por particular de terra devoluta ou
rea pblica, seja para cultivo ou edificao residencial, que permite a
transferncia de domnio.
11.5 AQUISIO DOS BENS PELA ADMINISTRAO
Lei 8.666/93, Art. 23, 3o A concorrncia a modalidade de licitao
cabvel, qualquer que seja o valor de seu objeto, TANTO NA COMPRA
OU ALIENAO DE BENS IMVEIS.
A aquisio de bens pela Administrao segue, em boa medida, as
regras pertinentes ao direito privado, com a incidncia concomitante das
normas de direito pblico. So formas usuais de aquisio a compra, a
doao, a dao em pagamento e a permuta, a acesso, a transmisso
de herana, o usucapio, alm de outras que refogem ao direito privado,
como a desapropriao, o confisco e a perda de bens em razo de
ilcitos penais e de ato de improbidade administrativa, a investidura e o
registro de parcelamento do solo.
A aquisio de bens imveis pode ser pela compra e venda, permuta,
dao em pagamento, doao em regra. Mas tambm decorrer de usucapio,
por desapropriao, por disposio testamentria, em razo do registro de
68
parcelamento do solo, por confisco e perda de bens. Vejamos de forma
resumida as mais significativas:
Compra e venda e permuta: contrato pelo qual uma das partes, chamada
vendedor, transfere o domnio de certo imvel que integra o seu patrimnio ao
outro contratante, chamado comprador, mediante recebimento em dinheiro, de
determinado preo. As compras promovidas pela Administrao devem estar
abrigadas em procedimento administrativo, dependem de autorizao
legislativa, avaliao prvia e, via de regra, de licitao, dispensada esta na
hipteses de o imvel destinar-se ao atendimento das finalidades precpuas
daquela, e suas necessidades condicionarem a sua escolha.
Dao em pagamento: a dao de bem imvel em pagamento de dvida
mantida com o Poder Pblico constitui forma de aquisio da propriedade, mas
depende de lei autorizativa e de avaliao prvia. A lei indispensvel porque
o crdito, em princpio, deve ser satisfeito na forma legalmente disposta, sendo
excepcional o modo de pagamento pela dao.
Doao: contrato segundo o qual uma pessoa, chamada doador, por
liberalidade, transfere um bem do seu patrimnio para o patrimnio de outra,
designada donatrio, que o aceita. As doaes com encargos, porm, devem
sujeitar-se prvia aprovao legislativa.
Usucapio: os bens pblicos no podem ser objeto de usucapio porque
dotados de imprescritibilidade. Mas nada impede que a entidade estatal,
atuando em posio de identidade com os particulares, possa adquiri a
propriedade imobiliria pelo usucapio. Os requisitos so os mesmos
aplicveis aos particulares, no havendo a necessidade de lei autorizativa ou
avaliao.
Sucesso: A entidade estatal tanto poder figurar como herdeira ou legatria,
em disposio de ltima vontade (testamento), como tambm ser beneficiada
na hipteses de herana jacente, desde que observado o prazo de cinco anos
de abertura da sucesso sem que seja conhecido qualquer herdeiro ou
sucessor. Os bens, conforme a localizao, ser revertidos para o patrimnio
do Municpio, do Distrito Federal ou da Unio (se situado em territrio), cf.
CC/16, art. 1.619; CC/2002, art. 1844. Os Estados somente recebero se
contemplados em testamento.
Registro de parcelamento do solo: independentemente de qualquer pagamento
ou ato de vontade, bens imveis identificados como destinados a vias de
circulao, praas, espaos livres e a equipamentos urbanos passam a integrar
o patrimnio pblico quando do registro do parcelamento do solo. Assim,
promovido determinado loteamento, quando do seu registro, imediatamente
adquire a entidade estatal (Municpio e Distrito Federal) parte da terra
destacada da gleba de terras parceladas em quadras e lotes. A Lei n. 6.766/79
a lei de regncia.
11.6 USO DOS BENS PBLICOS
69
Trata-se de situao em que bens pblicos so utilizados, no todo ou em
parte, por particulares, afastando outros usos. Nesse caso, os particulares no
se apresentam, em relao ao bem, como usurios annimos, nem como
beneficirios de servios pblicos. So pessoas fsicas ou jurdicas s quais se
atribui o uso especfico, parcial ou total, de um bem pblico. Na lio de Odete
Medauar, refere-se a maneira com que o particular usa o bem, distinguindo:
a) Uso com benfeitorias fixas e uso sem benfeitorias fixas;
b) Uso conforme destinao do bem, por exemplo: mercados
municipais, explorao de instalaes em portos, aeroportos,
estaes rodovirias; uso somente compatvel com a destinao, por
exemplo: quiosque em praas, mesas e cadeiras em frente a
restaurante e lanchonetes;
c) Uso em que se conciliam o interesse privado e o pblico, por
exemplo: bancas de jornais em ruas;
d) Uso que predomina o interesse pblico, por exemplo:rea pblica
usada por construtor privado que executa viaduto (obra pblica).
11.6.1 - regime jurdico da utilizao de bens pblicos por particulares:
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Concesso de uso: contrato administrativo pelo qual a Administrao
consente que particular utilize privativamente bem pblico. Em geral, a
concesso se efetua para uso conforme a destinao do bem, pois inerente
do bem este uso pelo particular. Ex: boxes em mercados pblicos, cantinas de
escolas pblicas. Depende de autorizao legislativa, licitao pblica na
modalidade concorrncia, salvo excees legais. (ver art.188 e 189 da CF).
11.7 BENS PBLICOS EM ESPCIE
Terras Devolutas - significa terra sem proprietrio, que retornou ao domnio
pblico por estar sem dono. No sentido jurdico, corresponde rea de terra
cuja propriedade no detida pelo particular nem utilizada pelo Poder
Pblico. Integra o patrimnio pblico e, por no possuir qualquer destinao,
integram a categoria de bens dominiais.
Plataforma continental integram o patrimnio da Unio e compreende o leito
e o subsolo das reas submarinas que se estendem alm de seu mar territorial,
em toda a extenso do prolongamento natural de seu territrio terrestre, at o
bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de duzentas milhas
martimas das ilhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar
territorial.
Terras ocupadas pelo ndios pertencem a Unio, so inalienveis,
indisponveis
e
demarcadas administrativamente,
para
necessria
sobrevivncia das populaes indgenas que as habitam. A posse permanente
assegurada aos ndios, tendo em conta a sua sobrevivncia fsica e cultural,
assegurando-lhes, ainda, o instituto do usufruto exclusivo.
Terrenos de Marinha Pertencem a domnio da Unio (art. 20, VII, da CF),
correspondendo todos os que banhados pelas guas do mar ou dos rios
navegveis, em sua foz, vo at a distncia de 33 metros para a parte da terra,
contados desde o ponto em que chega a preamar mdia. Busca assegurar a
defesa nacional, conquanto seja admitida a incidncia de leis municipais
quando localizados na rea urbana ou urbanizvel. A utilizao privativa, por
particular, dos terrenos de marinha, se efetua mediante enfiteuse ou
aforamento.
Ilhas podendo ser lacustres ou fluviais, conforme estejam em rios de guas
comuns ou em lagoas. Martimas, quando havidas no mar; ocenicas ou
costeiras, se distantes ou na costa. As fluviais e lacustres pertencem Unio
se localizadas na faixa de fronteira, ou, como dita a CF, pertencem Unio as
ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias
martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, desta as que
contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio
pblico e a unidade ambiental federal (EC 46/05)
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01 - (TCE MA PROC URADOR Novembro/2005, q.22) A capital de um
determinado Estado da federao se localiza em uma ilha costeira, que sede
do Municpio. Esta ilha
(A)
(B)
(C)
(D)
(E)
(B)
(C)
(D)
(E)
(B)
72
(C)
(B)
(C)
(D)
(E)
(B)
(C)
(D)
(E)
(B)
(C)
(D)
73
(E)
GABARITO
1E 2C
3B
4D
5D
6- A