LEX FORI

La Lex fori ("ley del foro") es una locucin latina ocupada en el Derecho
internacional privado, que significa " que ser aplicable la ley de la nacionalidad
del juez que conoce del asunto es decir, la ley de su Estado.
Cuando se presenta ante un juez nacional una cuestin jurdica que contiene
un elemento internacional o extranjero, surge el problema sobre cul es la
normativa aplicable a dicho asunto. En los casos que corresponda, el juez
aplicar la lex fori, es decir su ley o la lex causae, es decir, ley extraterritorial.
Jean Desagnet postula la aplicacin de la lex causae, o sea la ley competente
para regir la cuestin, en lugar de la lex fori, o sea el derecho del Juez que
debe resolver el conflicto. Por la lex causae hay un reenvo a la aplicacin de la
norma al sistema jurdico que corresponda. Es justamente la lex fori, la del juez
que decide el asunto, la que remite a la aplicacin de la lex causae.
Primero debe calificarse la relacin jurdica, segn las normas del juzgador,
para saber cul ser el derecho aplicable. Por ejemplo si la norma establece
que los derechos de familia estn regulados por la ley del domicilio, se
calificar lo que constituye derecho de familia por la ley local, pero luego se
aplicar la ley del domicilio. La ley competente para regir la relacin jurdica es
la que debe aplicarse al caso a juzgar. Es la propia lex fori o ley del juzgador la
que remite a la aplicacin de la ley extranjera, y esta voluntad del legislador es
la que debe respetarse. Sin embargo se critica que la lex causae puede a su
vez remitir a otro derecho.
Segn la LEX FORI: propiciada por Raape, Rabel, Maury. Sostiene que la
cuestin previa debe resolverse por la lex fori, es decir que deber aplicarse el
derecho del magistrado que entiende en el caso sometido a su valoracin.
Favorece la armona interna de soluciones.

La ley mercante o ley del comerciante, del latn lex mercatoria, fue
inicialmente un sistema jurdico utilizado por los comerciantes en la
Europa medieval. Por medio de este conjunto de normas y principios,
establecidos por los propios comerciantes, estos regulaban sus

relaciones. En lugar de ser el resultado del edicto de una autoridad

mxima, fue desarrollado sobre la base del uso comn. Estos usos y
costumbres eran comunes a los comerciantes y mercaderes de Europa,
con unas pocas diferencias locales

As, en el ordenamiento de Espaa, podemos acudir al artculo 3 de la Ley de

Enjuiciamiento Civil, el cual es un claro reflejo de lo que la lex fori supone
para la aplicacin de normas en supuestos de derecho internacional privado.
Dicho artculo reza lo siguiente Con las solas excepciones que puedan prever
los Tratados y Convenios internacionales, los procedimientos civiles que se
sigan en Espaa (en el territorio nacional) se regirn nicamente por las
normas procesales espaolas.
Soluciones:

para

resolver

el

problema

de

las

calificaciones.

Segn la LEX FORI: postura sostenida por Kahn y Bartin

1.

El juez que va a resolver debe calificar segn su propia ley.

Ejemplo:
El juez argentino definir la ley del ltimo domicilio del causante que regir la
sucesin conforme a lo que entiende por domicilio en el derecho argentino, aun
cuando

la

sucesin

se

aplique

derecho

ingls.

2.-El juez aplica su norma de derecho internacional privado que puede remitir a
un derecho extranjero. Es decir si mi norma de derecho internacional privado
remite a un derecho extranjero, yo debo decidir cul es el mbito de aplicacin
del derecho extranjero.
Ejemplo:
Si a la sucesin se aplica la ley del ltimo domicilio del causante, el juez
argentino debe decidir segn su propia ley lo que se entiende por sucesin y
por domicilio.

LEX CAUSAE
Segn la LEX CAUSAE: propiciada por Melchior, Wengler, Wolff. Sostiene que
la cuestin previa debe resolverse por la lex causae, es decir que deber
aplicarse el mismo ordenamiento que regula la accin principal porque es el
ms adecuado. Favorece la armona internacional de soluciones, ya que el juez
resuelve como lo hara el juez del pas cuyo derecho es aplicable a la cuestin
principal.

Segn la Lex Causae: postura sostenida por Wolff y Despagnet.

1.

El juez debe aplicar cada ley con su calificacin.

Ejemplo:
Suponiendo

que

en

Argentina

deba

juzgarse

un contrato de venta de acciones del Banco de Francia. Si se califica conforme

a la ley del foro, se declara que las acciones son valores mobiliarios, es decir,
bienes muebles que las personas pueden llevar consigo, y por lo tanto estn
sujetas al domicilio de su poseedor. En cambio si se concepta segn la ley
causae se debe averiguar con antelacin cul es el derecho competente. De
ser el argentino, el contrato de cesin de acciones se juzga por la ley argentina,
pues se ejecuta en el pas, pero esta disposicin no es compartida por el Banco
de Francia, que no acepta dicha transferencia, porque su ley orgnica que
otorga el carcter de bien inmueble a las acciones las somete a la ley francesa.
Llegamos as a una falsa solucin, en virtud de calificar en forma errnea. Si
contribuimos al esclarecimiento del vocablo con la ley causae, la remisin es
correcta, ya que el carcter del inmueble que tiene el ttulo seala la ley del
sitio, es decir la del lugar donde se registra la transmisin. En el supuesto de no
definir anticipadamente la naturaleza del bien, ignoraremos el derecho que
corresponder aplicar al acto de cesin. Nos hallamos as frente a una peticin
de principio que la ley causae no puede resolver.
A esta postura se la crtica. Niboyet sostiene que se cae en un crculo vicioso
pues si la calificacin es necesaria para determinar la ley aplicable, cmo partir
de la calificacin establecida por la ley extranjera si an se ignora cul ser

sta. Goldsmidt propone como solucin que el punto de conexin debe ser
calificado por la lex fori y el caso por la lex causae.
Segn Teoras Autarquicas: postura sostenida por Rabel, Lea Meriggi y De
Castro.
1.

Rabel sostiene que la solucin consiste en emancipar la calificacin de

leyes determinadas y ubicarlas dentro del derecho comparado. La
calificacin tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la
norma indirecta, y calificar significa verificar si esos hechos estn
contenidos en una categora abstracta determinada mediante el auxilio
del mtodo comparativo. As se logra la definicin del concepto mediante la
comparacin.

2.

Lea Meriggi sostiene que deben elaborarse un catlogo de calificaciones

tipo fundadas sobre las concepciones universales de nuestra comunidad
jurdica, deducindolas por un mtodo de abstraccin. As calificar significa
crear la definicin tipo que responda a la concepcin universal de un
fenmeno jurdico determinado

3.

De Castro es el autor de un sistema abstracto de calificacin de la

situacin de hecho.

Adaptacin: Es la otra cara de la calificacin. Hay un problema de adaptacin

cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos diferentes
con soluciones contradictorias, como consecuencia de la superposicin de
normas.
Ejemplo:
un ingls fallece domiciliado en la Argentina y deja una sucesin mobiliaria a la
que se aplicar la ley argentina. El domicilio conyugal al tiempo de su
matrimonio estaba en Inglaterra y la ley inglesa determina el rgimen
matrimonial. El derecho ingls establece el rgimen de separacin de bienes y
no otorga a la mujer derecho alguno sobre las ganancias realizadas por el
marido durante la vida en comn, compensando esto con su derecho
sucesorio, en el que reconoce a la viuda una vocacin hereditaria. La ley
argentina otorga a la viuda la mitad de los bienes en la liquidacin de

la sociedad conyugal y le rehsa vocacin sucesoria sobre esos bienes en

presencia de parientes cercanos. En este ejemplo la viuda no recibe nada en la
liquidacin de bienes del matrimonio (derecho ingls) ni en la sucesin
(derecho argentino) lo que es contrario a los fines de ambos derechos.
Solucin:
La contradiccin puede resolverse dando preeminencia a una de los dos
normas de derecho internacional privado del juez. No se puede aplicar
simultneamente una ley a la sucesin y otra al rgimen de bienes.
Esta teora intenta dar solucin a la ley aplicable por parte de un Juez cuando
personas privadas que intervienen en el conflicto trascienden el derecho local
aplicable, por ejemplo por ser de distinta nacionalidad o con domicilio en el
extranjero.
Jean Desagnet postula la aplicacin de la lex causae, o sea la ley competente
para regir la cuestin, en lugar de la lex fori, o sea el derecho del Juez que
debe resolver el conflicto. Por la lex causae hay un reenvo a la aplicacin de la
norma al sistema jurdico que corresponda. Es justamente la lex fori, la del juez
que decide el asunto, la que remite a la aplicacin de la lex causae.
Primero debe calificarse la relacin jurdica, segn las normas del juzgador,
para saber cul ser el derecho aplicable. Por ejemplo si la norma establece
que los derechos de familia estn regulados por la ley del domicilio, se
calificar lo que constituye derecho de familia por la ley local, pero luego se
aplicar la ley del domicilio. La ley competente para regir la relacin jurdica es
la que debe aplicarse al caso a juzgar. Es la propia lex fori o ley del juzgador la
que remite a la aplicacin de la ley extranjera, y esta voluntad del legislador es
la que debe respetarse. Sin embargo se critica que la lex causae puede a su
vez remitir a otro derecho.
Un caso curioso y de solucin controvertida donde se aplic esta teora fue en
el caso de letras libradas en Tennesee (Estados Unidos) pero que se
demandaron en Alemania, aplicndose el Derecho Procesal Alemn y el
Derecho Cambiario de Tennessee. El problema surgi cuando se opuso la

prescripcin de las letras, con respecto al derecho aplicable. Si la prescripcin

corresponda al derecho material, como sostiene el Derecho alemn (lex
causae) o si forma parte del Derecho Procesal (lex procesal fori) como
sostienen los anglosajones. Para ambos derechos eran prescriptibles; pero el
Superior Tribunal alemn las declar imprescriptibles, segn la lex causae,
pues no se aplic el Derecho alemn pues sera aplicar la lex fori, pero
tampoco se aplic el anglosajn pues los consideraba actos procesales.

LEX EXEQUATUR
Exequtur (transcripcin castellana recogida en el DRAE de la palabra latina
exequatur, que significa ejectese muy a menudo utilizada en la forma
exequator), es el conjunto de reglas conforme a las cuales el ordenamiento
jurdico de un Estado verifica si una sentencia judicial emanada de un tribunal
de otro Estado rene o no los requisitos que permiten reconocimiento u
homologacin.
De la misma forma se denomina a la autorizacin que otorga un jefe de Estado
a agentes extranjeros para que en su territorio puedan ejercer funciones
propias de sus cargos (exequatur consular; vase cnsul); y, asimismo, en el
contexto de las relaciones entre Iglesia y Estado propias del Antiguo Rgimen,
era el trmino utilizado para designar el pase que daba la autoridad civil de un
Estado a las bulas y otras disposiciones pontificias para que fueran observadas
dentro de su territorio (pase regio o regium exequatur; vase patronato
regio).
1 Exequtur como procedimiento de homologacin de una sentencia
1.1 Titularidad del exequtur
El titular del exequtur es:
_ Toda persona en cuyo favor se dict la sentencia;
_ Toda persona a quien la sentencia extranjera le ocasione un perjuicio o le
impida un beneficio que slo la declaracin puede hacer cesar.
1.2 Procedimiento de exequtur
Para que sea procedente el exequtur se requiere, al menos, el cumplimento
de los
1. Verificacin de tratado: Es decir si existen tratados al respecto con el Estado
del cual emana la sentencia.
De existir se debe atener a estos. En caso contrario, se aplica el principio de
reciprocidad.
2. Reciprocidad: Si hay reciprocidad con el pas de origen de la sentencia, o
sea, si el Estado del cual emana la sentencia le otorga valor a las demanadas
del Estado ante quien se tramita el exequtur.

3. Regularidad internacional de los fallos: La compatibilidad de la sentencia con

las leyes del pas donde se solicita que sea reconocida. Especialmente est
referido a:
_ Que no contenga nada contrario a la legislacin del pas donde se tramita.
_ Que no se oponga a la jurisdiccin del pas donde se tramita.
_ Que la parte contra quien se invoca la sentencia haya sido notificada
conforme a derecho
_ Que la sentencia se encuentre ejecutoriada conforme a la ley del Estado de
donde se otorg.
1.3 Regulacin
En el mbito del Derecho Internacional Privado, el rgimen jurdico aplicable
del exequtur, se encuentra regulado en Espaa en los artculos 951 a 958 la
Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881, vigente en la actual LEC del 2000
mientras no se promulgue la Ley de Cooperacin Jurdica Internacional, y tiene
por objeto determinar si es posible brindarle a una sentencia extranjera
(entendiendo esta como aquella resolucin pronunciada por un tribunal que
escapa a la soberana del Estado en que se desea ejecutarla) reconocimiento,
y permitir su cumplimiento en un Estado distinto a aquel que la pronunci.
En virtud de estos artculos, en Espaa se decide previamente el
reconocimiento y la declaracin de ejecutividad de acuerdo al rgimen de
reciprocidad el cual no quiere decir que si las sentencias espaolas son
reconocidas en un pas extranjero, las suyas sean automticamente
reconocidas en Espaa, sino que estar sujeta a los mismas condiciones que
las exigidas por Tribunales espaoles.
Correspondiendo el reconocimiento y ejecucin de sentencias a los Juzgados
de Primera Instancia del domicilio o lugar de residencia de la parte frente a la
que se solicita el reconocimiento o la ejecucin o los Juzgados de lo
Mercantil si es de su competencia.
La competencia para el reconocimiento de los laudos o resoluciones
arbitrales extranjeros, corresponde, con arreglo a los criterios que se
establecen en el prrafo primero de este artculo, a las Salas de lo Civil y
de lo Penal de los
Tribunales Superiores de Justicia, sin que quepa ulterior recurso contra su
decisin. La competencia para la ejecucin de laudos o resoluciones

arbitrales extranjeros corresponde a los Juzgados de Primera Instancia,

con arreglo a los mismos criterios.