O Direito Constitucional, como a prpria denominao revela, correlativo

ideia de Constituio. preciso, portanto, desde logo determinar

o que uma Constituio, o que ser o objeto desta Primeira Parte.
Se para conceituar o Direito Constitucional cumpre conceituar Constituio,
este conceito, na medida em que nos importa, um fato cultural
e, portanto, histrico. Assim, o primeiro captulo desta Parte tem de o
encarar
em sua formao e em sua evoluo, inserindo-o no movimento que
se denomina Constitucionalismo. Por isso, o estudo comea pelo captulo:
O Constitucionalismo.
Todavia, a doutrina soube neutralizar esse conceito e, retirando seu
carter polmico, analis-lo fria e cientificamente. Esse exame o objeto
do segundo captulo: Conceito de Constituio.
Por sua vez, essa anlise revelou a existncia de vrios tipos de
Constituio,
a que correspondem outros tantos conceitos de Direito
Constitucional, que so estudados no terceiro captulo desta Parte: Conceito
de Direito Constitucional.
Por fim, mostrada a formao, evoluo e conceituao da ideia de
Constituio, deve-se mostrar como se constitui a prpria Constituio, ou
seja, como so positivadas em seu surgimento originrio e em suas
modificaes
eventuais as normas constitucionais, bem assim como se controla
a constitucionalidade das demais normas, ou seja, a sua coerncia com as
normas constitucionais positivadas. Esse duplo estudo ser o objeto dos
derradeiros captulos desta Parte: O Poder Constituinte e O controle de
constitucionalidade.

1.1.1. A classificao em "ramos do direito"

Antes de tratarmos do movimento que recebeu o nome de "constitucionalismo",
faremos uma ponderao inicial, lembrando que o direito constitucional costuma ser
alocado dentro do ramo do direito pblico, destacando-se por seu objeto e princpios
fundamentais orientadores de sua aplicao.
Jos Afonso da Silva observa que o direito constitucional "configura-se como
Direito Pblico fundamental por referir-se diretamente organizao e funcionamento
do Estado, articulao dos elementos primrios do mesmo e ao estabelecimento
das bases da estrutura poltica".1
Apesar de colocarmos o direito constitucional dentro do ramo do direito pblico
(fundamental), devemos alertar o leitor que, modernamente, vem sendo dito que o
direito uno e indivisvel, indecomponvel. O direito deve ser definido e estudado
como um grande sistema, em que tudo se harmoniza no conjunto. A diviso em ramos
do direito meramente didtica, a fim de facilitar o entendimento da matria,
vale dizer: questo de convenincia acadmica.
Aceitando a classificao dicotmica (pblico e privado), apenas para fins didticos,
dentro do direito pblico poderemos alocar, tambm (destacando-se a particularidade
fundamental do direito constitucional), o direito administrativo, o urbanstico,
o ambiental, o tributrio, o financeiro, o econmico, o penal, o processual, o
internacional etc., ao contrrio do direito civil e do comercial, que, historicamente,
preencheriam a categoria do direito privado.
Referida classificao dicotmica pode ser atribuda a Jean Domai (afastandose daqueles que a imputam ao Direito Romano), que foi quem separou, pela primeira
vez, as leis civis das leis pblicas e cuja obra influenciou a elaborao do Cdigo

Napoleo de 1804, despertando a denominada "Era da Codificao", que conferiu

ao Cdigo Civil a natureza de verdadeira "constituio privada", disciplinando as
relaes particulares, as regras sobre famlia, a propriedade, o estado civil, a capacidade
etc. Surgia ento a ideia do dogma da completude, ou seja, de que os Cdigos
1 Curso de direito constitucional positivo, p. 36.
64 Direito Constitucional Esquematizadoi Pedro Lenza
continham toda a regulamentao das relaes privadas, devendo o juiz simplesmente
aplic-las.2
Essa perspectiva de codificao do direito civil como regulador das relaes
privadas fortalecida pela principiologia do liberalismo clssico, que enalteceu a
ideia de liberdade meramente formal perante a lei e de no interveno do Estado
(direitos de primeira "gerao", ou, mais tecnicamente, de primeira "dimenso")
(absentesmo estatal), tema que ser retomado no estudo dos direitos fundamentais
(cf. item 14.2 deste trabalho).
Em outro momento, alm da classificao dicotmica em ramo de direito pblico
e de direito privado, a evoluo do Estado liberal para o Estado social de direito
faz surgir a necessidade de se reconhecer, ao lado da dicotomia. a categoria dos direitos
sociais, cujas normas de direito do trabalho e de direito previdencirio expressam
a manifestao de um Estado prestacionista, intervencionista e realizador da
chamada justia distributiva (esses novos direitos, chamados de segunda gerao
ou dimenso, surgem, pela primeira vez. na Constituio brasileira de 1934), tendo
como marco a Revoluo Industrial.
O texto de 1988, por sua vez, muito embora j tivesse sido insinuado no texto de
1946 e na Carta de 1967, consagra a proteo aos direitos de terceira gerao ou
dimenso, marcados pelo lema da solidariedade ou fraternidade, evidenciando,
assim, os direitos transindividuais.3
1.1.2. A superao da dicotomia "pblico-privado" - constitucionalizao
do direito privado
Avanando, por outro lado, modernamente, sobretudo em razo da evidenciao
de novos direitos e das transformaes do Estado (de autoritrio/absolutista para liberal
e de liberal para social, podendo-se, inclusive, falar em Estado ps-social de
direito), cada vez mais se percebe uma forte influncia do direito constitucional
sobre o direito privado.
Sob essa perspectiva, especialmente diante do princpio da dignidade da pessoa
humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil e princpio-matriz de
todos os direitos fundamentais (art. l ., III, da CF/88), parece mais adequado, ento,
falar em um direito civil-constitucional, estudando o direito privado luz das regras
constitucionais e podendo, inclusive, em muitos casos, reconhecer a aplicao
direta dos direitos fundamentais nas relaes privadas. tema que ser mais bem
estudado
no item 14.8 deste trabalho (eficcia horizontal dos direitos fundamentais).'
2 Nesse sentido, cf. Maria Cetina Bodin de Moraes, A caminho de um direito civil
constitucional,
Direito, Estado e Sociedade, n. l, p. 59-73, jul./dez. 1991, e Julio Csar Finger,
Constituio e direito
privado: algumas notas sobre a chamada constitucionalizao do direito civil, in lngo W.
Sarlet (org.), A Constituio concretizada, p. 86-89.
3 Novamente, alertamos que esse tema sobre as geraes ou dimenses de direitos ser
retomado
no captulo sobre os direitos fundamentais, item 14.2.

4 Sobre essa perspectiva do Direito civil-constitucional, cf. Gustavo Tepedino, Temas de

direito
civil, 4. ed., t. 1, passim. Cf., ainda, Paulo Luiz Netto Lbo, Constitucionalizao do
direito civil,
in Cristiano Chaves de Farias (coord.), Leituras complementares de direito civil, p. 2136; Maria
1 a (Neo)Constitucionalismo 65
Essa situao, qual seja, a superao da rgida dicotomia entre o pblico e o
privado, fica mais evidente diante da tendncia de descodificao do direito civil,
evoluindo da concentrao das relaes privadas na codificao civil para o surgimento
de vrios microssistemas, como o Cdigo de Defesa do Consumidor, a Lei de
Locaes, a Lei de Direito Autoral, o Estatuto da Criana e do Adolescente, o Estatuto
do Idoso, a Lei de Alimentos, a Lei da Separao e do Divrcio etc.
Todos esses microssistemas encontram o seu fundamento na Constituio Federal,
norma de validade de todo o sistema, passando o direito civil por um processo
de despatrimonializao.'
Portanto, apesar da "suposta" utilidade didtica, parece adequado no mais falarmos
em ramos do direito, e sim em um verdadeiro escalonamento verticalizado e hierrquico
das normas, apresentando-se a Constituio como norma de validade de todo
o sistema, situao essa decorrente do princpio da unidade do ordenamento e da
supremacia
da Constituio (fora normativa da Constituio - Konrad Hesse).6
Fala-se, ento, em uma necessria e inevitvel releitura dos institutos, notadamente
os de direito civil (e privado), sob a tica constitucional, conforme o quadro a seguir:'
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
(Princpio-Matriz)
a Direito Civil Constitucional
a Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais
a Descodificao do Direito Civil
a Microssistemas
a Despatrimonializao do Direito Civil
Cetina Bodin de Moraes, A caminho de um direito constitucional positivo, passim; Julio
Csar
Finger, Constituio e direito privado, p. 85-101; Eugnio Facchini Neto, Reflexes
histrico-evolutivas
sobre a constitucionalizao do direito privado, in lngo W. Sarlet, Constituio, direitos
fundamentais e direito privado, p. 13-62; Luiz Edson Fachin, Direito defamllia:
elementos crticos
luz do novo Cdigo Civil, passim; Flvio Tartuce e Mrcio Arajo Opromolla, Direito
civil e
Constituio, in Constituio Federal: 15 anos ... , p. 367-399.
5 Conforme anota Julio Csar Finger, " ... os princpios constitucionais, entre eles o da
dignidade da
pessoa humana (CF, art. 1., inciso lll), que sempre citado como um princpio-matriz
de todos os
direitos fundamentais, colocam a pessoa em um patamar diferenciado do que se
encontrava no Estado
Liberal. O direito civil, de modo especial, ao expressar tal ordem de valores, tinha por
norte a

regulamentao da vida privada unicamente do ponto de vista do patrimnio do

indivduo. Os princpios
constitucionais, em vez de apregoar tal conformao, tm por meta orientar a ordem
jurdica para
a realizao de valores da pessoa humana como titular de interesses existenciais, para
alm dos
meramente patrimoniais. O direito civil, de um direito-proprietrio, passa a ser visto
como uma regulao
de interesses do homem que convive em sociedade, que deve ter um lugar apto a
propiciar o seu
desenvolvimento com dignidade. Fala-se, portanto, em uma despatrimonializao do
direito civil,
como consequncia da sua constitucionalizao" (Constituio e direito privado, p. 9495).
6 Esse tema ser retomado no item 6.1 do captulo sobre o "controle de
constitucionalidade".
7 Ao estudarmos o tema do controle de constitucionalidade, como desmembramento
dessa perspectiva,
analisaremos a temtica da interpretao conforme a Constituio (cf. item 6.7.1.17.2).

Direito Constitucional
O Direito uma cincia. Por isso, comporta subdivises em sua estruturao. Tais
subdivises tem por objetivo assegurar a assimilao e inteligncia de seu
contedo, posto que o Direito uno, isto , indivisvel.
Logo, de se deixar bem claro que as subdivises da cincia jurdica s tm razo de
existir par facilitao didtica.
Da, o Direito Constitucional pode ser classificado como ramo do direito pblico,
pois se refere de modo direto organizao e funcionamento do Estado, tendo
como norma bsica a Constituio.

1.1. Conceito de Direito Constitucional

Neste sentido, entende Alexandre de Moraes:
" O Direito Constitucional um ramo do Direito Pblico, destacado por ser
fundamental organizao e funcionamento do estado, articulao dos
elementos primrios do mesmo e ao estabelecimento das bases da estrutura
poltica."
Para Jos Afonso da Silva:
"O Direito Constitucional um ramo do Direito Pblico que expe, interpreta e
sistematiza os princpios e normas fundamentais do Estado."
Muito importante tambm a lio de Ferreira Filho para o qual:

"Direito Constitucional como cincia o conhecimento sistematizado das regras

jurdicas relativas forma do estado, forma do governo, ao modo de aquisio e
exerccio do poder, ao estabelecimento de seus rgos e aos limites de sua ao".

Em suma: o Direito Constitucional um conjunto de normas fundamentais para que

ocorram:

Organizao do Estado;
Diviso do s Poderes;
Forma de Governo;
Forma de Estado;
Regime Poltico;
Sistema de Governo;
Competncias dos rgos;
Limitaes dos rgos;
Garantia dos direitos fundamentais;
Garantia dos direitos coletivos.
1.2 - Objeto do Direito Constitucional
O Direito Constitucional tem por objeto o conjunto de normas fundamentais da
organizao do Estado, isto , de toda a estrutura estatal, englobando a forma de
Governo, a forma de Estado, o regime poltico, o sistema de Governo, a Separao
dos Poderes, alm da atuao de seus rgos, bem como suas limitaes e os
direitos e garantias fundamentais do homem.
Para Alexandre de Moraes, o objeto desse ramo do Direito a constituio poltica
do Estado, a organizao de suas instituies e rgos, o modo de aquisio e
limitao do poder, atravs, inclusive, da previso dos direitos e garantias
fundamentais.

1.3 - Contedo do Direito Constitucional

Seguindo os ensinamentos do eminente jurista e professor Jos Afonso da Silva, o
contedo cientifico do Direito Constitucional est divido em trs aspectos distintos.
Logo, o Direito Constitucional pode ser classificado em:
Positivo ou Particular;
Comparado;
Geral.

1.3.1 - Direito Constitucional Positivo/ Particular/ Especial

Seu objeto a interpretao, a critica e a sistematizao das normas
constitucionais vigentes em determinado Estado.
Por exemplo:
Direito Constitucional do Brasil;
Direito Constitucional da Alemanha;
Direito Constitucional da Inglaterra.

1.3.2 - Direito Constitucional Comparado

Traa uma analise a partir do estudo de duas ou mais Constituies ou tipos de
Constituio para obter como resultado uma comparao das normas positivas,
bem como os dados sobre semelhanas e diferenas entre os ordenamentos
jurdicos, servindo ou no posteriormente como um paradigma.

1.3.3 - Direito Constitucional Geral

Utiliza das determinaes positivas, peculiares ao Direito Constitucional de diversos
Estados, estabelecendo conceitos, princpios e tendncias em geral.
Constituem seu objeto o prprio conceito de Direito Constitucional, seu objeto
genrico, seu contedo, suas relaes com outras disciplinas, suas fontes, a
evoluo do constitucionalismo, as categorias gerais do Direito Constitucional
(Conceito, classificao, formao, mudanas, extino, defesa, natureza de suas
normas, estrutura normativa), hermenutica, interpretao e aplicao das normas
constitucionais, a teoria do poder constituinte, etc.

1.4 - Conceito de Constituio

O termo constituio significa o ato de constituir, estabelecer, firmar. o modo pelo

qual se constitui alguma coisa, um ser vivo, um agrupamento.

Em termos jurdicos, a Constituio uma norma de ordem superior a qual
expressa a forma, o regime, a estrutura, a organizao do Estado, a separao dos
Poderes, os direitos e garantias individuais e outros assuntos de relevante interesse
social.
Em sntese: cabe a Constituio a criao do Estado.
Nas palavras de Alexandre de Moraes:
"Lei fundamental e suprema de um Estado, que contem normas referentes
estruturao do estado, formao dos poderes pblicos, forma de governo e
aquisio do poder de governar, distribuio de competncias, direitos, garantias e
deveres dos cidados."
Jos Afonso da Silva, assim conceitua o que seja uma Constituio:
"Constituio lei fundamental de um Estado, a qual organiza os seus elementos
essenciais: um sistema de normas jurdicas, escritas ou costumeiras, que regula a
forma do Estado, a forma do seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do
poder, os estabelecimentos de seus rgos e limites de sua ao."

1.5 - Objeto da Constituio

O objeto da Constituio foi evoluindo de acordo com as evolues sociais, polticas
e econmicas, de modo que atualmente, em principio o objeto das Constituies
esto estruturados da seguinte forma:
Estruturao do estado;
Organizao dos Poderes e seus rgos;
Disposio sobre o modo de aquisio de poder e a forma de seu exerccio;
Limitao da atuao do poder;
Proteo aos direitos e garantias dos indivduos;
Fixao do regime poltico;
Fixao e disciplina das finalidades sociais e econmicas do Estado;
Determinao dos fundamentos dos direitos econmicos, sociais e culturais do
Estado.

1.6 - Elementos da Constituio

Mais uma vez, recorremos ao eminente Professor Jos Afonso da Silva para
encontrar os elementos da Constituio. Estes podem ser fracionados em cinco

categorias, a saber:
Elementos Orgnicos;
Elementos Limitativos;
Elementos Scio- Ideolgicos;
Elementos de Estabilizao Constitucional;
Elementos Formais de Aplicabilidade.

1.6.1 - Elementos Orgnicos

So as normas que regulam a estrutura do Estado e do Poder.

Na CF/ 88, temos por exemplo:
Ttulo III- Da Organizao do Estado;
Ttulo IV- Da Organizao dos Poderes;
Ttulo V, Captulos II e III- Das Foras Armadas e Da Segurana Pblica;
Ttulo VI- Da Tributao e do Oramento.

1.6.2 - Elementos Limitativos

Possuem essa denominao, tendo em vista serem elementos que limitam a ao
dos poderes estatais. So representados pelos direitos e garantias fundamentais,
como por exemplo, o Ttulo II da Constituio Federal/ 88, ressalvado o Capitulo II,
Dos Direitos Sociais.

1.6.3 - Elementos Scio- Ideolgicos

Revelam o carter de compromisso entre o Estado individualista e o Estado Social
intervencionista, de que so exemplos, na Constituio ptria, O Captulo II, do
Ttulo II- Dos Direitos Sociais; o Ttulo VII- Da Ordem Econmica e Financeira; o
Ttulo VIII- Da Ordem Social.

1.6.4 - Elementos de Estabilizao Constitucional

Tais elementos dispem sobre a soluo dos conflitos constitucionais, sobre a
defesa da Constituio, a defesa do Estado e das suas Instituies Democrticas de
Direito, a Interveno, o Processo de Emenda Constitucional, a Jurisdio
Constitucional, dentre outras.

1.6.5 - Elementos Formais de Aplicabilidade

Os elementos formais de aplicabilidade so os responsveis por estatuir as regras

de aplicao das Constituies, como no Prembulo, em dispositivos que contm as
clusulas de promulgao, no Ato das Disposies Constitucionais TransitriasADCT, etc.

1.7 - Classificao das Constituies

A classificao das Constituies um tema que gera algumas polmicas perante
os doutrinadores. Entretanto, de modo geral, as Constituies so classificadas
segundo os critrios abaixo enumerados.
a) Quanto ao contedo:
Materiais
Entende-se por Constituio Material, "lato sensu" aquela que identifica-se com a
organizao total do Estado e seu regime poltico. A Constituio Material, "stricto
sensu", compreende as normas constitucionais escritas ou costumeiras, inseridas
ou no em um documento escrito, regulando a estrutura do Estado, a organizao
de seus rgos e os direitos fundamentais.

Formais
A Constituio classificada como Formal se peculiar o modo de existir do Estado,
reduzido, de modo escrito a um documento solene estabelecido pelo Poder
Constituinte, cuja alterao s se d mediante processos e formalidades especiais
pr-estabelecidos.
b) Quanto Forma:
Escritas
O conjunto de regras codificado e sistematizado em documento nico, visando fixar
a organizao fundamental tido como sendo uma Constituio Escrita.
A Constituio Escrita fruto da elaborao de um documento fundamental escrito
que levado ao topo da pirmide da chamada hierarquia das leis ou pirmide
normativa, sendo considerada a lei maior do Estado.
No- Escrita
o conjunto de regras no compactadas em um texto solene. Est baseado em
diversas leis, que por sua vez so esparsas. Tambm pode ser baseadas em outras
fontes do direito como nos costumes, nas convenes e na jurisprudncia.
Ex: Constituio Inglesa.
c) Quanto ao Modo de Elaborao:

 Dogmtica
A Constituio Dogmtica elaborada por um rgo constituinte. Sintetiza os
dogmas, as idias fundamentais da teoria poltica daquele dado momento. Tem
como caracterstica ser sempre escrita.
Histrica
Como explica o prprio nome, a Constituio Histrica fruto do evoluir dos fatos
histricos de um determinado povo. Ao contrrio da Constituio Dogmtica, a
Constituio Histrica no escrita.

d) Quanto Origem:
Promulgadas/ Populares ou Democrticas
Sua origem um rgo Constituinte, composto de representantes do povo, como
ocorreu nas Constituies ptrias de 1891, 1934, 1946 e 1988.
Outorgadas
Na Constituio Outorgada no h nenhuma participao popular, cabendo ao
governante ou pessoa por ele designada impor a Constituio, tal qual ocorreu no
Brasil nas Constituies de 1824, 1937, 1967 e 1969.
Cabe mencionar uma observao, posto que para alguns doutrinadores, como
Moraes, na classificao quanto a origem, pode existir tambm as denominadas
Constituies Cesaristas, nas quais, no obstante outorgadas, dependem da
ratificao popular por meio do referendo.
e) Quanto Estabilidade:
Imutvel
Qualquer alterao expressamente vedada pelo ordenamento jurdico. verdade
que existem dispositivos constitucionais ptrios que so parcialmente imutveis,
aonde esto previstas certas limitaes materiais como o caso das Clusulas
Ptreas, dispostas no Artigo 60, 4 da CF/88 e limitaes temporais, nos quais,
existem certos prazos em que no haver nenhum tipo de atuao do constituinte
reformador. Exemplo disso ocorreu na Constituio de 1824 que vedada a reforma
em seu texto antes do decurso de 4 anos de seu advento.
Rgida
A alterao se d mediante instaurao de processo legislativo solene e dificultoso
do que o existente para a elaborao das demais espcies normativas, exigindo
formalidades especiais, como o quorum qualificado.
Flexvel

Sua alterao se processa de maneira idntica ao processo legislativo utilizado para

a elaborao das leis ordinrias. Via de regra uma Constituio No- Escrita.

Com relao estabilidade, existem ainda as Constituies Semi- Rgidas ou SemiFlexveis, que possuem ambos os aspectos, ou seja, possuem o carter da rigidez
mesclado com a flexibilidade.
Portanto, a parte flexvel poder ser alterada pelo processo legislativo ordinrio. J
a parte rgida somente poder ser modificada por processo legislativo especial.
No caso especifico da Constituio Brasileira, doutrinadores, como Alexandre de
Moraes, a classificam como sendo uma Constituio Super- rgida, posto que em
regra pode ser alterada por processo legislativo diferenciado, mas em alguns
particulares imutvel, tal qual ocorre com as Clusulas Ptreas (Art. 60, 4).
f) Quanto Extenso e Finalidade:
Analticas/ Prolixas/ Dirigentes
As Constituies Analticas so aquelas extensas, longas, inchadas, por
apresentarem um rol extenso de normas programticas, tratando de matria no
essencialmente constitucional. Nesse tipo de constituio so examinados e
regulamentados todos os assuntos considerados relevantes formao, destinao
e funcionamento do Estado.
Sintticas/ Sucintas/ Negativas/ Garantia
Preveem somente os princpios e as normas gerais de regncia do Estado,
organizando-o e limitando seu poder mediante estipulao de direitos e garantias
fundamentais, como ocorre na Constituio Norte Americana.

Sobre a diversidade de correntes doutrinrias

Devo observar que, em decorrncia do objetivo deste trabalho, qual seja,

auxiliar
os candidatos a provas e concursos pblicos, sempre que percebia
divergncias
na matria, sem deixar de apontar o meu posicionamento, indiquei qual
deveria
ser a linha adotada nas provas preambulares.
Essa minha perspectiva est consagrada no art. 17, 1.0, da Resoluo n.
14, de
06.11.2006, do CNMP - Conselho Nacional do MP, que, ao dispor sobre as
Regras
Gerais Regulamentares para o concurso de ingresso na carreira do MP
brasileiro,
estabeleceu: "A prova preambular no poder ser formulada com base em
entendimentos

doutrinrios divergentes ou jurisprudncia no consolidada dos tribunais. As

opes consideradas corretas devero ter embasamento na legislao, em
smulas
ou jurisprudncia dominante dos Tribunais Superiores".
Em igual medida, estabelece o art. 33 da Resoluo n. 75, de 12.05.2009,
do
CNJ - Conselho Nacional de Justia: "as questes da prova objetiva seletiva
sero
formuladas de modo a que, necessariamente, a resposta reflita a posio
doutrinria
dominante ou a jurisprudncia pacificada dos Tribunais Superiores".