LAS MEDIDAS CAUTELARES

I.
Introduccin
La existencia de tutela provisional encuentra su
fundamento en que la justicia debe tardar para llegar,
siendo imposible un juzgamiento inmediato. El fin de las
medidas cautelares es la eficacia de la justa solucin del
conflicto. La expresin tutela provisional guarda relacin
con 2 instituciones distintas del derecho procesal:
i.
Medidas cautelares: se prefiere esta
denominacin a la de medidas precautorias, no obstante
a que sta se encuentre arraigada en nuestra cultura
jurdica.
ii.
Procesos de urgencia o sumarios
Medida
Procesos de
cautelar
urgencia
Objeto
El juez slo No se reduce
requiere
de la calidad sino
probabilidad
la cantidad o el
tiempo
de
conocimiento.
Provisionalidad Surge de la Un
proceso
de la resolucin instrumentalidad ulterior puede
que une a stas anular
sus
con el proceso efectos.
principal
Las medidas cautelares son aquellas resoluciones que se
dictan durante el proceso y que tienen por objeto otorgar
al actor la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la
providencia definitiva, para prevenir el dao jurdico que
podra derivar del retardo en la sentencia.
Caractersticas:
1. Carcter provisorio en cuanto a sus efectos:
destinadas a durar a lo ms solo el tiempo
intermedio entre la fecha en que se dicte la
providencia cautelar y la fecha en que pasa a
encontrarse ejecutoriada la resolucin que ponga
trmino al proceso.
2. Su justificacin radica en la existencia de
periculum in mora
3. Para que se dicte una providencia cautelar es
necesario que se haya acreditado en el proceso
que la pretensin invocada es verosmil (fumus
boni iuris)
4. Instrumentalidad de la providencia cautelar en
relacin con la sentencia definitiva.
5. Deben ser homogneas: debe ser funcional.
6. Debe ser idnea: sin ser idnea resultara gravosa.
7. Proporcionada
8. Asumir responsabilidad
9. Legalidad estricta de las medidas cautelares
personales y una consagracin genrica respecto
de las medidas cautelares reales.

Clasificacin de las medidas cautelares

1. Segn el proceso en el cual se dictan:
a. Cautelares civiles
b. Cautelares penales
2. Segn el objeto sobre el cual pueden ellas recaer
a. Cautelares personales
b. Cautelares reales
3. Segn la finalidad y efectos que persiguen con las
medidas cautelares en relacin a la situacin de
hecho que existe al momento en que se decretan:
a. Cautelares conservativas
b. Cautelares innovativas: operar en va
provisoria o anticipada. Distinta a: satisfactiva o
anticipativa: una medida tendr este carcter
cuando sus efectos coinciden con el contenido de
la pretensin interpuesta.
Fundamento y finalidad de las medidas cautelares
Todo debido proceso requiere de tiempo en su desarrollo
de las diversas etapas del mismo: discusin, prueba y fallo.
Fundamento de las medidas cautelares: eficacia de la
sentencia definitiva.
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
Son los actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que
tienen por objeto preparar la entrada a ste, asegurar la
realizacin de algunas pruebas que puedan desaparecer; y
asegurar el resultado mismo de la pretensin que se har
valer con posterioridad dentro del proceso.
Clasificacin:
1. Preparatorias o propiamente tales.
2. Probatorias
3. Precautorias
Caractersticas comunes de toda medida prejudicial
1. Deben ser solicitadas por una futura parte del
proceso, siendo generalmente la parte
demandante y decretarse antes de la existencia del
juicio.
2. Son de aplicacin general a toda clase de juicios.
3. El requisito general de otorgamiento para toda
medida prejudicial consiste en que quien la
solicite debe expresar la accin que se propone
deducir y someramente sus fundamentos (art.
287).

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE TALES

Concepto
Titular

Requisito general

Son los actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tiene por objeto preparar la entrada a ste.
-

Futuro demandante: todas las del 273

Futuro demandado: slo la del 273 N5

Futuro demandante: sealar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos (287)
Futuro demandado: sealar la persona que lo pretende demandar y someramente los fundamentos de la pretensin que se hara valer
en su contra.

Medidas
prejudiciales Declaracin
jurada
contempladas en el art. 273 acerca de algn hecho
relativo
a
su
capacidad
para
parecer en juicio, o a
su personera o al
nombre y domicilio de
sus representantes.
Requisitos especiales

El futuro demandante
deber justificar las
razones por las cuales
ella es necesaria para
entrar al juicio.

Apercibimiento

Multas
sueldos
arrestos
meses)

La exhibicin de la
cosa que haya de ser
objeto de la accin
que se trata de
entablar.

La
exhibicin
de
sentencias, testamentos,
inventarios,
tasaciones
ttulos de propiedad u
otros
instrumentos
pblicos o privados que
por su naturaleza puedan
interesar
a
diversas
personas.
El futuro demandante deber
justificar las razones por las
cuales ella es necesaria para
entrar al juicio. Adems
puede solicitar que se deje
copia de las piezas. Slo de
parte (y no de terceros como
la anterior)

El futuro demandante
deber justificar las
razones por las cuales
ella es necesaria para
entrar
al
juicio.
Asimismo, ste puede
solicitar que se deje en
el proceso una razn
de la clase y estado
actual de los objetos
(mximo 2 Multas y arrestos. Si no comparece pierde el
vitales)
y Tambin allanamiento derecho de hacerlos valer
(hasta por dos
despus. Procedente multas,
arrestos y allanamiento.

Exhibicin de los libros de Reconocimiento jurado

contabilidad relativos a de firma puesta en
negocios en que tenga instrumento privado.
parte el solicitante, sin
perjuicio de lo dispuesto
en los artculos 42 y 43 del
Cdigo de Comercio.
El futuro demandante deber
justificar las razones por las
cuales ella es necesaria para
entrar al juicio. Adems
puede solicitar que se deje
copia de las piezas. Slo de
parte.

Se decretar en todo caso.

Procedente demandado y
demandante. No hay que
justificar las razones.

Si no comparece pierde el
derecho de hacerlos valer
despus. Procedente multas,
arrestos y allanamiento.
Futuro
demandado
comerciante se niega: ser
juzgado por los libros de su
colitigante.

278: si no comparece o no
responde o da respuestas
evasivas se puede solicitar
que tenga por reconocida la
firma. Dicho artculo se
remite al 435.

MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

Concepto

Titular

Requisitos generales

Actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener la rendicin de los medios de prueba establecidos por el
legislador, que pudieren ser con posterioridad durante el curso del juicio de difcil realizacin o recayeren sobre hechos que puedan
fcilmente desaparecer.
-

Futuro demandante: peritos y certificacin del ministro de fe; absolucin de posiciones, testimonial.
Futuro demandante: las mismas. (288)

Futuro demandante: sealar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos (287)
Futuro demandado: sealar la persona que lo pretende demandar y someramente los fundamentos de la pretensin que se
hara valer en su contra.

Medidas prejudiciales La inspeccin personal del tribunal,

contempladas en el informe de peritos nombrados por el
281, 284 y 286.
mismo tribunal o certificado del
ministro de fe (valor: presuncin)

Absolucin de posiciones

Periculum in mora 1. Que exista un peligro inminente de Existencia de un temor fundado de que el
especficos
dao o perjuicio; o
futuro absolvente se ausente en breve
2. Que se trate de hechos que puedan tiempo del pas.
fcilmente desaparecer.

Apercibimiento

Prueba de testigos

Existencia de impedimentos graves en

virtud de los cuales haya un fundado temor
que la prueba testimonial no pueda recibirse
oportunamente con posterioridad en el
proceso.

No procede. Solo contina con Si se ausenta dentro de los 30 das a la No procede. Solo contina con
intervencin del defensor de ausentes.
notificacin de la gestin, o sin dejar intervencin del defensor de ausentes.
apoderado, se le dar por confesa. El Minuta imprescindible.
solicitante debe pedir que la diligencia se
decrete bajo el apercibimiento del 284 inc.2

MEDIDAS PRECAUTORIAS
Medida

SECUESTRO

INTERVENTORES

RETENCIN

PROHIBICIN DE
CELEBRAR ACTOS
Como medida cautelar decretada
por el tribunal que tiene por objeto
impedir que el demandado celebre
vlidamente cualquier acto jurdico,
en relacin con uno ms bienes
muebles o inmuebles de su
propiedad
1. Bienes objeto del juicio: (i) Se
refiera a bienes determinados del
demandado, (ii) que tales bienes
consistan en cosas muebles o
inmuebles determinados, (iii) Que el
demandante
invoque
la
circunstancia de estar solicitando la
medida precautoria de prohibicin
de celebrar actos y contratos sobre
bienes que son materia del juicio (no
analiza facultades demandado).
2. Si los bienes no son objeto del
juicio: (i) Se refiera a bienes
determinados (ii) que consistan en
cosas muebles o inmuebles
determinados (iii) que se acredite
por el actor que las facultades del
demandado no son suficiente
garanta.
297: bienes inmuebles se inscribir
CBR, para que produzca efectos
contra
terceros.
Demandado:
notifique resolucin.
Cosas muebles: ser responsable de
fraude si ha procedido a sabiendas.
Respecto de terceros: cuando haya
tenido conocimiento al tiempo del
contrato.
Indisponibilidad
del
bien.
- Objeto del juicio: 1464 N4
- No objeto del juicio: 1464 N3

Concepto

Consiste en el depsito de una cosa

corporal en manos de un tercero,
quien se obliga a guardarla para evitar
su prdida o deterioro y a restituirla a
la terminacin del litigio a la persona
que se determine por el juez.

Interventor: persona encargada de llevar

cuenta de las entradas y gastos de una cosa
o negocio, dando cuenta de cualquier
malversacin o abuso que advierta en dicha
administracin.

Medida cautelar que tiene por objeto

asegurar el cumplimiento efectivo de
la
sentencia
mediante
el
incautamiento de bienes muebles
determinados
del
demandado,
impidindose su enajenacin.

Procedencia

1. Caso del art. 901 CC

- Ejerza accin reivindicatoria
- Se refiera a cosa corporal mueble.
- Que la anterior se encuentre en
manos del poseedor.
- Que exista motivo de temer que la
cosa se pierda o deteriore.
2. Cuando se entablen otras acciones
con relacin a la cosa mueble
determinada y haya motivo de temer
que se pierda o deterioren en manos
de la persona que, sin ser poseedora
de dicha cosa, la tenga en su poder.

Procedimiento
Facultades

2250 CC: son las mismas que las del

depsito necesario, salva las
disposiciones expresas en contrario y
las normas del CPC.
292 CPC: son aplicables las
disposiciones establecidas respecto
del depositario de los bienes
embargados.

Efectos

Proteger y garantizar la integridad

material de la cosa que es objeto de la
demanda. No impide disponibilidad.

Art. 293:
1. Retencin de bienes objeto juicio
1. En el caso del art. 902CC: (i) Accin (i) Se refiera a bienes determinados;
reivindicatoria, (ii) Bien inmueble referida (ii) tales bienes consistan en dinero o
(iii) Que exista un justo temor del deterioro cosas muebles determinadas; (iii) Que
de la cosa y de los anexos a ella, no el
demandante
invoque
la
comprendidos en la reivindicacin o las circunstancia de estar solicitando la
facultades del demandado no ofrecieren retencin sobre los bienes que son
suficiente garanta.
materia del juicio.
2. El que reclama una herencia ocupada por
otro: (i) Accin de peticin de herencia (ii) 2. Retencin de bienes que no son
que exista justo temor de deterioro o bienes objeto del juicio: (i) Se refiera a bienes
no ofrecen suficiente garanta.
determinados del demandado, (ii) que
3. Comunero o socio que demanda la cosa consistan en dinero o cosas muebles
comn, o que pide cuentas al comunero o determinadas, (iii) Que se acredite por
socio
el actor que las facultades del
4. Causal genrica: justo temor destruya o demandado no son suficiente garanta
cosa o derecho demandante burlados.
o haya motivo racional para creer que
5. De ms casos sealados por ley: V.gr.: procurar ocultar sus bienes. (no
embargo empresas
necesario en el anterior)
El inventor posee facultades limitadas, La incautacin es un concepto
contempladas en el art.294 CPC:
jurdico ms que jurdico que material.
- Llevar cuenta
Hay objeto ilcito
- Imponerse de los libros y papeles para - Cosas objeto del juicio 1464 N 4
hacerlo.
(especie cuya propiedad se litiga)
- Dar al interesado o al tribunal noticias - Cosa no objeto del juicio: 1464
de toda malversacin o abuso.
N3 (embargo en sentido amplio)
Si enajena, adems de nulidad: delito
depositario alzado.
No priva al demandado de la 1. Indisponibilidad del bien
administracin, solo vigila.
2. Integridad material del bien,
detentador: depositario.
3.
Indisponibilidad
fsica,
demandante o tercero.
Valentina Guevara Parra

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

I.
Introduccin
Previdencias pronunciadas por el tribunal, a peticin del sujeto activo
del proceso, que tiene por finalidad asegurar el resultado de la
pretensin hecha valer, cuando se ha demostrado durante el curso del
procedimiento al apariencia de la existencia de la pretensin (fumus
boni iuri) cuya satisfaccin se pretende y existe peligro de que ella
pueda ser burlada antes de la dictacin de la sentencia.
Definicin del 290: providencias que pronuncia el tribunal, a peticin
del actor y en cualquier estado del juicio, destinadas a asegurar el
resultado de la pretensin hecha valer en el proceso.
Ubicacin: ttulo V del libro II De las medidas precautorias: Arts.
290 a 302. Aplicacin general y supletoria.
Buscan evitar las sentencias de papel y el periculum in mora.
Caractersticas
1. Son infinitas
- No se limitan a las enumeradas en el art. 290. La amplitud
cautelar tiene un fundamento legal implcito en el art. 298
Podr el tribunal, cuando lo estime necesario y no
tratndose de las medidas expresamente autorizadas en
la ley. No existe esta amplitud en el otorgamiento de una
tutela anticipada, es necesaria una regla especial. V.gr.:
Solicitud que se acceda provisionalmente la demanda
juicio sumario, alimentos provisionales, etc.
2. Son medidas protectoras y deben ser proporcionadas a la
pretensin cautelar
- Art. 290: Para asegurar el resultado de la accin
- Art. 298: Las medidas que trata este ttulo se limitarn a
los bienes necesarios para responder a los resultados del
juicio
- Art. 301: Debern hacerse cesar siempre que desaparezca
el peligro que se ha procurado evitar o se rindan
cauciones suficientes
3. Son instrumentales, nunca son un fin en s mismas.
4. Son excepcionales. Boni iuris se encuentra en el 298: para ser
decretadas deben acompaarse comprobantes que
constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama.
5. Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del
proceso a fin de evitar que se burle la eficacia de la sentencia
que se dicte.
6. Son esencialmente provisionales
7. Son acumulables
8. Son sustituibles por una garanta suficiente.
9. Pueden tener el carcter de prejudiciales
10. El demandante debe responder de los perjuicios causados al
demandado por el otorgamiento de una medida cautelar
infundada.
Clasificaciones de las medidas precautorias
1. En atencin a las normas que las regulan
a. Enumeradas en el art. 290
b. Establecidas en las leyes especiales
c. Las no reguladas expresamente en la ley
2.

3.

En atencin a la finalidad que se persigue con la medida cautelar

a. Precautoria o asegurativa
b. Mantenimiento status quo
c. Satisfactiva o anticipativa

4.

Segn los requisitos que deben ser cumplidos

a. Aquellas que pueden decretarse acompandose por el actor
comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del
derecho que se reclama.
b. Aquellas en que no es necesario acompaarse.

5.

Segn la necesidad de rendirse caucin por el actor para los efectos

de poder ser ella decretada.
a. Caucin innecesaria: regla general.
b. Caucin facultativa: para otorgar precautoria no expresamente
establecida.
c. Caucin obligatoria:
- Solicita precautoria sin acompaar documentos que constituyan
a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama (299)
caucin remplaza boni fummus iuri
- Demandante solicita prejudicial precautoria
II.
Requisitos generales u comunes para decretar las
medidas precautorias:
1. Existencia de una solicitud de la parte activa
2. Demanda deducida por el actor dentro del proceso.
3. Debe poseer bienes el demandado
4. No debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder
respecto de la sentencia definitiva que se dicta en su contra al
trmino del proceso.
5. El solicitante de la medida debe acompaar comprobantes que
constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que
reclama. (298) (verosimilitud de la pretensin.
6. El demandante debe rendir caucin en los casos de caucin
facultativa y obligatoria.
III. Medidas precautorias contempladas especficamente en
el Ttulo V del Libro II
1. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
2. El nombramiento de uno o ms interventores
3. La retencin de bienes determinados
4. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
IV.
Tramitacin medidas precautorias
Requisitos del escrito:
1. Comunes a todo escrito.
2. Individualizacin precisa del demandado y del demandante.
3. Individualizacin de la medida que se desea solicitar.
4. Individualizacin de los bienes sobre los cuales la medida
precautoria va a recaer, para que no exista duda alguna sobre
ellos
5. Requisitos especficos que la ley exige para cada medida en
particular.
6. Dependiendo si la medida solicitada se encuentra o no
expresamente contemplada en la ley, los requisitos varan:
- Contemplada: acompaarse comprobantes que
constituyan presuncin grave del derecho que se reclama.
Si no, 299

En atencin al momento en que ellas se solicitan y pueden ser

decretadas por el tribunal
a. Medidas precautorias propiamente tales
b. Medidas prejudiciales precautorias
1

No contempladas: (a) comprobantes, ms caucin

facultativas, (b) sin comprobantes, caucin mayor? (no
resuelto).
Tribunal competente
Ser el tribunal que conoce del juicio en 1 o nica instancia, aun
cuando la causa se encuentre siendo conocida por el tribunal de alzada.
Tramitacin.
Una vez que est presentado el escrito, el tribunal puede acoger o
rechazar la solicitud. El art. 302 CPC se encarga de regular
expresamente la tramitacin de la medida precautoria. ste se ha
interpretado de distintas maneras:
1. El tribunal no puede pronunciarse de inmediato. Se ordena
formacin de cuaderno separado y traslado. El inciso 2 para esta
doctrina es una excepcin a la regla general, para disponer que en
casos especiales la resolucin que falle el incidente originado se puede
cumplir antes de la notificacin.
2. Incidente primero misma forma. El segundo: otorgan desde luego
la precautoria y en forma provisional, bajo responsabilidad del
solicitante.
3. (Mayoritaria). Se ordena formacin de cuaderno separado,
pronuncindose de plano. En consecuencia, a la medida no se le da
tramitacin alguna. Una vez concedida, y para el evento de que tenga
inters en oponerse, se puede formular su oposicin. Por tanto, la
solicitud de medida precautoria debe resolverse de plano, y la
tramitacin conforme a las reglas de los incidentes se refiere a
las actuaciones posteriores que efecta el demando en contra de
la medida decretada.
En cuanto al inciso 2, sera un complemento, toda vez que autorizara
para solicitar al tribunal que disponga que la resolucin que decrete la
medida precautoria se lleve a efecto sin previa notificacin, la que debe
practicarse en el plazo de 5 das o mayor (es legal), bajo apercibimiento
de que queden sin valor las diligencias practicadas. Esto permite
materializar las precautorias. Es una excepcin no absoluta al
principio de bilateralidad de la audiencia, pues slo se difiere su
materializacin. Es necesario que:
1. Invocar razones graves (cuestin de hecho). En caso de que
no se considere grave, la notificacin habr de practicarse
antes de llevarse a efecto el cumplimiento de la resolucin.
2. 5 das. Se trata de ser un trmino fatal y prorrogable; debe
solicitarse por motivos fundados.
3. Si no se practica la notificacin: quedarn sin efecto, por el
solo ministerio de la ley, las diligencias practicadas.
4. Hay que solicitar que se notifique por cdula.
Naturaleza jurdica de la resolucin que concede una medida
precautoria y recursos que proceden en su contra.
- Mayora: auto. Recurso de reposicin. Apelacin subsidiaria,
por tratarse de un trmite que no est ordenado expresamente
establecido en la ley.
- Minora que gana terreno: sentencia interlocutoria de primera
clase, recayendo en un incidente y estableciendo derechos
permanentes para las partes.
Cosa juzgada formal provisional. Procedera apelacin
directa.
Alzamiento de las medidas precautorias
Segn el 301 las medidas precautorias deben hacerse cesar siempre
que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen
cauciones suficientes. Incidente que NO tiene el carcter de previo

y especial pronunciamiento. Mismo carcter para conceder la

medida.
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS
Providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia del
juicio, a peticin de quien ser el sujeto activo en el proceso, que tienen
por finalidad asegurar el resultado de la pretensin que se har valer
posteriormente en el proceso, cuando se ha demostrado la apariencia
de la existencia del derecho cuya satisfaccin se pretende y existe el
peligro de que ste puede ser burlado, rindindose caucin por el
solicitante para garantizar los perjuicios que pudieren causarse con su
infundado otorgamiento.
Requisitos
1. Solicitud del futuro demandante.
2. Comunes a todo escrito.
3. Comparecencia en juicio.
4. Comunes a toda medida prejudicial
5. Comunes toda precautoria
6. Especficos de ciertas precautorias
7. Especficos prejudiciales precautorias art.279:
(i). Existencia de motivos graves y calificados.
(ii). Se determine el monto de los bienes sobre que deben
recaer las medidas precautorias.
(iii). Caucin obligatoria.
Importante: aunque se haya pactado arbitraje son competentes los
tribunales ordinarios o especiales segn las reglas generales. Se
solicitan previa constitucin compromiso.
Tramitacin art. 289
Las diligencias expresadas en este Ttulo pueden decretarse sin
audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que
expresamente se exige su intervencin
Mosquera: la medida prejudicial precautoria se debe conceder o
rechazar de plano, sin notificar a la persona en contra de la que se pide,
en razn de los siguientes argumentos:
1. La expresin audiencia debe entenderse usada con el
significado de notificacin o conocimiento de la actuacin, no de
tramitacin incidental.
2. Las medidas prejudiciales precautorias se pueden decretar sin
notificar a la persona, porque se trata de una diligencia que no
requiere expresamente la intervencin de la persona contra quien
se pide.
3. El derecho de oposicin slo podr hacerse valer cuando la
medida se notifique la demanda, donde se solicita expresamente la
mantencin de la medida. Slo podr oponerse cuando se notifique
la demanda, naciendo all el incidente.
En la prctica, se solicita una prejudicial sin previa notificacin,
mezclando el 280 y 302. Providencia: Traslado, hacindose entre
tanto como se pide
Cargas del demandante y sancin
- Son temporales y no provisionales: inexorablemente se
transforman en simplemente precautorias o desaparecen: art.280:
se debe presentar la demanda en el trmino de 10 das y pedir que
se mantengan. Podr ampliarse hasta por 30 das por motivos
fundados. Prrroga se debe pedir antes del plazo
Basta presentarla. Sancin: no decretadas. Presuncin mala fe de
derecho.
2