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RESUMO
O presente artigo tem objetivo de lanar alguma luz a respeito da relao interscios no tipo quase nico de sociedade empresria das ltimas dcadas no Brasil,
oferecendo uma viso geral, imaginada suficiente, da estrutura da sociedade
limitada, para compreenso de sua distribuio de lucros. A mando disso, se fez
necessrio investigar com mais exatido o conceito lucros ou lucros e perdas,
termos que se demonstram inadequados, contbil e juridicamente, quando a se falar
de atividade empresria de fins lucrativos, como a sociedade empresria limitada.
A distribuio de lucros, sonho, desejo e fim de uma limitada, se procede legalmente
conforme o Cdigo Civil vigente e normas tcnicas do Conselho Federal de
Contabilidade. O Por fim, em existindo, o resultado positivo, leia-se lucros, ser
destinado na conformidade da deliberao societria. Este ponto questionado a
forma de distribuir valores, se foi assim decidido. Como diferente no podia ser,
buscou-se sustento em doutrina firme de mestres como BERTOLDI, COELHO,
LUCENA, MARTINS, REQUIO, TOKARS, VENOSA, WALD e outros.
PALAVRAS-CHAVE: direito societrio; sociedade empresria limitada; distribuio
de lucros; desproporcionalidade; incorrespondncia.
INTRODUO
1 A SOCIEDADE LIMITADA
369.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p.
4
LUCENA, Jos Waldecy. Das Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada. 4.
ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 48.
531. v. 1.
14
REQUIO, Rubens Edmundo. A destituio do Administrador na sociedade limitada.
Disponvel em: <http://www.requiaomiro.adv.br/artigo22.htm>. Acesso em: 09 dez. 2008.
Extingue em dois anos o direito de anular tal aprovao, sem erro, dolo ou
simulao.
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Alguns desses deveres esto diludos na lei civil, mas TOKARS pensa que a
melhor forma de expor os deveres dos scios derivam de uma interpretao
sistemtica do Cdigo Civil20. Importa que o primeiro dever de todos os scios
obedincia lei e ao contrato que a lei criada por eles prprios. A doutrina diz
existir dever de lealdade e cooperao recproca21, que se evidencia em no votar
matria que lhe diga respeito pessoal. Agir contra o interesse social deslealdade.
Em liquidao de sociedade limitada, na insuficincia do ativo social a solver
o passivo, ser exigido do scio, a integralizao faltante de suas quotas, a
completar sua responsabilidade, sendo dever do liquidante assim exigir. Neste caso,
um scio remisso e insolvente, obrigar os demais scios solventes a adimplir sua
integralizao faltante, por solidrios que so.
BERTOLDI exps da seguinte forma as obrigaes comuns a todos os
empresrios:
O empresrio atingido e est adstrito s inmeras obrigaes a que esto sujeitas todas
as pessoas fsicas ou jurdicas de nosso pas. o caso da obrigatoriedade relativa ao
pagamento de tributos; observncia das leis ambientais, de defesa do consumidor, de
proteo concorrncia etc. No entanto, estabelece o novo Cdigo Civil obrigaes
especficas relativas
ao empresrio, obrigaes estas relacionadas com a escriturao de
seus negcios22.
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GRANDA, Ives. A responsabilidade solidria dos scios ou administradores ante as
dvidas
trabalhistas
da
sociedade.
Disponvel
em:
<www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_15/IvesGandra.htm>.
Acesso
em:
30
jul.
2008.
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GRANDA, Ives. A responsabilidade solidria dos scios ou administradores ante as
dvidas
trabalhistas
da
sociedade.
Disponvel
em:
<www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_15/IvesGandra.htm>. Acesso em: 30 jul. 2008.
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sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo,
enquanto no se requerer a averbao.
Para
HENDRIKSEN
BREDA,
conceito
de
lucro
interpretado
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351. v. 1.
VENOSA, Slvio de Slvio. Direito Civil: parte geral. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p.
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Exige observar que houve um certo primor na citao deste autor quando
evidenciou a caracterstica intrnseca do lucro: por efeito do movimento. Lopes de
S se ajustou bem com o artigo 966 do Cdigo de 2002. Por outro lado, a expresso
lucros e perdas do artigo 1.189 do Cdigo Civil foi objeto de consulta Cmara
Tcnica do Conselho Federal de Contabilidade:
PARECER CT/CFC N 39/03 Pergunta: A expresso Demonstrao de Resultados foi
substituda pela expresso Lucros e Perdas? Artigo 1.189 do Cdigo Civil. Resposta: A
presente consignao no texto legal representa claramente um retrocesso. Em 1976 a
expresso Lucros e Perdas foi sepultada dando lugar a Demonstrao de Resultados
atravs da Lei n 6.404/76. (Lei das Sociedades Annimas) Digno de se registrar que esta
lei no foi revogada e seu Artigo 176 define as Demonstraes que devem obrigatoriamente
acompanhar o balano, nelas listando a Demonstrao. Ainda, contempla o Artigo 187 da
citada Lei, que a Demonstrao do Resultado do Exerccio, dever discriminar a receita
bruta de vendas e servios, as dedues das vendas, os abatimentos e os impostos, bem
como a receita lquida das vendas e servios. (...)29.
em:
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acarreta um acrscimo do quinho de cada scio que elevar o capital social. Isto
poltica expansionista das atividades empresariais. A reteno de lucros na
sociedade objetiva segurana para a continuidade das atividades. Porm, nada
impede, a qualquer tempo, que os lucros retidos, se ultrapassados limites prdefinidos ou reavaliados, ou se desnecessrios empresa, venham a ser
distribudos ou at mesmo direcionados a aumento do capital social, definindo
destino de saldo ou parte do existente em sociedade.
Mas na distribuio que ocorrem situaes diversas. A deciso de distribuir
acarreta obrigao financeira nem sempre disponvel, pois que tais valores esto
aplicados por toda a empresa da mesma forma que o capital registrado, formando
um patrimnio. O desembolso deve ser programado, haver transferncia de valores
da pessoa jurdica, sociedade empresria para cada pessoa fsica de cada scio.
A destinao de resultados, lucros, submete quorum de lei quando implicar
em aumento de capital, alterao contratual por certo, sendo de 3/4 do capital
social, isto , 75% (setenta e cinco por cento) para a sua aprovao, previsto nos
artigos 1.071, inciso V, e 1.076, inciso I do Cdigo de 2002. Aqui se entende os
scios em consenso, decidindo por unanimidade, ou pelo menos no havendo
dissidentes.
Questiona-se a vinculao de deliberaes que decidem destinao de
lucros quanto capitalizao e/ou suspenso em relao minoria restante, se em
dissenso. Pode ocorrer. A doutrina diz prejudicial scios minoritrios que, ou
ficam sem distribuio de lucros, ou se recebem, tero sua participao diminuda na
distribuio do capital social, pela sua renncia em subscrio de tal aumento de
capital. Pior, porque para receber seus haveres de distribuio de concordncia dos
demais e programao para liquidao pela sociedade.
Wilson Alberto Zappa HOOG foi minucioso quando exps a distribuio de
lucros na limitada:
... A fora poltica, poder de deciso, voto, ante a lacuna da lei sobre o destino do rdito nas
sociedades limitadas, devem ser observadas as seguintes hipteses de deliberao, pois
em conseqncia tem-se o enquadramento da fora deliberativa em uma das alternativas:
1. Se no contrato social da sociedade limitada empresria, no h nenhuma disposio
sobre a destinao de resultados, e, ainda no existir a opo pela regncia supletiva a Lei
das S/A, segue-se a vontade dos scios majoritrios, devendo estar pactuado no contrato
que compete aos scios pela maioria do valor das quotas decidir sobre os negcios, pois
esto livres, pela maioria dos votos, para deliberarem sobre o destino, como, por exemplo: a
reteno da totalidade do lucro a ttulo de reserva, no existindo, em conseqncia, a
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distribuio aos scios. Nesse caso, cabe aos scios minoritrios apenas acatar a deciso
dos majoritrios, quanto ao destino do lucro.
2. Se no contrato social da sociedade limitada empresria, no houver clusulas sobre a
destinao de resultados, concomitante com a opo pela regncia supletiva Lei das S/A,
e, ainda no podendo estar prevista a maioria absoluta do capital e conseqentemente dos
votos, para decidir sobre os negcios, segue-se a supremacia da vontade dos scios,
nmero de pessoas presentes reunio, e no, da participao no capital, pois so livres,
pela maioria dos votos dos presentes reunio ou assemblia, deliberarem sobre o destino
do lucro como, por exemplo, a no-reteno de parte do lucro, a ttulo de reserva e
distribuio total aos scios.
3. Se no contrato social estiver pactuado o destino do resultado, indicando o percentual de
reteno a ttulo de reserva e o percentual de distribuio aos scios, este critrio dever
prevalecer sobre as regras da regncia supletiva da Lei n. 6.404/76 e a dos artigos do
CC/2002 que tratam da sociedade simples.
4. Se o contrato social da sociedade limitada empresria no contiver disposio sobre a
destinao de resultados e, concomitantemente, existir a opo pela regncia supletiva
Lei das S. A, aplica-se com supremacia o disposto no art. 202 da Lei n. 6.404/76, sobre as
regras da sociedade simples, ou seja, dever ser distribudo pelo menos 50% do lucro
lquido ajustado32.
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4 A DISTRIBUIO DESPROPORCIONAL
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guarde relao direta com a participao social34. Fbio Ulhoa COELHO expe da
seguinte forma:
A nulidade existe na excluso de scio dos lucros da sociedade, mas no na participao
desproporcionada. Assim, em qualquer limitada, pode-se licitamente contratar a
incorrespondncia entre os percentuais referentes participao no capital social e nos
lucros. Os scios podem convencionar, por exemplo, que os lucros sero distribudos de
acordo com a receita proporcionada pelos negcios viabilizados por cada um,
independentemente da contribuio para o capital social. Essa desproporo incomum
no
comrcio, em geral, mas freqente no setor de prestao de servios profissionais.35
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impedimento legal neste sentido. (...). Conclui-se, portanto, com esse breve estudo, que no
h qualquer impedimento legal na determinao da participao nos lucros de scio de
sociedade limitada no correspondente participao titularizada do capital social,
considerando disposio expressa do art. 1.007 do Cdigo Civil de 2002, sendo
considerada cesso de direitos para fins fiscais, nos termos do entendimento consolidado
no Conselho de Contribuintes, com o destaque de que a prova dessa disposio se d por
meio de Ata de Reunio de Quotistas37.
37
BASTOS, Sandra Sebben. Distribuio de Lucros de Sociedade Limitada. Disponvel
em: <http://www.moraesnascimento.com.br/artigos_texto.asp?id=9>. Acesso em: 13 jan. 2009.
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Outra clusula do contrato social cuja insero essencial tutela dos interesses do scio
minoritrio tem por objeto a destinao do resultado. (...) se o contrato contiver clusula
mencionando, em termos genricos, que o resultado ter a destinao deliberada pelos
scios, isto dar ensejo a que prevalea, sempre, a vontade do majoritrio. Ora, este poder
entender que o melhor para a limitada o aumento da liquidez de suas disponibilidades e,
em decorrncia, decidir reinvestir na sociedade, anos sucessivos, todos os lucros.
Evidentemente, 38
tal destinao de resultados importa a no-distribuio aos scios de
nenhum dinheiro .
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DNRC.
Disponvel
em:
<http://www.dnrc.gov.br/Servicos_dnrc/Sociedade_empresaria/alteracao_contratual.htm>. Acesso em:
15 jan. 2009.
42
BRASIL. Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior. Departamento
Nacional de Registro do Comrcio DNRC. Junta Comercial de Santa Catarina. Notcias. Disponvel
em: <http://www.jucesc.sc.gov.br/index.pfm?codpagina=00133>. Acesso em: 15 jan. 2009.
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assento que a retribuio pelo trabalho realizado por scio trata-se de prlabore e distribuio de lucros retribui ao capital investido. Mas para fins de
incidncia de contribuio previdenciria, considera-se remunerao ao empresrio
todas as importncias pagas ou creditadas pela empresa, - e a qualquer ttulo
inclusive ganhos habituais sob forma de utilidade, que de qualquer forma retribua
seu trabalho. Como distribuio de lucros no retribui trabalho, no h de se falar em
incidncia de contribuio previdenciria.
Com base nisto, em busca de alvio da carga tributria, muitas empresas
passaram a retribuir seus scios primordialmente com lucros, fixando o pr-labore
nos menores valores permitidos na legislao previdenciria. Para compor o
necessrio subsistncia pessoal de cada scio, distribui-se mensalmente lucros.
Mas h a um condicionante, os lucros distribudos devem j existir na sociedade, se
referem a perodos anteriores ao da distribuio.
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teriam foras para substituir. Portanto, a distribuio dos dividendos no est impedida pela
Lei N. 11.051/04 ou sua congnere, mais antiga. A prevalecer a suposta restrio descrita,
presenciaremos conveniente meio para o mau administrador criar situaes para evitar a
distribuio de lucros ou dividendos, fugindo inclusive s obrigaes e sanes dos citados
art. 202 e art. 111, 1. Da a necessidade tornar ntidos os conceitos e o alcance da lei43.
que
excedente
distribudo
ao
scio
beneficirio
da
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CONSIDERAES
Por mais que se escreva, sempre ficar algo faltante. Mas, do antecedente
pode-se concluir alguns aspectos sobre a sociedade empresria do tipo limitada e a
distribuio dos lucros gerados em suas atividades.
O advento do Cdigo de 2002, com sua complexidade maior que a
legislao revogada, no mudou o destino da sociedade empresria do tipo limitada,
que continua com seus patamares de aceitao desde antes. No certo concluir
que isto ocorreu pela simplificao permitida pelo legislador quando o nmero de
scio neste tipo societrio no ultrapasse a dez. Muito mais parece que se
desconhece no mbito empresarial um tipo de sociedade que possa substituir com
alguma vantagem sociedade limitada.
O legislador de 2002, muitas vezes presumiu relaes entre os scios na
sociedade limitada quando omisso o contrato. Permite, entretanto, que se estipule
diversamente no contrato. Desta forma, o contrato social da sociedade limitada
ganhou um certo grau de importncia a exigir cuidados quando de sua elaborao,
para melhor expressar a vontade dos scios para o futuro.
Quanto ao lucro nas atividades das sociedades do tipo limitada, em vrios
artigos do cdigo, fixou-se o lucro contbil e no o econmico. Com isto, somente
possvel distribuir lucro que foi devidamente apurado conforme a lei e normas
contbeis. Acrescente a isto o grande interesse tributrio de classificar qualquer
valor e a qualquer ttulo, quando transferido aos scios, como remunerao de
trabalho e no de capital, incidindo contribuio previdenciria.
A grande questo motivadora deste trabalho, a distribuio de lucros diversa
da participao societria, aceita pela doutrina e, o mais importante, no foi
encontrada oposio tributria, porque a distribuio de lucros se situa em um
limbo de iseno. Mas h detalhes desconfortveis. A desproporcionalidade no
deve conduzir um tipo melhorado de quota, aquela do scio beneficiado pela
desproporo, por que h forte oposio do prprio rgo de registro do comrcio, o
DNRC. Em outra compreenso, atribuir, em contrato social, remunerao de quotas
de um scio de forma mais benfica que as demais que o caso da desproporo
e se no pode vincular este fato as prprias quotas, ento se haveria de vincular a
pessoa do scio porque outra coisa no h. Neste caso este benefcio mais parece
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REFERNCIAS
BASTOS, Sandra Sebben. Distribuio de Lucros de Sociedade Limitada.
Disponvel
em:
<http://www.moraesnascimento.com.br/artigos_texto.asp?id=9>.
Acesso em: 13 jan. 2009.
BERTOLDI, Marcelo M. Curso Avanado de Direito Comercial. 2. ed. rev. e atual.
So Paulo: RT, 2003.
BRASIL. Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior.
Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC. Constituio de
Empresas
por
Tipo
Jurdico.
Disponvel
em:
<http://www.dnrc.gov.br/Estatisticas/caep0101.htm>. Acesso em: 14 set. 2009.
BRASIL. Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior.
Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC. Disponvel em:
<http://www.dnrc.gov.br/Servicos_dnrc/Sociedade_empresaria/alteracao_contratual.h
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BRASIL. Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior.
Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC. Junta Comercial de Santa
Catarina.
Notcias.
Disponvel
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<http://www.jucesc.sc.gov.br/index.pfm?codpagina=00133>. Acesso em: 15 jan.
2009.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2003.
CONSELHO FEDERAL DE CONTABILIDADE. Pareceres. Disponvel
<www.cfc.org.br/uparq/sel_pareceres_net.pdf>. Acesso em: 30 nov. 2008.
em:
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