FACULDADES INTEGRADAS

ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO

FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE

ADOO POR CASAIS HOMOAFETIVOS

Ariane Rafaela Brugnollo Penha

Presidente Prudente/SP
2008

FACULDADES INTEGRADAS
ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO
FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE

ADOO POR CASAIS HOMOAFETIVOS

Ariane Rafaela Brugnollo Penha
Monografia apresentada como requisito
parcial de Concluso de Curso para
obteno do Grau de Bacharel em Direito,
sob orientao do Prof. Gilberto Notrio
Ligero.

Presidente Prudente/SP
2008

ADOO POR CASAIS HOMOAFETIVOS

Trabalho de Concluso de Curso

aprovado como requisito parcial para a
obteno do Grau de Bacharel em Direito.

Gilberto Notrio Ligero

Sandro Marcos Godoy

Elza Maria Rodrigues

Presidente Prudente, 08 de maro de 2008.

No sei ...se a vida curta

ou longa demais para ns,
Mas sei que nada do que vivemos
Tem sentido, se no tocarmos o corao das
pessoas
Cora Coralina

Dedico esta pesquisa aos meus pais, irm

e

namorado,

pelo

carinho,

amor

dedicao que sempre me foi transmitido.

AGRADECIMENTOS

Agradeo primeiramente a Deus por permitir que eu chegasse at esta

etapa de minha vida, realizando o sonho de cursar Direito.
Aos meus pais Mrcia e Roberto pelos valores, educao e faculdade
que me proporcionaram, alm do carinho, ateno, amor e dedicao que tiveram
comigo desde minha infncia. minha irm Arile pelo apoio e disponibilidade
concedidos.
Ao

meu

namorado

Wilben,

que

paciente

carinhosamente

acompanhou a minha caminhada rumo concluso deste trabalho, sempre me

incentivando e estendendo um ombro amigo nos momentos mais penosos, mesmo
estando longe, ainda que virtualmente.
todos os meus amigos, que sempre foram sinceros comigo, mesmo
colocando em risco nossa amizade, poucos, sendo possvel cont-los nos dedos de
minhas mos, obrigada por entrarem em minha vida e deixarem um pouco de vocs
em mim.
Ao meu orientador, pela sua disponibilidade, sendo paciente e amigo
em todos os momentos deste trabalho, sempre com muita boa-vontade e
entusiasmo.

RESUMO

O presente trabalho visa abordar a questo da adoo por casais homoafetivos, sua
possibilidade legal e os efeitos sobre o adotado. Analisar o ambiente familiar
propiciado ao adotado para se verificar at que ponto a orientao sexual dos pais
pode influenciar ou no os filhos, e uma possvel conexo de incidncia de pedofilia
com a homossexualidade dos ofensores, foram outros aspectos de enfoque. A
homossexualidade existe em vrias civilizaes inclusive na Antiguidade. No
entanto, nem a Psicologia nem a Medicina conseguem explicar sua causa. As
unies homoafetivas no direito brasileiro so reconhecidas como sociedades de fato
ou entidades familiares. Com a Lei Maria da Penha os casais homossexuais tiveram
sua unio protegida da violncia domstica de forma expressa, ocasionando o
reconhecimento dessas unies como entidades familiares. A adoo por casal
homossexual uma realidade presente em muitos pases, inclusive reconhecida
legalmente. No Brasil, no h lei que regulamente esse tipo de adoo, existindo
apenas um projeto de lei tramitando na Cmara com o nome de Estatuto das
Famlias, que tem em um dos seus artigos a meno ao direito de casais
homoafetivos adotarem. Os homossexuais preferem adotar crianas que no esto
nos perfis mais requisitados, como negras, deficientes etc.. Muitos estudos
provaram que filhos de pais homossexuais no o sero pelo fato dos pais terem
essa orientao sexual. O preconceito uma realidade para os filhos de
homossexuais, mas ainda muito mais benfica a adoo do que deix-las nas
instituies, nas quais no tm cuidado, carinho e ateno de forma particular,
adquirindo a sndrome do hospitalismo. Os filhos de casais homossexuais tm a
mesma competncia social e sade psicolgica e mental que os filhos de
heterossexuais. No h relao entre pedofilia e homossexualidade, na maioria dos
casos os ofensores so heterossexuais. A adoo por casais homoafetivos
saudvel e possvel.
Palavras-chave: Adoo. Criana. Pais. Homoafetividade. Orientao Sexual.

ABSTRACT
The present work aims at approaching the question of adoption by homosexual
couples, legal possibility and the effects upon the adopted child. Analyzing the
familiar environment propitiated to the adopted child, to examine if parents sexual
orientation influences or not upon their children, and a possible incidence connection
of pedophilia with offenders homosexuality, there were others focus aspects.
Homosexuality exists in many civilizations, including in the Antiquity. However,
neither Psychology nor Medicine can explain homosexuality cause. The homosexual
unions in the brazilian Law are recognized as fact societies or familiar entities. On
account of Maria da Penha law homosexual couples had their union protected from
the domestic violence in an expressed way, provoking the recognition of these
unions as familiar entities. The adoption by homosexual couple is a reality in many
countries, including with legal recognition. In Brazil there is no law regularizing this
kind of adoption, existing only a bill following the legal channels in the National
Council, called Families Statute, which has an article that says homosexual couples
have the right to adopt. Homosexual people prefer to adopt children who arent in the
most wanted profiles, as black children and deficient ones and so on... Many studies
proved that children of homosexual couples will not have homosexual orientation just
because of their parents orientation. The prejudice is a reality to children of
homosexual people, but the adoption by these people is much more benefic than
letting them in institutions, which places cant provide caution, kindness and attention
in a particular way, getting the hospitalism syndrome. Children of homosexual
couples have the same social competence, mental and psychological health as
children of heterosexual couples. There is no relation between pedophilia and
homosexuality, in major of the cases offenders are heterosexual people. Adoption by
homosexual couples is healthy and possible.
Keywords: Adoptio. Child. Parents. Homosexuality. Sexual Orientation.

SUMRIO
INTRODUO ................................................................................09
1 TEORIA GERAL DA ADOO....................................................12
1.1 Consideraes Histricas ..........................................................12
1.2 Conceito e Natureza Jurdica.....................................................22
1.3 Adoo na Legislao Brasileira................................................25
1.4 Adoo no Estatuto da Criana e do Adolescente .....................31
1.5 Requisitos..................................................................................33
1.6 Procedimentos na Adoo.........................................................36
1.7 Efeitos Pessoais e Patrimoniais.................................................41
1.8 Finalidade Funo Social da Adoo......................................43
2 TEORIA GERAL DA FAMLIA .....................................................45
2.1 Histrico ....................................................................................45
2.2 Conceito ....................................................................................47
2.3 Espcies de Famlia ..................................................................49
3 HOMOAFETIVIDADE...................................................................51
3.1 Consideraes Gerais ...............................................................51
3.2 Conceito ....................................................................................54
3.3 A homossexualidade na Medicina e Psicologia .........................54
3.4 Unio Homoafetiva no Direito Brasileiro ....................................58
3.5 Relaes Patrimoniais entre Companheiros ..............................63
3.6 Unio Homoafetiva no Direito Estrangeiro .................................65
4 ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO ....................................70
4.1 Adoo por Casal Homoafetivo no Direito Estrangeiro .............70
4.2 Ausncia Legislativa ..................................................................72
4.3 Interesse do Menor....................................................................74
4.4 Questo Social ..........................................................................78
4.5 Aspectos Psicolgicos ...............................................................81
4.6 Conseqncias Jurdicas...........................................................87
CONCLUSES ...............................................................................90
BIBLIOGRAFIA ..............................................................................94
ANEXO ...........................................................................................101

INTRODUO

O tema da presente monografia foi escolhido devido grande polmica

que existe em torno da adoo por pessoas que tem uma conduta sexual diversa
daquela considerada padro pela sociedade brasileira atual. Muitos, seno a maior
parte dos homossexuais teve a estrutura de uma famlia nos moldes tradicionais,
constituio familiar composta por heterossexuais e mesmo assim suas condutas
sexuais esto fora do considerado padro na sociedade.
Entretanto, nas decises favorveis adoo por homossexuais,
proferidas por tribunais de dois estados da Federao (Rio Grande do Sul e Rio de
Janeiro) possvel visualizar uma tmida mudana.
As decises proferidas pelos tribunais concedendo a adoo por
homossexuais um indcio de que est ocorrendo mudana na nossa sociedade, o
que pode acabar se estendendo a possibilidade do reconhecimento da unio
homoafetiva. de grande importncia e curiosidade estudar e concluir se vivel ou
no a adoo por homossexuais.
O trabalho aborda o assunto da adoo por casais homoafetivos, sua
viabilidade e conseqncias, por ser esta uma questo intrigante no Brasil e em
outros pases do mundo, bem como pesquisar a situao das adoes por
homossexuais no Brasil e no Mundo.
Por meio do trabalho, ir se analisar a legislao brasileira, quanto
adoo, seu cabimento, requisitos exigidos do adotante e adotado, se h legislao
que trate da adoo por homossexuais. Mais uma tarefa ser levantar dados para se
constatar se h prejuzos psicolgicos aos indivduos submetidos ao tipo de adoo
estudada pelo presente trabalho.
Objetiva-se demonstrar na sociedade brasileira atual a situao de
menores nos orfanatos, bem como estudar as fases e os procedimentos nos quais
os adotantes devem obrigatoriamente se sujeitar.
O estudo se inicia com um panorama completo do instituto da adoo,
suas origens e seu desenvolvimento at os dias atuais. So ainda estudados os
requisitos necessrios para que possa haver a concretizao da adoo, bem como
suas conseqncias nos mbitos patrimonial e pessoal, terminando por verificar a
anlise de sua funo.

10
Em seguida, passa-se a abordar uma viso geral da famlia, sua
roupagem em alguns perodos histricos, seu conceito e espcies que podem ser
encontradas de forma exemplificativa.
No captulo seguinte, mergulha-se no mundo da homoafetividade,
sendo apontada sua possvel origem e as vrias denominaes que j recebeu.
No entanto, neste trabalho buscou-se no apenas permanecer no
campo jurdico, mas ampliar a sua viso sobre o assunto por meio de outras
cincias, a Psicologia e a Medicina.
Analisou-se ainda, a unio dos homoafetivos no Brasil e em outros
pases, alm das relaes patrimoniais entre eles estabelecida.
Por fim, no ltimo captulo a questo central da pesquisa foi
enfrentada. Iniciou-se com a apresentao da ocorrncia do fenmeno jurdico
estudado em outros pases, para que fosse ento direcionado ao Brasil.
No trabalho, algumas dvidas sero expostas pretendendo-se chegar a
uma resposta, especialmente se seria possvel influncia na orientao sexual dos
filhos, pelo fato de seus pais serem homossexuais, e devido convivncia; ser uma
possvel soluo para menores abandonados a adoo, mesmo que os adotantes
sejam homossexuais.
Procuram-se, ainda, respostas para a possibilidade de haver alguma
influncia

nociva

no

desenvolvimento

psicolgico

do

adotado

por

casais

homoafetivos, se a famlia formada poderia ser reconhecida como uma entidade

familiar frente ao instituto da adoo.
Seria uma opo melhor preferir que crianas abandonadas que
poderiam ser adotadas no o sejam, pelo fato da orientao sexual dos pais,
deixando que cresam e aprendam a lidar sozinhas com o mundo?
O trabalho baseou-se em estudos cientficos, uma grande parte
proveniente da internet, pois no havia pesquisas cientficas realizadas e disponveis
em territrio ptrio. Foi tambm embasado em obras doutrinrias, notcias
veiculadas pela Mdia, jurisprudncias e outras informaes.
Portanto, busca-se com este trabalho analisar o latente fato que
emergiu na realidade brasileira, e de forma especfica aspectos que levam toda uma

11
sociedade a se questionar sobre sua conseqncia, principalmente para a criana e
o adolescente, os maiores interessados na relao de adoo com adotantes
homoafetivos.

12

1 TEORIA GERAL DA ADOO

1.1 Consideraes Histricas

A adoo tratada neste trabalho tem suas origens na Antiguidade.

Dentre as civilizaes antigas tem-se notcia da adoo entre os egpcios, hebreus,
gregos e romanos. Ela foi criada com o escopo de propagar o culto dos
antepassados, pois, uma vez que o casal no tivesse filhos no teria quem
continuasse seu culto familiar, nem mesmo quem realizasse o seu funeral e
cultuasse sua memria. Havia a crena de que os mortos protegiam os vivos. De
acordo com Jason Albergaria (1996, p. 29), [...] o filho adotado continuava o culto
do pai adotivo. Posteriormente a adoo vai ter funo de transmitir ao adotado o
patrimnio do adotante.
Assim, ao adotar um filho, assegurar-se-ia a continuidade do culto
domstico e da prpria famlia. Era o filho indispensvel propagao do culto, j
que a filha ao se casar renunciava ao culto de seu pai para reverenciar os
antepassados do marido.
No Cdigo de Hamurbi como se observa pela descrio de Arnaldo
Rizzardo (1994, p. 831): [...] pargrafo n. 185: Se um awilum adotou uma criana
desde o seu nascimento e a criou, essa criana adotada no poder ser reclamada.
E no pargrafo n. 186: Se um awilum adotou uma criana e, depois que a adotou,
ela continuou a reclamar por seu pai ou por sua me, essa criana adotada dever
voltar casa de seu pai .
A adoo era conhecida pelo nome de mrtu, e era dividida em trs
modalidades: a adoo com instituio de herdeiro, a adoo sem instituio de
herdeiro e por ltimo a adoo provisria.
O pai natural s podia ento reivindicar seu filho em trs hipteses:
caso o adotante tivesse ofcio e no tivesse o ensinado ao adotado, se o adotante

13
no tratasse o adotado como filho e por fim, se o adotando tivesse sido rejeitado em
favor dos filhos biolgicos.
Outra Lei, a de Man tambm permitia a prtica da adoo: [...]
Aquelle a quem a natureza no deu filhos pde adoptar um, para que as cerimnias
fnebres no cessem. (BEVILQUA, 1908, p. 474). Acontecia em ato solene, com
um ritual prprio, no qual uma taa era preenchida com vinho, gua ou licor, que
depois de apreciados eram derramados em glorificao divindade, e neste
momento o filho era entregue ao adotante.
Ademais, a pessoa a ser adotada deveria ser do sexo masculino;
menino ou rapaz, pertencer mesma classe social da famlia adotante, conhecer os
rituais religiosos, e trazer consigo as qualidades almejadas como imprescindveis de
um filho ambicionadas pelos adotantes. O adotado no tinha mais obrigaes para
com sua famlia originria. Se ao ingressar nova famlia, tivesse o adotante um
filho legtimo, o adotivo s teria direito sexta parte da herana.
Tem-se notcia tambm do instituto da adoo pelo nome de levirato,
em meio ao povo hebreu em textos como os da Bblia, no qual Jac adotou Efraim e
Manes, Moiss por Trmulus e Sara adotando os filhos de sua serva Agar, dentre
outros. Com fundamento nos livros bblicos, pode-se inferir que tanto o pai como a
me tinham o direito de adotar, e s ocorria entre os parentes. Ademais, a mulher
que fosse estril e que tivesse conduzido sua serva ao leito conjugal de seu marido
tambm poderia servir-se do instituto.
Entretanto para que a adoo fosse concretizada era necessrio que
certas formalidades fossem seguidas: a primeira baseava-se em uma cerimnia na
qual a criana era colocada sobre os joelhos do adotante, no caso do adotante ser
mulher, a criana era colocada contra o prprio peito dela. A segunda forma
consistia em lanar sobre o adotado um manto cobrindo-o.
No Egito, o instituto tambm era praticado, no qual jovens eram
selecionados na Escola da Vida, com a finalidade de serem adotados pelo Fara,
podendo no futuro ser seu sucessor.
Na Grcia a palavra adotar era epi ta iera agein, j adoo tinha o
nome de Tsis ou Ampasis, havendo uma distino tambm em relao escrita de
filhos adotivos tesei nis e filhos naturais fisei nis.

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Em Athenas o instituto era conhecido pelos nomes de poesis,
eispoesis e tesis. A perpetuao do culto domstico era respeitada, pois o mximo
infortnio era a extino da famlia. Desta forma a adoo era a forma mais vivel de
perpetuar o culto familiar, imitando assim a natureza, adoption naturam imitatur,
pois o que no se conseguia pelas vias naturais, filhos, era conseguido de forma
dissimulada. Eram adotados tanto homens como mulheres, entretanto, a mulher no
podia figurar como adotante. Cabia ao pater familias, que sempre deveria ser
cidado, pois no era permitido queles que no o eram adotar ou serem adotados,
atravs de ato solene, com a interveno de magistrado, exceto nos casos do ato
ser praticado atravs de testamento.
O instituto aqui visava a no extino do culto domstico daquela
famlia e ocorria por meio de documentos chamados sigrafai teknotesion. A
ingratido do adotado para com a famlia adotante era visto como uma causa de
revogao do ato.
O primeiro passo ao adotar era iniciar o adotado no culto domstico do
adotante, aps isso se afirmava que o adotado in sacra transit, que passou ao culto
de sua nova famlia. Ao assumir o culto da nova famlia, caso seu pai natural
morresse, o adotado no tinha mais o direito de tomar providncias quanto ao
funeral e enterro. Assim o vnculo com sua famlia natural estava quebrado, e havia
apenas uma exceo para que ele pudesse voltar a famlia originria: deveria deixar
um filho que tivesse gerado na famlia adotiva. Entretanto, nesse caso o vnculo com
seu filho estaria rompido.
J em Esparta, o instituto tambm era admitido, mas, no entanto s
tinha validade se confirmado na presena do Rei. Todavia, Esparta era uma cidade
grega que vivia basicamente da guerra e para a guerra. Assim os filhos ficavam com
os pais at os sete anos, j que aps essa idade passava-se a guarda ao Estado, o
que inutilizava o emprego da adoo.
De acordo com Antnio Chaves (1966), tambm em Roma o pater
familias no podia morrer sem deixar sucessor, algum que desse continuidade ao
seu nome, evitasse a extino da famlia e mantivesse o culto familiar. Os mortos
eram deuses familiares nos quais os vivos deveriam cultuar. No incio havia duas
formas de adoo: a adoptio (datio in adoptionem) e a adrogatio (adrogao).

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A adrogatio ou adrogao fazia parte do direito pblico, consistia na
adoo de um sui juris, um pater familias e todos os seus descendentes, que
estavam a ele subjugados. Era necessria a verificao se a realizao deste ato
traria utilidade, benefcio ao adotado, o consentimento de ambas as partes, e caso
aquele que estivesse sofrendo a adrogao fosse impbere, caberia o assentimento
por parte dos seus parentes prximos ou tutor. Entretanto, a adrogatio s podia ser
realizada com a participao da autoridade pblica, a interferncia de um pontfice e
a aprovao do povo nos comcios (populi auctoritate). Fazia-se necessria a
aprovao do povo, pois como na adrogao uma famlia inteira podia ser adotada,
o culto domstico dos adotados ficaria prejudicado, seno extinto.
A adrogao estava intimamente ligada aos comcios. Aqueles que no
faziam parte dele, como os impberes, plebeus, mulheres, no podiam ser
adrogados. Desta forma a adrogatio seguia algumas condies estabelecidas pelo
pontfice, que eram: o adrogante tinha de ser um pater familias que no tivesse filhos
do sexo masculino, o adrogado deveria dar seu consentimento e a adrogatio s
podia acontecer em Roma, pois em outros lugares os comcios no se reuniam.
Assim os efeitos desse instituto eram a absoro do adrogado e das pessoas que
estavam submetidas a ele famlia do adrogante, e o direito de filho do adrogado
em relao famlia do adrogante.
Com o passar dos anos os alieni juris (aqueles sujeitos outra pessoa,
no tendo personalidade jurdica, assim como patrimnio, no podiam exercer seus
direitos em nome prprio) tiveram a possibilidade de serem adrogados, este instituto
comeou ento a se disseminar pelas provncias, sendo por isso algumas condies
suavizadas.
O autor Slvio A. B. Meira (19--, p. 180) aponta as trs fases que a
adrogao passou:
a) Era realizada atravs de aprovao do pontfice e do povo, constituindo-se em
assemblia por crias, com o adrogado e adrogante presentes. Em seguida eram
feitas 3 perguntas: uma ao adrogante, outra ao adrogado e a ltima ao povo,
visando adquirir o consentimento do povo e dos interessados. Essa modalidade de
adoo tem a origem de seu nome na argio das questes acima mencionadas.

16
b) Na segunda fase houve uma mudana, ao invs dos comcios por crias (lugar no
qual o senado romano se reunia), era necessria a presena de 30 lictores (oficiais
que seguiam os magistrados romanos com um molho de varas e uma machadinha
para as execues da justia), pois as crias no se reuniam de forma habitual,
sendo o povo representado ento pelos lictores, sob o comando de um magistrado.
c) Ocorria atravs de rescrito imperial (principali rescripto).
A adoptio era uma adoo no qual, um alieni juris (aqueles que
estivessem sob o ptrio poder), os que tinham renunciado publicamente ao seu culto
familiar originrio, uma pessoa capaz, um emancipado ou at mesmo um pater
familias eram adotados e passavam a integrar a famlia do adotante na qualidade de
filho ou neto. Ela era um instituto do direito privado, pois no necessitava da
interveno nem de pontficies nem do povo, j que no possibilitava que a famlia
do adotado tambm ingressasse na do adotante como ocorria da adrogatio, evitando
que uma famlia e seu culto desaparecessem.
Conforme Antnio Chaves (1966) a adoo era composta por duas
fases: na 1 ocorria por trs mancipatio sucessivas, na qual o pai extinguia seu ptrio
poder, e em seguida por uma cessio in jure (que ocorria na presena de um pretor),
na qual o pai natural cedia seu direito sobre o filho ao pai adotante. Na 2 fase era
formada por apenas uma mancipatio seguida por uma cessio in jure. Era possvel
realizar a adoo por testamento, adoptio per testamentum, mas, entretanto h
grande divergncia entre os autores se esta seria uma nova modalidade de adoo
ou uma espcie da adrogatio.
Segundo Silvio Venosa (2006), para que ela se concretizasse era
preciso a presena de algumas condies de validade, presentes tanto na adrogatio
quanto na adoptio: idade mnima do adotante de 60 anos e ter 18 anos mais que o
adotado, no ter filhos naturais e muito menos ilegtimos; uma vez que teria que
legitim-los, e a adoo visava preencher a falta de filhos prprios; o consentimento
dos dois pater familias antecedente a cerimnia, e por fim que esta fosse feita diante
de autoridade competente, no caso, pelo pretor. Ainda que existissem regras, o
imperador podia alter-las de acordo com sua vontade. Assim, Plnio, O Antigo
adotou Plnio, O Moo, e outro caso curioso: Heliogabalo que na poca tinha 16
anos, adotou Alexandre Severo com apenas 12 anos.

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Na poca em que Justiniano governava, a 1 fase foi eliminada, sendo
a adoo realizada apenas pela cessio in juris. Ademais, formalidades, como realizar
a adoptio perante autoridade competente, foram extintas. A adoo que ocorria
apenas sendo necessrio o consentimento do pai natural e do adotante foi
modificada por Justiniano, sendo a partir de ento imprescindvel o assentimento do
filius familias (so os alieni juris, compreendendo todas as pessoas livres sob o
poder do pater familias), atravs de declarao expressa ou pelo silncio que era
entendido como no contradizer ao que os pais estavam acordando. Era ento,
lavrado um termo, que posteriormente serviria de documento comprobatrio da
adoo.
A mulher no tinha autorizao de adotar, entretanto com o passar dos
anos e das alteraes sofridas pelo instituto, a mulher pde adotar, at como
conforto pela perda dos filhos devido s guerras. O imperador Leo III, O Isauriano,
aproveitando-se da possibilidade da adoo por mulheres dada por Justiniano, a
estendeu mulher virgem, sob o argumento de que desta forma elas poderiam
manifestar seu afeto.
De acordo com Silvio Meira (19--), na poca de Justiniano, duas formas
de adoptio surgiram: a adoptio plena e a adoptio minus plena. Tanto em uma quanto
em outra modalidade de adoptio o adotado conservava os direitos sucessrios da
famlia natural.
A adoptio minus plena era aquela em que o filho era entregue a um
estranho, ou melhor, pessoa que no tinha qualquer relao de ascendncia com o
adotado. Nesta modalidade, o adotado mesmo tendo sido dado em adoo matinha
os direitos sucessrios na famlia natural, e ao mesmo tempo tinha direito herana
do adotante. Essa espcie de adoo podia ser realizada pelas mulheres, uma vez
que no gerava patria potestas o poder do pater, que abrangia assuntos religiosos,
jurdico-polticos e econmicos exercido sobre seus dependentes, chamados de
alieni juris.
J a adoo plena ou adoptio plena, ocorria quando o adotante tivesse
laos de ascendncia com o adotado e no mantivesse sobre ele o ptrio poder.
Assim, o adotante adquiria a patria potestas. Esse tipo de adoo pode ser
exemplificado pelo caso de um av adotar um neto que foi gerado aps a
emancipao do pai.

18
Foi na poca do Imprio Bizantino que emergiu um novo intuito para a
adoo: a sua realizao levando em conta o interesse do indivduo adotado.
Na Idade Mdia a adoo caiu em desuso por fatores como: ser
contrria aos eventuais direitos dos senhores sobre os feudos e pela Igreja Catlica
considerar o instituto um obstculo, concorrente, rival ao matrimnio, instituio que
influenciava o povo, j que havia uma preponderncia exacerbada do Direito
Cannico neste perodo.
A adoo no tinha nem a mesma forma e nem os mesmos efeitos que
aquela praticada em Roma, era utilizada somente em ultima ratio, sobrevivendo
apenas uma verso popular da adoptio minus plena. O adotado no tinha direito de
herdar o ttulo nobilirquico, uma vez que ele s era transmitido jus sanguinis e por
permisso real, sendo imprescindvel o consentimento do Prncipe para que
houvesse a transmisso do ttulo ao adotado.
Era permitido queles que no tinham filhos do prprio sangue,
satisfazendo o sentimento de paternidade e proteo alm de tornar vlido o critrio
da imitao da natureza. A adoo no foi sistematizada na legislao cannica,
pois era pouco tolerada, mas em contrapartida era utilizada pela Igreja Catlica
como um meio de acesso de bens.
Entre os povos germnicos a adoo era chamada de Wahlsindschaft
e tinha finalidade diversa: ela pretendia perpetuar o chefe da famlia, com o escopo
de prosseguir com as campanhas empreendidas pelo pai adotivo, uma vez que esse
era um povo essencialmente guerreiro. Assim a adoo se realizava pelas armas e
para as armas. O ritual realizado pelos germnicos para simbolizar a adoo
relatado por Antnio Chaves (1966, p. 37):

O adotado, desprovido de sua roupa, apresentava-se perante o adotante,

que o fazia entrar sob sua camisa, e apoiava-o, abraando-o, ao seu peito
nu. Imediatamente o adotado era vestido das roupas de guerreiro e se lhe
entregavam as armas pertencentes ao adotante, em cerimnia realizada
perante uma assemblia.

Alm disso, o adotado deveria apresentar os requisitos considerados

valorosos pelo adotante na guerra. A adoo em meio ao povo germnico no
significava um impedimento ao matrimnio, como ocorria em Roma no perodo da

19
Idade Mdia, e o adotado por um germano no tinha direito sua herana
automaticamente, no acompanhava a adoo, diferente de Roma.
Em meio aos germnicos, para que pudesse ocorrer a transmisso de
bens ao adotado era preciso que o adotante o fizesse por ato entre vivos ou como
ltima vontade. A adoo podia ser realizada: a-) per festucam, atravs de uma
adoo normal, b-) per hastam - pela lana tratando-se de ato poltico, c-) per palium
et indusium sob a camisa e o manto, que foi realizada at o sculo XI e finalmente
pelo corte do cabelo ou da barba, no qual o pai fazia isso a seu filho.
Portanto, a adoo entre os germnicos tinha aplicao apenas para a
transmisso do nome do adotante ao adotado, suas armas e seu poder pblico.
Entretanto com o passar do tempo a adoo foi utilizada para substituir o
testamento, onde aquele que quisesse dispor de seus bens a utilizava por meio da
interveno do povo e parentes. Faziam uso deste instituto somente aqueles que
no tivessem filhos, caso tivessem era necessria a anuncia de todos eles. Assim
qualquer pessoa poderia ser adotada, como por exemplo: um estranho, parente, o
prprio cnjuge, visto que a adoo tinha a natureza de pacto hereditrio.
Entre os francos, segundo Antnio Chaves (1966) a adoo era
realizada atravs de uma cerimnia na qual participava a assemblia do povo e se
exigia que fossem preenchidos alguns requisitos: o adotante no poderia ter filhos,
deveria ser do sexo masculino e realizar a transmisso de sua fortuna a um
donatrio ou herdeiro, que era beneficiado da mesma forma que um filho legtimo.
Nos primrdios da adoo, surgiram vrias formas, provenientes de tradies
romanas, que era feitas por meio de acordos escritos, alm de exigir que o adotante
fosse homem e no tivesse filhos. Dentre estas formas, havia uma um tanto peculiar,
era a afiliao, que ao contrrio da adoo, supunha que o adotante tivesse filhos
legtimos.
A afiliao apresentava duas modalidades: a primeira ocorria quando
dois vivos se casavam, e um deles ou ambos tivessem filhos provenientes do
casamento anterior. Os filhos desse casamento a priori ingressavam neste novo
matrimnio com os mesmos direitos daqueles sobrevindos nova unio.
J a segunda modalidade ocorria quando um irmo e uma irm se
casavam respectivamente com uma irm e um irmo, no qual havia uma renncia de

20
direitos em favor do outro de forma mtua, tendo como conseqncia o gozo dos
mesmos direitos dos filhos nas duas famlias. Entretanto, devido ao sistema feudal, a
adoo foi tida como nociva aos eventuais direitos dos senhores sobre os feudos. A
Frana no praticava a adoo propriamente dita antes da Revoluo de 1789.
J entre os longobardos o instituto era conhecido pelo nome de
gairethinx, realizado de forma pblica, na presena do povo em armas, dando
origem ao nome adoptio per armam.
Em meio aos visigodos no havia sistematizao em suas leis que
discorresse sobre a adoo de forma efetiva. Um tipo de adoo muito popular entre
eles era a perfiliao, tambm chamada de adfiliatio. A perfiliao ou perfiliatio era
uma espcie de adoo com forte carter patrimonial, na qual um indivduo era tido
como filho de outrem, gerando transferncia de bens. Ocorria de forma pblica
criando relaes familiares e patrimoniais. Ela poderia acontecer por uma doao
inter vivos, sobre coisa ou parte certa da herana, ou tambm por causa mortis, por
vezes sendo utilizada a expresso profiliationem vel testamentum. Tanto as
mulheres quanto os homens podiam ceder, mas no caso especfico das mulheres,
era necessria a autorizao do Rei. Eram proibidos de utilizar a perfiliao os
padres, mas permitidos em pessoas coletivas como mosteiros etc..
Na Idade Moderna a adoo apareceu em alguns ordenamentos: em
1683 na Dinamarca no Cdigo promulgado por Christian V, na Alemanha no projeto
do Cdigo Prussiano, chamado tambm de Cdigo de Frederico, no Codex de
Maximilianus da Bavaria de 1756. Todas essas compilaes exigiam o contrato por
escrito, que deveria ser submetido ao julgamento do tribunal. Ademais, era
necessria a comprovao de vantagem para o adotado, diferena de idade, no qual
o adotante deveria ter 50 (cinqenta) anos no mnimo. Direitos sucessrios e a
irrevogabilidade da adoo estavam compreendidos nestas legislaes.
As legislaes mencionadas influenciaram o Cdigo de Napoleo, este
por sua vez compreendia quatro espcies de adoo: adoo ordinria, que em
linhas gerais permitia as pessoas com mais de 50 (cinqenta) anos, sem filhos e
com diferena de mais de 15 (quinze) anos do indivduo a ser adotado, antevia a
alterao do nome do adotado, e possibilitava a ele ser herdeiro do adotante.
Entretanto, apesar de ser um contrato, deveria sofrer homologao judicial. A
segunda espcie de adoo era a remuneratria, que ocorria na hiptese de ter sido

21
o adotante salvo por algum. Assim, o salvador poderia adotar a pessoa que tinha
salvado. No entanto, esse tipo de adoo era irrevogvel.
A terceira espcie era a testamentria, permitida ao tutor aps cinco
anos de tutela. A ltima espcie era a oficiosa, consistindo em uma adoo
provisria em favor dos menores.
Em Portugal, o instituto da adoo no se desenvolveu de forma
regular e completa. Era a adoo tratada em pequenas passagens das Ordenaes
Afonsinas, do Reino (Manuelinas) e Filipinas. A adoo foi recepcionada no direito
portugus com o nome de perfilhamento, que era formada pela adoptio e pela
adrogatio do direito romano. Assim o perfilhamento abrangia toda declarao do pai
com o intuito de reconhecer a paternidade em benefcio do filho adotivo. Era o ato
que se constitua no ingresso de uma pessoa, que tinha outro pai biolgico, sendo
aquele emancipado ou no, estando sob o poder do pai ou sendo um sui juris
(aqueles que exerciam por si prprios os seus direitos e podendo ter outras pessoas
sob seu poder, pois eram donos de si mesmos e de seu patrimnio).
O instituto da adoo era, unicamente, utilizado com o fim de dar
legitimao aos filhos havidos fora do casamento, para que estes pudessem suceder
a bens, honras etc. Entretanto, para que a adoo fosse vlida, fazia-se necessria
a sua ratificao pelo Prncipe, o nico que tinha poder suficiente para conceder
benefcios que a lei no permitia ou oferecia.
Com o passar do tempo, restou uma nica modalidade de adoo,
aquela que resultava da ratificao do Prncipe, emitida pela Mesa de Desembargo
do Pao, Tribunal de Graa e de Justia, estes da maior graduao e autoridade.
Contudo, s ocorria mediante petio feita pelo interessado, na qual deveria ele
mostrar de forma clara os efeitos pretendidos pela adoo. Em seguida o Tribunal
analisava as informaes que havia solicitado, e sendo aceita, era ento expedida
uma carta que dava validade a adoo.
Segundo Antnio Chaves (1966), o direito portugus apresentava
diferenas relevantes em relao ao direito romano: no podia o pai adotante
adquirir o ptrio poder enquanto o pai natural no o tivesse perdido, o que ao
contrrio no direito romano em que, o ptrio poder era uma conseqncia da
adoo. Em relao sucesso, que para os romanos era outro efeito do instituto,

22
para os portugueses s poderia ocorrer desde que a ordem de sucesso anterior
fosse anulada, o que s podia ser feito pelo Prncipe.
Conclui-se que, o direito portugus antigo tratava da adoo apenas
como um ttulo de filiao, no qual atribua o direito de filiao sendo dispensada
qualquer prova exigida para pedir alimentos, por exemplo. O Prncipe era o nico
que podia quebrar qualquer exigncia feita pela lei, dando benefcios extras para o
interessado, caso ele entendesse ser devido. A adoo no foi recepcionada pelo
Cdigo Civil portugus de 1867, mas foi reintegrada pelo Cdigo Civil de 1966, nas
formas de adoo plena e adoo restrita.

1.2 Conceito e Natureza Jurdica

fato que o conceito e a natureza jurdica da adoo variam de acordo

com a poca e os costumes de um povo. Entretanto a forma de escrever o nome
deste instituto praticamente igual em algumas lnguas: adoptio em latim; adozione,
em italiano; adoption, em francs; adopcin, em espanhol; adoption, Annahme, em
alemo e adoption em ingls.
No direito Romano so encontrados os seguintes conceitos de acordo
com Dirceu Rodrigues(1995) apud Eunice Granato (2003, p. 23):

adoptio est actus solemnis quo in loco filii vel nepotis adscicitur qui natura
talis non est, que significa a adoo o ato solene pelo qual se admite em
lugar de filho quem pela natureza no . J para Ccero, adotar era pedir
religio e lei aquilo que da natureza no se poderia obter. (Pro Domo, 13,
14).

No direito ptrio o conceito de adoo bastante variado, e segue os

conceitos de alguns doutrinadores: Pontes de Miranda (2001, p. 217), Adoo o
ato solene pelo qual se cria entre o adotante e o adotado relao fictcia de
paternidade e filiao; Orlando Gomes (2002, p. 370), Adoo vem a ser o ato
jurdico pelo qual se estabelece, independentemente de procriao, o vnculo da

23
filiao. Trata-se de fico legal, que permite a constituio, entre duas pessoas, do
lao de parentesco do 1 grau em linha reta.
Para Maria Helena Diniz (2002, p. 423):

Adoo vem a ser o ato jurdico solene pelo qual, observados os requisitos
legais, algum estabelece, independentemente de qualquer relao de
parentesco consangneo ou afim, um vnculo fictcio de filiao, trazendo
para sua famlia na condio de filho, pessoa que, geralmente, lhe
estranha.

Cabe aqui ressaltar uma observao de Eunice Granato (2003, p. 25):

bem verdade que esses conceitos so adequados concepo de

adoo do Cdigo Civil de 1916 e de leis posteriores que regularam este
instituto. A adoo do Estatuto da Criana e do Adolescente tem maior
abrangncia, indicadora de finalidade voltada para os interesses do
adotando.

Por fim, para Maria Berenice Dias (2007, p. 426): A adoo um ato
jurdico em sentido estrito, cuja eficcia est condicionada chancela judicial. Cria
um vnculo jurdico de paternidade-maternidade-filiao entre pessoas estranhas,
anlogo ao que resulta da filiao biolgica.
Assim, a adoo tem modernamente outra finalidade: proporcionar
criana um ambiente familiar, que seja benfico ao seu desenvolvimento tanto
educativo, psicolgico quanto afetivo, destinada quelas que por algum motivo no
tenham mais sua estrutura familiar originria.
No tocante natureza jurdica da adoo, no h um consenso entre a
doutrina nacional. Entre os muitos entendimentos dos doutrinadores quanto a esta
questo se sobressaem os que fundamentam a adoo como: ato solene, outros
como um contrato, outros ainda como uma instituio de ordem pblica e por fim,
um ltimo posicionamento entendendo ser ela mista ou hbrida (mistura de contrato
e instituto de ordem pblica).
So defensores da corrente contratualista, que de acordo com Antnio
Chaves (1995) so a maioria da doutrina nacional e estrangeira: Curt Egon Reichert,
Eduardo Espnola, Euvaldo Luz, Gomes de Castro, Viveiros de Castro, Baudry-

24
Lacantinerie, Colin e Capitant, F. Laurent, Grman Gambn Alix, Heinrich Lehmann,
Louis Josserand, Marcel Vismard, Pasquale Fiore, Planiol, Surville e Arthuys,
Thophile Huc, Zachariae, Mourlon, Degni e Astolphi, entre outros.
Eles consideram a adoo como ato de vontade, na qual se faz
necessria a manifestao de ambas as partes interessadas, tendo como
conseqncia dessa bilateralidade o contrato como responsvel pelos efeitos
jurdicos desse instituto.
Esta a posio da doutrina mais antiga, onde o que tem maior valor
a vontade das partes, o que, no entanto no mais prevalece, uma vez que a adoo
assim como no casamento deve seguir os ritos legais, no possibilitando as partes
negociarem clusulas, condies. Ademais, cumpre salientar a observao feita por
Orlando Gomes (2002) que afirma no ser a simples presena do consentimento
das partes, requisito absoluto para a verificao da ocorrncia de um contrato.
J um entendimento solitrio, que, no entanto, vale lembrar o de
Clvis Bevilcqua (1908), defende ser a adoo um ato solene, no qual se requer o
consentimento do adotando ou de seu representante legal.
Outra grande corrente a dos institucionalistas, que tem como
defensores: Antnio Chaves, Christensen, Coll e Estivill, De Ruggiero, Ferdinando
Salvi Saravia, Arnoldo Wald, Puig Pena, Hauriou, Zanobini, Cicu, Trabucchi,
Santoro, Passarelli. Em Roma, esse era o posicionamento aceito.
Esta corrente defende que a adoo um instituto de ordem pblica,
no qual o Estado apresenta profundo interesse, originado da realidade social, sendo
assim no criado pela lei, mas apenas regulamentado pelo direito positivado, uma
vez que j existia no mundo real. Todavia, esta doutrina se mostra extremamente
estadista ao desconsiderar a importncia da vontade das partes.
Surge ento uma corrente que tenta conciliar tanto o carter privado
quanto o pblico da adoo. Essa corrente foi denominada de hbrida ou mista. So
seus defensores: Caio Mrio da Silva Pereira (2004), Eunice Granato (2003), Valdir
Sznick (1999) e Maria Berenice Dias (2007).
Essa ltima corrente afirma ser a adoo hbrida ou mista uma vez que
ela tem base tanto contratual, quanto institucional, apresentando elementos de
direito pblico (o procedimento judicial e respectiva sentena) e elementos de direito

25
privado (consentimento), sendo ambos responsveis por sua constituio. Portanto,
seria apenas de natureza contratual se as partes pudessem determinar condies, e
de natureza institucional apenas se o direito ptrio regulamentasse rigidamente
condies que no pudessem ser alteradas.
A ltima corrente mencionada a adotada neste trabalho, uma vez
que, entende-se que a adoo exige o acordo de vontades e o atendimento a certas
formalidades legais, e sua apreciao por parte do magistrado.

1.3 Adoo na Legislao Brasileira

A adoo teve seu ingresso em nosso pas por meio das Ordenaes
do Reino (Portugal), mantendo as mesmas caractersticas do direito portugus, que
s saram de cena com a entrada do Cdigo Civil de 1916.
Parafraseando Eunice Granato (2003, p. 43), a adoo foi regulada por
uma lei pela primeira vez em 22 de setembro de 1828, na qual transferia da Mesa do
Desembargo do Pao para os juzes de primeira instncia a competncia para
expedir a carta de perfilhamento.
Mas a adoo foi efetivamente sistematizada com o Cdigo Civil de
1916, que apresentava a adoo em sua parte especial, Livro I (direito de famlia),
Ttulo V, Captulo V, em dez artigos (368 a 378). O instituto apresentava aqui
algumas exigncias: ter o adotante mais de 50 (cinqenta) anos, no ter filhos
legtimos ou legitimados, diferena de 18 (dezoito) anos entre adotante e adotado,
ser realizado por escritura pblica. Em relao aos vnculos com a famlia natural, os
direitos e deveres no eram extintos com a adoo, s havendo a transferncia do
ptrio poder ao adotante.
Assim, o adotante que no tivesse filhos consangneos transmitia sua
herana ao adotado, que tambm era herdeiro de seu pai natural. No entanto, o pai
adotivo s herdava caso o pai natural no existisse. Ressalta-se que o vnculo da
adoo s existia entre adotante e adotado. A adoo era ainda revogvel: por
vontade do adotado, quando este se tornasse capaz, no ano imediato que a

26
menoridade cessasse. Ela podia ainda ser dissolvida nos casos de desero e
quando o adotado praticasse qualquer ato que justificasse, por exemplo, injrias
graves, ofensas fsicas etc.
Em seguida, a lei 3.133 de 1957 trouxe significantes alteraes ao
Cdigo Civil de 1916: reduziu a idade mnina de 50 (cinqenta) para 30 (trinta) anos
de idade; os casais s poderiam adotar depois de um perodo de 5 (cinco) anos de
matrimnio; eliminou a exigncia de no ter o adotante filhos legtimos ou
legitimados; reduziu a diferena de idade entre adotante e adotado de 18 (dezoito)
para 16 (dezesseis) anos.
Passou ainda a exigir o explcito consentimento do adotando e do seu
representante legal no caso de ser menor ou incapaz; excluiu a regra que no
permitia a produo de efeitos sucessrios se o filho tivesse sido concebido no
momento da adoo, substituindo-a pelo princpio de que caso o adotante tivesse
filhos legtimos, reconhecidos, a relao de adoo no incluiria a de sucesso
hereditria.
Alm das modificaes j mencionadas, essa lei trouxe outra que se
destaca: o direito do adotado poder incluir ao nome dos pais naturais os do
adotante, ou se assim preferisse, usar apenas os do adotante, eliminando os dos
pais naturais.
Posteriormente, a lei 4.655 de 1965 trouxe a legitimao adotiva, na
qual s podia ser concedida: quando o menor tivesse at 7 (sete) anos de idade;
fosse abandonado, ou abandonado e no reclamado por qualquer parente por mais
de 1 (um) ano, ou cujos pais tivessem sido destitudos do ptrio poder, e por fim na
hiptese do filho ter sido reconhecido apenas pela me e esta no tivesse condies
de prover sua criao (art.1).
Nesse mesmo artigo, em seu 1, era permitida a legitimao adotiva
ao menor com mais de 7 (sete) anos, se este j estivesse sob a guarda dos
legitimantes poca em que tivesse completado essa idade. Havia a exigncia de
um perodo de 3 (trs) anos de guarda do menor pelos interessados, para que ento
pudesse ser deferida a legitimao (art.1, 2). Essa lei manteve alguns requisitos
da lei anterior: idade de 30 (trinta) anos e perodo de 5 (cinco) anos de matrimnio.
Entretanto, s ocorria caso fosse provada a esterilidade de um dos cnjuges, por

27
meio de percia mdica, e a estabilidade conjugal (art.2, pargrafo nico). No caput
do artigo 2, determinava a exigncia da no existncia de filhos legtimos,
legitimados ou naturais reconhecidos.
Excepcionalmente era permitido aos vivos adotarem, desde que
tivessem mais de 35 (trinta e cinco) anos de idade e ficasse comprovado que o
menor estivesse integrado em seu lar, onde estivesse vivendo por mais de 5 (cinco)
anos (art.3). Aos cnjuges desquitados tambm era permitido a legitimao adotiva,
desde que tivesse comeado a guarda do menor no perodo de prova, na constncia
do matrimnio, e estivessem ajustados sobre a guarda, visitas e penso (art.4). A
legitimao adotiva era irrevogvel, mesmo que os adotantes viessem a ter filhos
legtimos, situao em que os adotivos eram equiparados aos naturais, tendo os
mesmos direitos e deveres (art.7).
Inovando as leis anteriores, nesta havia o rompimento de vnculo com a
famlia de origem, presente no art.9 2, sendo possvel que a legitimao adotiva
fosse estendida famlia dos legitimantes, situao na qual os seus ascendentes
deveriam ter aderido adoo. Ao menor foi tambm concedida a possibilidade de
receber o nome dos adotantes e, alm disso, podiam modificar o seu prenome
(art.10). De acordo com Eunice Granato (2003, p.47): A legitimao adotiva foi
precursora da Adoo Plena, depois consagrada pelo Cdigo de Menores.
Seguindo a evoluo da adoo no Brasil, a lei 6.697 de 1979 instituiu
o Cdigo de Menores, que trouxe consigo a adoo plena, em substituio
legitimao adotiva, que foi expressamente revogada e tambm admitiu a adoo
simples presente no Cdigo Civil.
O Cdigo de Menores era destinado proteo de menores que se
encontrassem nas situaes do art.2 1 desta lei. Assim, aqueles que estivessem em
1

Art. 2. Para os efeitos deste Cdigo, considera-se em situao irregular o menor:

I privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que
eventualmente, em razo de:
a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel;
b) manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel para prov-las;
II vtima de maus-tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel;
III em perigo moral, devido a:
a) encontrar-se, de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons costumes;
b) explorao em atividade contrria aos bons costumes;
IV privado de representao ou assistncia legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel;
V com desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar ou comunitria;
VI autor de infrao penal.

28
situao regular poderiam ser adotados por meio do Cdigo Civil. Ademais, havia o
rompimento dos vnculos do adotado com sua famlia biolgica, que ingressava na
famlia do adotante como se filho legtimo fosse. Era autorizada ainda, a mudana
dos apelidos de famlia, no qual o assento de registro de nascimento era cancelado,
atravs de mandado judicial, sendo feito outro registro, desta vez constando os
nomes dos adotantes bem como de seus ascendentes, sendo possvel tambm a
troca do prenome do adotado.
Em relao ao adotante, permaneceu a idade mnima de 30 (trinta)
anos para pelo menos um dos cnjuges e o decurso de 5 (cinco) anos, que no
entanto poderia ser desconsiderado caso um dos cnjuges fosse estril e desde que
provada a estabilidade do casamento. Houve uma diminuio do perodo do estgio
de convivncia para 1 (um) ano, e de 3 (trs) anos para vivos, no caso de ter sido
iniciado esse estgio antes da morte do outro cnjuge.
A adoo aqui era irrevogvel, e a discriminao no tocante a
sucesso foi eliminada, uma vez que filhos adotivos e legtimos tinham agora os
mesmos direitos.
Havia grande diferena entre os dois tipos de adoo que passaram
ento a coexistir: na adoo simples, regulada pelo Cdigo Civil, o parentesco civil
se restringia apenas entre adotante e adotado, sendo sempre notvel a maneira com
a qual foi constitudo este vnculo, era revogvel pela vontade acordada das partes
e, alm disso, no era capaz de extinguir os direitos e deveres do filho adotivo em
relao aos seus pais naturais.
J na adoo plena; como j explicitado; havia o rompimento dos laos
com a famlia natural a partir do momento em que o adotado ingressasse na famlia
do adotante, havendo ainda a possibilidade da alterao do assento de nascimento,
fazendo constar o nome de pais e avs adotivos, sendo apagado qualquer
resqucio de sua origem biolgica.
Com a entrada em vigor da Constituio Federal de 1988, foram
eliminadas as distines que estavam sendo cometidas entre filhos adotivos e
naturais, sendo ento ambos equiparados, de acordo com o art.227 6 2.

Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,

29
A prxima lei a entrar em vigor foi o Estatuto da Criana e do
Adolescente, lei 8.069 de 1990 que, no entanto, ser tratada com maior
profundidade no subcaptulo seguinte.
A ltima lei a entrar em vigor que trata tambm da adoo, foi o Cdigo
Civil de 2002, nos arts.1.618 a 1.629. Ela manteve muitas das disposies j
trazidas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, e trouxe algumas novas. Assim,
houve uma grande dvida quanto a aplicabilidade do ECA, j que o Cdigo Civil
novo entrara em vigor, sendo uma legislao recente e posterior ao ECA.
A maioria da doutrina nacional, bem como a jurisprudncia, entende
que aplicvel o ECA na adoo de crianas e adolescentes, sendo o Cdigo Civil
aplicado supletivamente, no que for compatvel com o Estatuto e complementando
naquilo em que ele for omisso, neste sentido a desembargadora do Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul, Maria Berenice Dias (2007, p. 428):

E, entre a legislao especfica e as disposies da lei mais geral, mister

reconhecer a prevalncia das regras especiais, pois estas atendem, de
forma criteriosa, ao melhor interesse de quem necessita de proteo
integral.
Portanto, em se tratando de adoo de crianas e adolescentes, persistem
os direitos assegurados pelo ECA, aplicando-se supletivamente o Cdigo
Civil, quando no houver incompatibilidade com a lei especial.

A primeira grande alterao trazida pelo Novo Cdigo Civil, foi a

reduo da maioridade civil, que de 21 (vinte e um) anos passou a 18 (dezoito),
conforme art.1.618 3, que como conseqncia revogou de forma parcial o art.42 do
Estatuto 4. O Cdigo acrescentou tambm o art.1.624 5, no qual o consentimento do

profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e

comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos
e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.
3
Art. 1.618. S a pessoa maior de dezoito anos pode adotar.
Pargrafo nico. A adoo por ambos os cnjuges ou companheiros poder ser formalizada, desde
que um deles tenha completado dezoito anos de idade, comprovada a estabilidade da famlia.
4
Art. 42. Podem adotar os maiores de vinte e um anos, independentemente de estado civil.
1 No podem adotar os ascendentes e os irmos do adotando.
2 A adoo por ambos os cnjuges ou concubinos poder ser formalizada, desde que um deles
tenha completado vinte e um anos de idade, comprovada a estabilidade da famlia.
3 O adotante h de ser, pelo menos, dezesseis anos mais velho do que o adotando.

30
representante legal do menor dispensado, caso este se trate de infante exposto,
seus pais sejam desconhecidos, estejam desaparecidos ou destitudos do poder
familiar, sem nomeao de um tutor, ou seja, rfo no reclamado por qualquer
parente por mais de 1 (um) ano.
No entanto, a novidade trazida pelo CC que mais gerou discusses foi
o art.1.621, 2 6, que dispe sobre a possibilidade de revogao do consentimento
dos pais ou responsvel em relao adoo at a publicao da sentena
constitutiva da adoo. Dentre os doutrinadores que concordam com esta disposio
est a professora Maria Helena Diniz (2002, p. 420):

Isto assim porque, como logo mais veremos, a adoo produz efeitos de
ordem pessoal e patrimonial, criando direitos e obrigaes recprocas; da
exigir a lei a anuncia do adotado ou de quem o representa, uma vez que
ningum pode passar a ser filho de outrem sem o querer. E, alm disso,
apenas ser admitida a adoo que constituir efetivo benefcio para o
adotando (CC, art.1.625), visto que no h adoo intuitu personae, pois o
juiz quem ter o poder-dever de optar pela famlia substitutiva adequada
e no os pais da criana a ser adotada, e muito menos os adotantes. O
Poder Judicirio que analisar a convenincia ou no, para o adotando, e
os motivos em que se funda a pretenso dos adotantes, ouvindo, sempre
que possvel, o adotando, levando em conta o parecer do Ministrio
Pblico.

J dentre os doutrinadores que no concordam com a disposio j

mencionada est Arnaldo Rizzardo (1994, p. 541):

Deve-se atentar ao melhor interesse do adotando, sob pena de a

possibilidade de revogao do consentimento por parte dos genitores gerar
insegurana tanto aos pretendentes adoo, como ao adotado, at

4 Os divorciados e os judicialmente separados podero adotar conjuntamente, contanto que

acordem sobre a guarda e o regime de visitas, e desde que o estgio de convivncia tenha sido
iniciado na constncia da sociedade conjugal.
5 A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps inequvoca manifestao de vontade, vier
a falecer no curso do procedimento, antes de prolatada a sentena.
Art. 1.624. No h necessidade do consentimento do representante legal do menor, se provado que
se trata de infante exposto, ou de menor cujos pais sejam desconhecidos, estejam desaparecidos,
ou tenham sido destitudos do poder familiar, sem nomeao de tutor; ou de rfo no reclamado
por qualquer parente, por mais de um ano.
Art. 1.621. A adoo depende de consentimento dos pais ou dos representantes legais, de quem se
deseja adotar, e da concordncia deste, se contar mais de doze anos.
o
1 O consentimento ser dispensado em relao criana ou adolescente cujos pais sejam
desconhecidos ou tenham sido destitudos do poder familiar.
o
2 O consentimento previsto no caput revogvel at a publicao da sentena constitutiva da
adoo.

31
porque, muitas vezes, este j se encontra na guarda dos candidatos
adoo.

Assim, segue-se aqui o posicionamento de Arnaldo Rizzardo (1994),

por ser considerado mais coerente, trazer menos danos criana, uma vez que se
esta estava sendo submetida um processo de adoo, o que se pode inferir que
seus pais biolgicos no desempenhavam suas funes paternais de forma correta.

1.4 Adoo no Estatuto da Criana e do Adolescente

O Estatuto da Criana e do Adolescente entrou em vigor,

aparentemente em harmonia com a Constituio Federal. Alm das disposies
mantidas da CF, no tocante atribuir as mesmas condies de filho legtimo ao
adotado, no art.227, 6 2, e copiado pelo ECA, tendo os mesmos direitos inclusive
sucessrios, art.41, caput 7, rompendo qualquer vnculo com a famlia biolgica,
mesmo que ocorra a morte dos adotante, art.49 8, permanecendo apenas os
impedimentos quanto o matrimnio. Para reafirmar o fim da diferenciao entre
filhos biolgicos e adotivos o Estatuto trouxe ainda no art.5 9 a vedao de qualquer
tipo de discriminao decorrente da origem da filiao.
O ECA determinou ainda:
- a adoo por um dos cnjuges/concubinos do filho do outro, art.41,
1;
-a possibilidade dos maiores de 18 (dezoito) anos adotarem
independente de seu estado civil, art.42;

8
9

Art. 41. A adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres,
inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os
impedimentos matrimoniais.
1 Se um dos cnjuges ou concubinos adota o filho do outro, mantm-se os vnculos de filiao
entre o adotado e o cnjuge ou concubino do adotante e os respectivos parentes.
2 recproco o direito sucessrio entre o adotado, seus descendentes, o adotante, seus
ascendentes, descendentes e colaterais at o 4 grau, observada a ordem de vocao hereditria.
Art. 49. A morte dos adotantes no restabelece o ptrio poder dos pais naturais.
Art. 5 Nenhuma criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer
atentado, por ao ou omisso, aos seus direitos fundamentais.

32
- o lapso temporal de 16 (dezesseis) anos de idade entre adotado e
adotante, art.42, 3;
- a adoo por ambos os cnjuges ou concubinos, desde que um deles
tenha 18 (dezoito) anos completos e haja a comprovao de
estabilidade familiar, art.42, 2;
- os divorciados e separados podero adotar conjuntamente, desde
que haja consenso sobre a guarda e o regime de visitas, e que o
estgio de convivncia tenha se iniciado durante a sociedade conjugal,
art.42, 4;
- deferimento da adoo ao adotante que aps manifestao de
vontade inequvoca vier a falecer no curso do procedimento, antes de
proferida a sentena, art.42, 5;
- a produo de efeitos da adoo somente aps o trnsito em julgado
da sentena, exceto quando o adotante falecer, situao disposta no
art.42, 5, caso em que haver a retroatividade dos efeitos data do
bito, art.47, 6;
- proibiu a adoo por irmos e ascendentes do adotando, art.42, 1;
- o deferimento da adoo quando esta se fundar em motivos legtimos
e apresentar vantagens reais para o adotando, art.43;
- a impossibilidade do tutor/curador adotar o tutelado/curatelado
enquanto no der conta da sua administrao e saldar seu valor,
art.44;
- a necessidade do consentimento dos pais ou representante legal do
adotado, art.45;
- a dispensa do consentimento dos pais quando estes forem
desconhecidos ou destitudos do ptrio poder, art.45, 1;
- quando o adotando for maior de 12 (doze) anos ser tambm
necessrio o seu consentimento, art.45, 2;

33
- a precedncia de um estgio de convivncia para que possa ocorrer
a adoo, no prazo que a autoridade fixar, de acordo com cada caso
concreto, art.46;
- o estgio poder ser dispensado se o adotado no tiver mais que 1
(um) ano de idade, ou no caso do adotado que j esteja em companhia
do adotante durante tempo suficiente que possibilite a avaliao da
convenincia da constituio da relao adotiva, qualquer que

seja

sua idade, art.46, 1;

- a adoo constituda por sentena judicial que ser inscrita no
registro civil, por meio de mandado do qual no ser fornecida
certido, art.47, caput;
- a adoo torna-se irrevogvel, uma vez que ocorra o trnsito em
julgado da sentena constitutiva da adoo, art.47, 6 e art.48;
- a sentena que proferir a adoo conceder ao adotado o nome do
adotante e, a pedido deste a modificao do prenome daquele, art.47,
5.

1.5 Requisitos

Para a melhor proteo do menor, adota-se aqui a aplicao do ECA, e

de forma subsidiria, as disposies do Cdigo Civil.
Para que a adoo possa ser discutida como vivel so necessrios
alguns requisitos.
O requisito talvez mais importante aquele de ordem subjetiva, a
vontade dos interessados em adotar, a fim de proporcionar um lar, carinho,
dedicao e os demais cuidados que uma criana/adolescente necessitam.
O adotando deve ter no mximo 18 (dezoito) anos na data do pedido,
sendo possvel uma exceo quando ele j estiver sob a guarda ou tutela dos
adotantes, podendo ser feito o pedido de adoo depois desta idade, segundo o

34
art.40 do ECA 10. Se o pedido for feito aps o adotando completar 18 (dezoito) anos,
as

regras

serem seguidas

so as do

Cdigo

Civil,

sendo aplicado

excepcionalmente as disposies do ECA aos adotandos entre 18 (dezoito) e 21

(vinte e um), art.2, pargrafo nico 11.
Quando o adotando for maior de 12 (doze) anos, ser necessrio que
ele d seu consentimento, segundo o art.45, 2 do ECA

12

e art.1.621, ltima parte

.
tambm necessrio o consentimento dos pais naturais, que ser

dispensado no caso de destituio do poder familiar ou se aqueles forem

desconhecidos, art.45 e 1 12 e art.1.624 do CC 5. Entretanto, faz-se importante
ressaltar a observao de Eunice Granato (2003, p. 78):

De fato, se os pais no concordam com a adoo, mas, ao mesmo tempo

no cumprem com o seu dever de sustento, guarda e educao dos filhos
menores, podero ter o poder familiar cassado, em procedimento
contraditrio e, ento, se dispensar o seu consentimento, nos exatos
termos do 1 do art.45.
muito importante que se reafirme: pais que no cumprem o dever,
perdem o seu direito.

Contudo, o consentimento dos pais ou representante legal do adotando

poder ser revogado, ou melhor, podero arrepender-se at a publicao da
sentena constitutiva da adoo, 2 do art.1.621 do CC 6.
O Cdigo Civil de 2002 trouxe alteraes e dentre elas a diminuio da
maioridade civil, que dos 21 (vinte e um) passou aos 18 (dezoito) anos, art.5 caput
do CC

13

. Assim, o ECA que seguia as regulamentaes sobre a maioridade civil

baseado no Cdigo Civil de 1916, com o advento do Cdigo Civil de 2002, teve seu
10

Art. 40. O adotando deve contar com, no mximo, dezoito anos data do pedido, salvo se j estiver
sob a guarda ou tutela dos adotantes.
11
Art.2 Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de idade
incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.
Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s pessoas
entre dezoito e vinte e um anos de idade.
12
Art. 45. A adoo depende do consentimento dos pais ou do representante legal do adotando.
1. O consentimento ser dispensado em relao criana ou adolescente cujos pais sejam
desconhecidos ou tenham sido destitudos do ptrio poder.
2. Em se tratando de adotando maior de doze anos de idade, ser tambm necessrio o seu
consentimento.
13
o
Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica
de todos os atos da vida civil.

35
art.42 derrogado, devendo ser considerada a idade de 18 (dezoito) anos, para que
um indivduo possa configurar como adotante 4. Caso a adoo seja feita por um
casal, a idade para adotar exigida de apenas um deles, mas, no entanto dever
ser comprovada a estabilidade da famlia, pargrafo nico do art.1.618 do CC 3.
Em seguida, o art.42 em seu 3

determina que deve haver uma

diferena de idade de 16 anos entre adotante e adotado, o que tambm dispe o

art.1.619 do CC

14

. Parafraseando Eunice Granato (2003), essa determinao de

diferena de idade entre adotante e adotado originada no intuito de tornar a

adoo semelhante paternidade natural, sendo um exemplo dessa afirmao o
fato de nossa legislao permitir que indivduos que tenham 16 (dezesseis) anos se
casem, e conseqentemente possam ser mes e pais, conforme art.1.517 do CC

15

Entretanto h julgados no sentido da flexibilizao deste requisito, em virtude do

interesse do menor:

APELAO CVEL. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE.

ADOO. ADOTANTE QUE CONVIVE COM A ADOTANDA DESDE O
SEU NASCIMENTO, POR VIVER EM UNIO ESTVEL COM A ME
DESTA H DEZ ANOS, TRATANDO A CRIANA COMO SE FILHA SUA
FOSSE, SUPRINDO-LHE AS NECESSIDADES MATERIAIS E
EMOCIONAIS. DIFERENA DE IDADE DE QUINZE ANOS E CINCO
MESES. OBSERVNCIA DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA.
REQUISITO LEGAL QUE NO PODE SE SOBREPOR AO BEM-ESTAR
DA MENOR, MORMENTE QUANDO A AO DE ADOO TRATA-SE
DE MERA FORMALIZAO DE SITUAO FTICA J SOLIDIFICADA.
SENTENA DESCONSTITUDA. RECURSO PROVIDO. (SEGREDO DE
JUSTIA) (Apelao Cvel N 70021207733, Stima Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel, Julgado em
26/09/2007).

Apelao cvel. Pedido de autorizao de adoo de maior pela esposa do

pai biolgico, indeferido por haver 15 anos e 8 meses de diferena de idade.
Situao de fato, de convivncia desde os 4 anos de idade do adotando,
hoje com 24 anos. Vnculo afetivo de maternidade constatado. Pareceres
favorveis do Ministrio Pblico. Aplicao do art. 226 da CF, do art. 5. da
LICC de 1916 e do art. 6. do ECA, com o fim de se preservar a relao
familiar constituda. Comprovado que o pedido no tem fins escusos e
aplicando-se por analogia e equidade o art. 214 do Cdigo Civil de 1916,
disposio mantida no 1.520 do novo Cdigo Civil, o pedido merece
procedncia. Recurso conhecido e provido. (2002.001.21143 - APELACAO
CIVEL - DES. NANCI MAHFUZ - Julgamento: 18/03/2003 - OITAVA
CAMARA CIVEL, Tribunal de Justia do Rio de Janeiro).

14
15

Art. 1.619. O adotante h de ser pelo menos dezesseis anos mais velho que o adotado.
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de
ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil.

36

O Estatuto prev ainda a realizao de um estgio de convivncia

entre adotante e adotado, possibilitando a adaptao de ambos, alm de evitar
adoes precipitadas. Esse estgio est previsto no art.46 e seus pargrafos

16

, que

ser tratado de forma mais profunda no tpico seguinte.

H uma restrio quanto adoo, que no poder ser realizada por
ascendentes e irmos do menor (adotando) de 18 (dezoito) anos, 1 do art.42 do
ECA 4. Tambm o curador/tutor no poder adotar o pupilo ou curatelado at que
preste contas de sua administrao e as tenha aprovadas, art.44 do Estatuto

17

Assim segundo Slvio de Salvo Venosa (2006, p. 302): A proibio, de origem

histrica muito antiga, intuitiva: visa impedir que, com a adoo, o administrador de
bens alheios se locuplete indevidamente.
Assim, nada mais acertado que exigir a prestao de contas do
tutor/curador, sempre com o intuito da proteo do menor.

1.6 Procedimentos na Adoo

Os artigos referentes adoo no Cdigo Civil no tratam de seu

procedimento, tendo apenas uma referncia de que ela ocorrer por meio de
processo judicial, conforme art.1.623

18

. J o Estatuto da Criana e do Adolescente

no traz um procedimento especfico para a adoo, encontrando-se apenas na

Seo IV, Captulo III, Ttulo VI do Livro III, que se inicia no art. 165, sob o ttulo Da
16

Art. 46. A adoo ser precedida de estgio de convivncia com a criana ou adolescente, pelo
prazo que a autoridade judiciria fixar, observadas as peculiaridades do caso.
1 O estgio de convivncia poder ser dispensado se o adotando no tiver mais de um ano de
idade ou se, qualquer que seja a sua idade, j estiver na companhia do adotante durante tempo
suficiente para se poder avaliar a convenincia da constituio do vnculo.
2 Em caso de adoo por estrangeiro residente ou domiciliado fora do Pas, o estgio de
convivncia, cumprido no territrio nacional, ser de no mnimo quinze dias para crianas de at
dois anos de idade, e de no mnimo trinta dias quando se tratar de adotando acima de dois anos de
idade.
17
Art. 44. Enquanto no der conta de sua administrao e saldar o seu alcance, no pode o tutor ou o
curador adotar o pupilo ou o curatelado.
18
Art. 1.623. A adoo obedecer a processo judicial, observados os requisitos estabelecidos neste
Cdigo.

37
Colocao em Famlia Substituta. Assim, faz-se necessrio interpretar o Estatuto
como um todo, garantindo assim a melhor aplicao de normas ao processo de
adoo. competente para processar e julgar a adoo o Juiz da Infncia e
Juventude ou aquele que exera essa funo, de acordo com o art.148, III do ECA
19

.
Seguindo o disposto na lei, o procedimento da adoo ser de

jurisdio voluntria quando os pais naturais consentirem ou se estes j estiverem

privados do ptrio poder. Por outro lado, ser contencioso quando os pais naturais
estiverem no exerccio do ptrio poder e no assentirem com a adoo.
O processo da adoo tramita em segredo de justia e gratuito,
conforme art.206 do ECA

20

, alm de ser isento de emolumentos e custas, nos

termos do art.141, 2 21 da mesma lei.

A competncia para a propositura da petio, com o conseqente incio
do processo de adoo determinada pelo domiclio dos pais ou responsvel, ou
ainda, pelo lugar onde a criana ou o adolescente se encontrem na falta dos pais ou
responsvel, previsto no art.147, e seus incisos 22.
Dar-se- incio ao processo de adoo com a interposio da petio
inicial, produzida por advogado, segundo o art.282 do CPC e art.165 do estatuto

24

ou em exceo, pelos prprios requerentes, situao na qual a petio poder ser

formulada direto no cartrio, segundo o art.166
19

23

, quando os pais naturais do

Art. 148. A Justia da Infncia e da Juventude competente para:

III - conhecer de pedidos de adoo e seus incidentes;
20
Art. 206. A criana ou o adolescente, seus pais ou responsvel, e qualquer pessoa que tenha
legtimo interesse na soluo da lide podero intervir nos procedimentos de que trata esta Lei,
atravs de advogado, o qual ser intimado para todos os atos, pessoalmente ou por publicao
oficial, respeitado o segredo de justia.
Pargrafo nico. Ser prestada assistncia judiciria integral e gratuita queles que dela
necessitarem.
21
Art. 141. garantido o acesso de toda criana ou adolescente Defensoria Pblica, ao Ministrio
Pblico e ao Poder Judicirio, por qualquer de seus rgos.
2 As aes judiciais da competncia da Justia da Infncia e da Juventude so isentas de custas
e emolumentos, ressalvada a hiptese de litigncia de m-f.
22
Art. 147. A competncia ser determinada:
I - pelo domiclio dos pais ou responsvel;
II - pelo lugar onde se encontre a criana ou adolescente, falta dos pais ou responsvel.
23
Art. 166. Se os pais forem falecidos, tiverem sido destitudos ou suspensos do ptrio poder, ou
houverem aderido expressamente ao pedido de colocao em famlia substituta, este poder ser
formulado diretamente em cartrio, em petio assinada pelos prprios requerentes.
Pargrafo nico. Na hiptese de concordncia dos pais, eles sero ouvidos pela autoridade
judiciria e pelo representante do Ministrio Pblico, tomando-se por termo as declaraes.

38
adotando forem falecidos, destitudos ou suspensos do ptrio poder, e tambm se
concordaram expressamente com a adoo.
Em se tratando da anuncia dos pais naturais em relao adoo, de
acordo com o art.166, pargrafo nico

23

, necessria sua oitiva pela autoridade

judiciria alm do Ministrio Pblico, reduzindo suas declaraes a termo, podendo

haver a revogao do consentimento dado at a publicao da sentena constitutiva
da adoo, 2 do art.1.621 do CC 6. Cumpre ressaltar qual a importncia do
consentimento dos pais naturais, que segundo o desembargador Artur Marques da
Silva Filho (1997, p.134):

No a resistncia que conduzir ao indeferimento da medida. No entanto,

a partir da, ser necessria a propositura do procedimento contraditrio,
visando a destituio do ptrio poder, nos casos da legislao civil, bem
como na hiptese de descumprimento injustificado de deveres e
obrigaes a que alude o art.22.

O Estatuto regula ainda, os requisitos imprescindveis para a realizao

da adoo em seu art.165 e incisos

24

, mas, alm disso, h a necessidade do

preenchimento dos requisitos especficos em relao ao adotante: atestado de

sade fsica e mental; atestado de idoneidade moral, comprovao da situao
financeira, comprovao de residncia ou domiclio, documentos comprobatrios da
estabilidade familiar, na hiptese da adoo por concubinos. No caso do adotante
ser estrangeiro, outros documentos devero ser providenciados.
O Ministrio Pblico deve intervir obrigatoriamente no processo da
adoo, assim como ter vista dos autos depois das partes, juntar documentos,
requerer diligncias, art.202

24

25

, sendo sempre intimado pessoalmente, art.203 do

Art. 165. So requisitos para a concesso de pedidos de colocao em famlia substituta:

I - qualificao completa do requerente e de seu eventual cnjuge, ou companheiro, com expressa
anuncia deste;
II - indicao de eventual parentesco do requerente e de seu cnjuge, ou companheiro, com a
criana ou adolescente, especificando se tem ou no parente vivo;
III - qualificao completa da criana ou adolescente e de seus pais, se conhecidos;
IV - indicao do cartrio onde foi inscrito nascimento, anexando, se possvel, uma cpia da
respectiva certido;
V - declarao sobre a existncia de bens, direitos ou rendimentos relativos criana ou ao
adolescente.
Pargrafo nico. Em se tratando de adoo, observar-se-o tambm os requisitos especficos.
25
Art. 202. Nos processos e procedimentos em que no for parte, atuar obrigatoriamente o
Ministrio Pblico na defesa dos direitos e interesses de que cuida esta Lei, hiptese em que ter

39
ECA

26

, o que na falta acarretar nulidade do processo, art.204

27

. possvel que o

juiz determine a entrega do adotando aos adotantes liminarmente, aps a entrega de

estudo social e do Ministrio Pblico ser ouvido, entrega esta realizada mediante
termo de guarda e de responsabilidade enquanto a adoo no finalizada. J no
caso de adotantes estrangeiros que no residam no pas, essa guarda no poder
ser concedida, art.33, 1 28.
O estgio de convivncia ser realizado segundo o art.46, caput
mas poder ser dispensado de acordo com o 1 do mesmo artigo

16

16

, nos casos em

que o adotando no tiver mais que 1 (um) ano de idade ou se j estiver na

companhia do adotante durante tempo apto para se avaliar a possibilidade de
constituio do vnculo, e neste caso especfico qualquer que seja a idade do
adotando. Ele dever ser realizado antes de proferida a sentena constitutiva da
adoo. O estgio necessrio pois um perodo em que h a convivncia mtua
entre adotantes e adotado, podendo ser avaliada a possibilidade do ingresso do
adotado ou no nesta famlia.
O Juiz determinar um estudo detalhado da relao adotiva, por meio
de uma equipe de profissionais como psiclogos e assistentes sociais, que iro
avaliar a convenincia da adoo almejada, bem como das condies de
estabilidade familiar dos adotantes e capacidade de adaptao do adotando,
segundo o art.167 do ECA

29

. Entretanto, os profissionais s podero realizar sua

avaliao atravs da convivncia com os pais adotivos e o adotando, analisando

seus comportamentos provenientes da relao adotiva dentro daquele perodo.
Segundo Wilson Donizeti Liberati (1995, p.241):

vista dos autos depois das partes, podendo juntar documentos e requerer diligncias, usando os
recursos cabveis.
26
Art. 203. A intimao do Ministrio Pblico, em qualquer caso, ser feita pessoalmente.
27
Art. 204. A falta de interveno do Ministrio Pblico acarreta a nulidade do feito, que ser
declarada de ofcio pelo juiz ou a requerimento de qualquer interessado.
28
Art. 33. A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e educacional criana ou
adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais.
1 A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, podendo ser deferida, liminar ou
incidentalmente, nos procedimentos de tutela e adoo, exceto no de adoo por estrangeiros.
29
Art. 167. A autoridade judiciria, de ofcio ou a requerimento das partes ou do Ministrio Pblico,
determinar a realizao de estudo social ou, se possvel, percia por equipe interprofissional,
decidindo sobre a concesso de guarda provisria, bem como, no caso de adoo, sobre o estgio
de convivncia.

40
So os tcnicos sociais que verificaro a possibilidade ou no da
permanncia da criana ou adolescente na famlia substituta, fornecendo
opinio adequada sobre suas condies para assumir os deveres paternais
em relao a criana. Na verdade, perseguem as recomendaes dos arts.
28 a 32 do Estatuto, que so o parmetro de seu trabalho social.
necessrio, portanto, que o tcnico social, que trabalha com a adoo,
seja pessoa preparada cultural e psicologicamente, pois o sucesso da
colocao da criana em famlia substituta depender, em grande parte, de
seu desempenho.

Aps a apresentao do laudo dos profissionais, caso a criana seja

maior de 12 (doze) anos de idade, dever ser ouvida pelo magistrado, de acordo
com os arts.168

30

e 45, 2

12

do Estatuto. Cabe ressaltar aqui que, o no

consentimento da criana no decisivo para o indeferimento da adoo pelo Juiz,

uma vez que ele deve se basear no conjunto de vrios elementos existentes no
processo, ponderando para que possa criar a sua livre convico. Assim, haver o
deferimento da adoo quando forem verificadas reais vantagens para o adotando e
houver motivos legtimos, conforme art.43 ECA 31.
Os motivos legtimos podem ser verificados por meio de investigao
judicial dos pretendentes, a fim de visualizar se a adoo pode ou no causar leso
ou prejudicar terceiros. Assim, pode-se inferir o entendimento de que ao Juiz foi
dado o poder de realizar juzo valorativo da convenincia e oportunidade da
concretizao da adoo.
O recurso cabvel contra a sentena que deferir ou indeferir a adoo
a apelao, independente de preparo no prazo de 10 (dez) dias, art.198, incisos I e II
32

. Porm, antes de remeter os autos ao Tribunal competente para julgar o recurso, o

Juiz de 1 grau poder manter a sentena que proferiu ou reform-la, ocorrendo o

que se chama de juzo de retratao, art.198, inciso VII do ECA 32.

30

Art. 168. Apresentado o relatrio social ou o laudo pericial, e ouvida, sempre que possvel, a
criana ou o adolescente, dar-se- vista dos autos ao Ministrio Pblico, pelo prazo de cinco dias,
decidindo a autoridade judiciria em igual prazo.
31
Art. 43. A adoo ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se
em motivos legtimos.
32
Art. 198. Nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude fica adotado o sistema
recursal do Cdigo de Processo Civil, aprovado pela Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973, e suas
alteraes posteriores, com as seguintes adaptaes:
I - os recursos sero interpostos independentemente de preparo;
II - em todos os recursos, salvo o de agravo de instrumento e de embargos de declarao, o prazo
para interpor e para responder ser sempre de dez dias;
III - os recursos tero preferncia de julgamento e dispensaro revisor;

41
1.7 Efeitos Pessoais e Patrimoniais

Os efeitos pessoais e patrimoniais da adoo somente ocorrem depois

do trnsito em julgado da sentena constitutiva, excetuando-se quando o adotante
falece antes do processo de adoo estar encerrado, sendo ento os efeitos
considerados presentes desde a data do bito, havendo retroatividade, conforme
art.47 6, ECA

33

e art. 1.628, 1 parte do Cdigo Civil

34

. Dentre os efeitos, podem

ser observados na esfera pessoal os referentes ao vnculo de parentesco,

impedimentos matrimoniais e nome do adotado.
Por meio da adoo, o adotado tem os vnculos com sua famlia natural
rompidos, e o estabelecimento de laos com os adotantes, inclusive com os
ascendentes destes, de acordo com o art.41, caput, do ECA 7, art.1628, 2 parte
art.1.626 do CC

34

35

. No caso de morte dos adotantes, no so restaurados os

IV - o agravado ser intimado para, no prazo de cinco dias, oferecer resposta e indicar as peas a
serem trasladadas;
V - ser de quarenta e oito horas o prazo para a extrao, a conferncia e o conserto do traslado;
VI - a apelao ser recebida em seu efeito devolutivo. Ser tambm conferido efeito suspensivo
quando interposta contra sentena que deferir a adoo por estrangeiro e, a juzo da autoridade
judiciria, sempre que houver perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao;
VII - antes de determinar a remessa dos autos superior instncia, no caso de apelao, ou do
instrumento, no caso de agravo, a autoridade judiciria proferir despacho fundamentado,
mantendo ou reformando a deciso, no prazo de cinco dias;
VIII - mantida a deciso apelada ou agravada, o escrivo remeter os autos ou o instrumento
superior instncia dentro de vinte e quatro horas, independentemente de novo pedido do recorrente;
se a reformar, a remessa dos autos depender de pedido expresso da parte interessada ou do
Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias, contados da intimao.
33
Art. 47. O vnculo da adoo constitui-se por sentena judicial, que ser inscrita no registro civil
mediante mandado do qual no se fornecer certido.
1 A inscrio consignar o nome dos adotantes como pais, bem como o nome de seus
ascendentes.
2 O mandado judicial, que ser arquivado, cancelar o registro original do adotado.
3 Nenhuma observao sobre a origem do ato poder constar nas certides do registro.
4 A critrio da autoridade judiciria, poder ser fornecida certido para a salvaguarda de direitos.
5 A sentena conferir ao adotado o nome do adotante e, a pedido deste, poder determinar a
modificao do prenome.
6 A adoo produz seus efeitos a partir do trnsito em julgado da sentena, exceto na hiptese
prevista no art. 42, 5, caso em que ter fora retroativa data do bito.
34
Art. 1.628. Os efeitos da adoo comeam a partir do trnsito em julgado da sentena, exceto se o
adotante vier a falecer no curso do procedimento, caso em que ter fora retroativa data do bito.
As relaes de parentesco se estabelecem no s entre o adotante e o adotado, como tambm
entre aquele e os descendentes deste e entre o adotado e todos os parentes do adotante.
35
Art. 1.626. A adoo atribui a situao de filho ao adotado, desligando-o de qualquer vnculo com
os pais e parentes consangneos, salvo quanto aos impedimentos para o casamento.

42
vnculos com a famlia biolgica de acordo com o art.49 do ECA 8, uma vez que o
art.48 36 afirma ser a adoo irrevogvel.
Alm dos vnculos, a adoo estabelece impedimento quanto ao
matrimnio do adotado com as pessoas presentes no art.1521 incisos I, III, IV e V do
CC

37

, tanto de sua famlia biolgica como a adotiva. No entanto, h uma exceo

presente no art.41, 1 do ECA

que regula a situao do cnjuge ou concubino

adotar o filho do outro, caso em que so mantidos os laos entre o adotado e sua
me ou pai natural, alm do novo vnculo formado com o adotante.
Outro efeito pessoal proveniente da decretao da adoo o direito
ao uso do sobrenome, ou melhor, patronmico do adotante. Por isso, quando o
adotando se transforma em filho legtimo do adotante, lhe concedido o direito de
usar o sobrenome do adotante, de acordo com art.47 1 ao 5 do ECA 33 e art.1.627
do CC

38

. Alm disso, de acordo com estes mesmos artigos, o adotante poder

modificar o prenome do adotado, sem qualquer justificativa. No caso do adotado ter

idade suficiente para entender sobre esta alterao ele dever ser consultado. Os
nomes dos ascendentes tambm constaro do novo registro de nascimento do
adotado, explicitado por Eunice Granato (2003, p. 90):

O parentesco do adotado com a famlia do adotante tem a mesma

abrangncia, como se fosse gerado biologicamente pelos pais adotivos.
Por esse motivo tambm, os nomes do avs maternos e paternos so
inscritos no assento de nascimento do adotivo.

Ademais, o assento no ter nenhuma meno ao fato do adotado ser

filho em decorrncia do processo de adoo, que ser sigiloso, consolidando o
disposto no art.227, 6 da CF 2, bem como do mandado que ordenar a inscrio no

Pargrafo nico. Se um dos cnjuges ou companheiros adota o filho do outro, mantm-se os

vnculos de filiao entre o adotado e o cnjuge ou companheiro do adotante e os respectivos
parentes.
36
Art. 48. A adoo irrevogvel.
37
Art. 1.521. No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil;
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
38
Art. 1.627. A deciso confere ao adotado o sobrenome do adotante, podendo determinar a
modificao de seu prenome, se menor, a pedido do adotante ou do adotado.

43
registro civil no ser dada certido, havendo uma exceo, que depender do crivo
da autoridade judiciria, com a finalidade de salvaguardar direitos, art.47, 4 33.
Tratar-se- agora dos efeitos materiais da adoo, direito sucessrio,
obrigao alimentar, administrao dos bens do adotado e responsabilidade civil.
bastante claro, por meio da anlise do art.41, caput e 2 do ECA

que o adotado tem os mesmos direitos sucessrios que um filho biolgico, o que
pode ser ilustrado com os ditames de Caio Mrio (2004, p. 407): Portanto, o
adotante poder ser herdeiro do adotado, assim como, na forma do art.1.839, o
adotado poder ser herdeiro dos parentes do adotante.
Ao ingressar na famlia adotiva, o adotado, como j foi dito
anteriormente, considerado como se filho biolgico fosse, j que no h distino
entre filiao biolgica e adotiva, inclusive no tocante aos seus direitos e deveres.
Assim, devido ao vnculo estabelecido pela adoo, surge a obrigao de prestao
de alimentos tanto para o adotante como para o adotado. Os alimentos aqui so
entendidos como tudo aquilo que o ser humano necessita para prover suas
necessidades vitais.
H tambm a administrao dos bens do adotado, que passa ao
adotante, uma conseqncia da transferncia do ptrio poder, uma vez que o
adotante agora pai, e assim sendo o administrador legal dos bens de seu filho.
Essa administrao se limita aos atos de conservao e incremento desses bens.
Por fim, os adotantes que adquiriram o ptrio poder, so agora
responsveis civilmente pelos atos do adotado, responsabilidades previstas tanto no
Cdigo Civil como no ECA.

1.8 Finalidade Funo Social da Adoo

No Brasil h dois entendimentos predominantes acerca da funo

social da adoo. O primeiro deles considera como funo da adoo uma finalidade
assistencial, dar criana um lar, motivado por razes filantrpicas ou de cunho

44
substitutivo de objetivos no alcanados pelos adotantes, alm de conforto material
ao adotado.
J outro posicionamento o de que a adoo seria uma medida
institucional assistencial, com o escopo de achar uma famlia substitutiva para a
criana/adolescente que no a tem, ou se tendo-na, apresente graves problemas.
Assim, imprescindvel que sejam aferidas as reais motivaes e
interesses dos adotantes com a pretendida adoo. No haver sucesso numa
adoo motivada por esterilidade, sem que o casal adotante tenha superado isso,
bem como por caridade, compaixo, atenuar a solido, companhia ao filho nico,
preencher o vazio da perda de um filho etc..
A motivao dos adotantes deve ser baseada no amor, com real desejo
de exercer a paternidade/maternidade, que por meio da adoo tero a possibilidade
de ter um filho, do qual possam cuidar e ensinar o que um dia lhes foi passado por
seus pais. Faz-se necessria as palavras de Wilson Donizeti Liberati (1995, p. 22):

Por outro lado, tem-se referido que em vez da criana-remdio o adotado

dever representar para os adotantes a sublimao das necessidades
parentais na qual se fecha o crculo de identificao do adulto com os seus
prprios pais, e se concretiza o seu desejo de ultrapassagem dos estreitos
limites da existncia, o mesmo dizer, da prpria angstia da morte.

Conforme o autor citado, a adoo muito mais que apenas um ato

humanitrio, pois ela acompanhada por entrega e doao total dos adotantes.
Entrega esta caracterizada pelo amor incondicional pela criana, e no pela
compaixo que os adotandos esto cansados de receber na instituio em que
foram acolhidos.
Portanto, concorda-se com a concluso de Wilson Liberati de que,
deve ser analisado se o adotante tem vocao para adotar uma criana, para que
ela possa ser recebida em uma famlia que realmente esteja disposta a usufruir das
alegrias por ela trazidas e suportar eventuais obstculos que surjam com a
convivncia cotidiana.

45

2 TEORIA GERAL DA FAMLIA

2.1 Histrico

Nos primrdios da histria da humanidade, os integrantes de uma tribo

realizavam relaes sexuais entre si (endogamia). Posteriormente, devido s
guerras e insuficincia do nmero de mulheres, os homens de uma mesma tribo
passaram a procurar mulheres de outras tribos para realizarem essas relaes,
antes mesmo de procurar aquelas que integravam sua tribo. Assim, comeava a ser
observado um comportamento de exclusividade, mesmo existindo algumas
civilizaes que ainda praticassem a poligamia.
Tanto entre os romanos como dentre os gregos, a famlia foi
constituda devido religio, na qual pessoas que tinham os mesmos antepassados
e cultos domsticos se reuniam para oferecer banquetes, orar para aqueles que j
haviam falecido. Segundo Fustel de Coulanges (2002, p. 45):

O que unia os membros da famlia era algo mais poderoso que o

nascimento, o sentimento ou a fora fsica: e esse poder se encontra na
religio do lar e dos antepassados. A religio fez com que a famlia
formasse um s corpo nesta e na outra vida.

Desta forma, para que o culto pudesse ser perpetuado, as famlias

deveriam ter filhos, j que as filhas ao se casarem participariam do culto dos
maridos. Segundo Fustel de Coulanges (2002, p. 57): Tanto a famlia como o culto,
s teria continuidade atravs dos vares; fato fundamental e cheio de
conseqncias.
A famlia na maioria das civilizaes tinha como seu chefe um homem,
patriarca, inicialmente por meio da poligamia, o que lentamente foi sendo
transformado em monogamia, e em seguida teve seu poder mais limitado,
principalmente nas sociedades ocidentais, tendo menor influncia sobre mulher e
filhos.

46
Com a vinda do cristianismo, as relaes sexuais foram destinadas
procriao, devendo haver a sua prtica apenas aps o casamento. S poderia
ento ocorrer um segundo casamento caso um dos cnjuges tivesse morrido, ou
cometido adultrio, sendo proibido pela igreja o divrcio e as unies informais.
No perodo que precedeu a Revoluo Industrial, a famlia, em conjunto
realizava sua atividade laborativa. O chefe da famlia praticava na maior parte das
vezes o trabalho artesanal, e sua esposa e filhos colaboravam com este encargo,
alm de, em casos excepcionais trabalharem tambm aprendizes com intuito de
aprender o ofcio desempenhado pela famlia.
De acordo com Silvio de Salvo Venosa (2006), a insero das
mquinas provocou a desagregao do trabalho familiar e a runa da diferena de
papis entre seus integrantes. O trabalho predominantemente artesanal no teve
vigor suficiente para concorrer com a produo realizada por mquinas, denominada
fabril. Assim, todos esses acontecimentos levaram a famlia um processo de
repersonalizao, sendo fatos notveis a entrada da mulher no mercado de trabalho
com sua sada de casa, e o rompimento da tradio dos filhos darem
prosseguimento a atividade laborativa exercida desde ento pelo pai. O ingresso da
mulher ao mercado de trabalho e dos filhos em outras atividades laborais, diversas
da realizada por seu pai/marido, tinha a finalidade de complementao da renda
obtida pelo chefe de famlia, com o salrio por eles adquiridos.
No entanto, esse foi um processo que ocorreu com a grande maioria
das famlias, tornando a mo-de-obra abundante, e trazendo prejuzo aos
trabalhadores, como baixos salrios, perodos de trabalho exaustivos e ms
condies de trabalho. Assim, insatisfeitos, esses trabalhadores passaram a se unir
e reivindicar medidas efetivas a serem tomadas pelo Poder Pblico, reclamando por
participao ativa no processo poltico. Nesse mpeto, as mulheres e jovens
puderam aproveitar para exigir seus direitos.
Houve ento movimentos feministas e de jovens no sculo XIX que
trouxeram os seguintes resultados: o maior acolhimento de unies informais entre
homem e mulher, que desencadearam no direito brasileiro o reconhecimento da
unio estvel como entidade familiar; maior complacncia da moral pblica; a
possibilidade da extino do casamento por outros motivos que no o adultrio e a
morte; igualdade entre homem e mulher com maior proteo desta; maior proteo

47
dos filhos, com a igualdade entre eles, no importando sua origem; novos papis
dos integrantes da famlia com a garantia dos direitos da personalidade para cada
um deles.
O Cdigo Civil de 1916 considerava a mulher como relativamente
incapaz para a prtica de atos e negcios jurdicos, deixando somente de o ser com
a lei 4.121/62, chamada de Estatuto da Mulher Casada.
A possibilidade de se extinguir o casamento por motivos diversos da
morte e adultrio ocorreu com a entrada em vigor da lei 6.515/77, Lei do Divrcio.
As unies livres, sob algumas circunstncias, passaram a ser
reconhecidas no direito brasileiro com a Constituio de 1988.
Assim,

pode-se

perceber

que

famlia

sofreu

modificaes,

conseqncia da evoluo, segundo Roberto Senise Lisboa (2004, p. 38, grifo do

autor):
Em suma, no h uma crise da famlia, como alguns defendem, mas o seu
redimensionamento, como uma conseqncia natural do desenvolvimento
da histria da humanidade. A famlia ps-moderna passa, destarte, por
uma repersonalizao das funes de seus membros.

Hoje, observa-se a prevalncia da igualdade e liberdade dentre os

membros da famlia em detrimento do regime patriarcal, as mulheres e os jovens
trabalham para seu prprio sustento e complementao do oramento familiar.
A famlia ps-moderna tem pouca interao entre seus membros, mas
suas funes esto remodeladas com base na igualdade de direitos entre homens e
mulheres e a no discriminao entre filhos.

2.2 Conceito

A Constituio Federal de 1988 foi um marco para o direito de famlia

brasileiro, pois atravs dela o conceito de famlia, que at ento apenas

48
compreendia aquela formada pelo matrimnio, passou a ter uma maior abrangncia,
alcanando as unies estveis e famlias monoparentais.
O conceito de famlia baseado na comunho matrimonial era na
verdade um instituto preocupado consigo mesmo, na sua manuteno e no na
plena realizao pessoal de seus membros, uma vez que o matrimnio era a nica
forma aceita e tida como legal de entidade familiar, bem como politicamente correta
a sua mantena assegurada a qualquer custo, sendo a dignidade pessoal de cada
um de seus membros, elemento que no importava.
Visava-se manter a paz, o equilbrio, segurana e coeso formal da
famlia, mesmo que seus integrantes no estivessem felizes e satisfeitos.
O doutor Leonardo Barreto Moreira Alves (2006, s.p.), promotor de
justia no Estado de Minas Gerais apresenta algumas razes para o casamento ter
sido durante muito tempo o nico meio de constituio de famlia:

A escolha do casamento como meio nico de constituio da famlia deuse por dois motivos essenciais. O primeiro foi o fato de, em decorrncia da
sociedade brasileira sempre ter tido a propenso de cultivar as tradies
crists, tal instituto j se encontrar impregnado na cultura nacional. O
segundo motivo reside na solenidade e publicidade inerentes ao rito
matrimonial: essas caractersticas, por certo, gerariam uma segurana
jurdica, a qual era favorvel manuteno do compromisso assumido
pelos nubentes.(Leonardo Barreto Moreira Alves. O reconhecimento legal
do conceito moderno de famlia: o art.5, II e pargrafo nico, da Lei n
11.340/2006 (Lei Maria da Penha).

O fator primordial para a admisso da unio estvel e da famlia

monoparental como entidades familiares foi o princpio da dignidade da pessoa
humana, que fez com que o entendimento em relao famlia fosse alterado, se
transformando em um ambiente apto satisfao pessoal de cada um de seus
membros, constitudo no somente por um vnculo jurdico, mas sim por um vnculo
ftico, o afeto.
Nas palavras do professor Cristiano Chaves de Farias (2002, s. p.):

Predomina, assim, um modelo familiar eudemonista, afirmando-se a busca

da realizao plena do ser humano. Alis, constata-se, finalmente, que a
famlia o locus privilegiado para garantir a dignidade humana e permitir a
realizao plena do ser humano.

49
Com a Lei Maria da Penha, definitivamente o conceito de famlia foi
mudado, atualizado, segundo o art.5, inciso II

39

, sendo formada no apenas por

aqueles que so aparentados, ligados biologicamente, mas tambm aqueles que

esto juntos por afinidade, vontade expressa.

Direito no deve decidir de que forma a famlia dever ser constituda ou

quais sero as suas motivaes juridicamente relevantes (...) Formando-se
uma que respeite a dignidade de seus membros, a igualdade na relao
entre eles, a liberdade necessria ao crescimento individual e a prevalncia
nas relaes de afeto entre todos, ao operador jurdico resta aplaudir, como
mero espectador. (CARBONERA, 1999, p.23).

Assim, todo o agrupamento que tenha o afeto como elemento

norteador dever ser reconhecido como famlia.

2.3 Espcies de Famlia

Como pde ser observado no tpico anterior, a famlia evoluiu no

decorrer dos tempos, no sendo mais possvel tratar como sinnimos famlia e
casamento, o que desde ento foi arraigado na sociedade pela Igreja Catlica.
Por isso, aps a entrada em vigor da Constituio, famlia passou a ser
um gnero do qual entidade familiar espcie. Segundo Roberto Senise Lisboa
(2004, p. 44): Entidade familiar todo grupo de pessoas que constitui uma famlia.
Assim, de acordo com a lei, a famlia pode ser composta: pelo
casamento civil; pela unio estvel; pela relao monoparental entre ascendente e

39

Art. 5 Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer
ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou
psicolgico e dano moral ou patrimonial:
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de
pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se
consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a
ofendida, independentemente de coabitao.
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual.

50
qualquer de seus descendentes, de acordo com a CF no seu art. 226 e pargrafos
40

.
A primeira entidade familiar, o casamento civil, constitudo por

pessoas fsicas de sexos opostos, realizado de modo solene e formal, e no incio

indissolvel. Esta instituio que por muitos anos foi a nica forma de constituio
da famlia, hodiernamente no mais a nica forma legtima, mas tem a mais vasta
normatizao dentre as outras entidades familiares. Isso ocorre devido ao fato do
casamento propiciar maior estabilidade e segurana para seus membros,
especialmente pelas conseqncias provenientes da sua concretizao, os direitos e
deveres materiais e no materiais entre os cnjuges e entre eles e sua prole.
A

segunda

entidade

familiar,

unio

estvel,

composta

informalmente por pessoas de sexos diferentes, de forma pblica, contnua e

duradoura com o intuito de estabelecer uma famlia, naturalmente submetida
regulamentao legal.
Por fim, h a relao monoparental, que aquela formada por qualquer
dos pais, que no mantm vnculo matrimonial com outrem, e seus descendentes.
Existem ainda outras famlias naturais que podem ser admitidas, uma
vez que o fato do legislador prever expressamente trs tipos de entidades familiares,
no impede a possibilidade de existncia de outras, tais como: unies homoafetivas,
outras relaes monoparentais etc..

40

Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.

1 - O casamento civil e gratuita a celebrao.
2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher
como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e
seus descendentes.
5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem
e pela mulher.
6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais
de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos.
7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o
planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos
educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte
de instituies oficiais ou privadas.
8 - O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram,
criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes.

51

3 HOMOAFETIVIDADE

3.1 Consideraes Gerais

fato que a homossexualidade sempre existiu, apresentando como

variante a forma pela qual era tratada pelos diferentes povos e civilizaes, tendo
sido considerada smbolo divino, bem como dever social, mais tarde sendo apenas
tolerada ou indiferente, culminando no repdio e criminalizao.
Na

Grcia,

as

relaes

homossexuais

tinham

um

carter

predominantemente pedoflico, uma vez que aconteciam nos ritos de passagem

vida adulta e iniciao sexual dos adolescentes que eram denominados de efebos.
O mestre destes jovens geralmente era um guerreiro, que se colocava a disposio
do jovem para lhe transmitir o seu conhecimento, sob a explicao de que deveria
trein-lo para as guerras onde no existiam mulheres, o que para aqueles era uma
honra, segundo Ivone M.C. Coelho de Souza (2001) apud Alexandre Miceli
Alcntara de Oliveira (2003, p. 28): Antes de ser reconhecido com adulto em seu
prprio gnero os jovens deveriam pois incursionar pelo sexo oposto, numa relao
de carter iniciativo, sempre restrita ligao entre o homem mais velho e o menino
imberbe.
A

educao

homossexualidade,

na

quanto

Grcia

reunia

mitologia

tanto

virilidade

repercutia

prtica

com
livre

a
da

homossexualidade. Na mitologia o casal masculino homossexual mais famoso de

que se tem notcia o formado por Zeus e Ganimede, havendo tambm alguns
relatos de raptos de jovens realizados por Apolo. A heterossexualidade entre os
gregos tinha por finalidade a procriao, sendo a homossexualidade sempre
presente em ambientes cultos, tendo o escopo de satisfao da libido. Importante
destacar

que

no

apenas

na

Grcia,

mas

em

diversas

civilizaes,

homossexualidade e a pederastia eram praticadas como forma de passagem vida

adulta e respeito aos mais velhos, sendo bem aceitas e integradas s suas culturas.

52
Em Roma, de forma bastante generalizada, pode-se afirmar que a
sodomia (atos na relao sexual entre homens e mulheres, ou entre casais
masculinos que envolvam relaes anais) no era dissimulada, mas ao mesmo
tempo tambm no era incitada. A homossexualidade era tida entre os patrcios
como um defeito de carter, baseada na correlao entre a idia da passividade
sexual impotncia poltica.
Mas

havia

uma

exceo

no

mundo

romano,

quando

homossexualidade era constatada em relao ao imperador. Os romanos faziam

ento uma aceitao calada, velada, devido ao poder quase que absoluto do
imperador divinizado pelo ttulo de augusto. Dentre os romanos, a correlao da
homossexualidade com defeito de carter e impotncia poltica foi interrompida pelo
imperador Adriano, que descrito por Alexandre Miceli Alcntara de Oliveira (2003,
p. 31):

Adriano era, alm de hbil guerreiro e administrador, um cultor e admirador

das artes e filosofias gregas, que considerava muito superiores s romanas.
Possuidor de um conhecimento enciclopdico, o seu reinado foi marcado por
inmeras viagens s provncias, que entraram para a histria como as
Viagens de Adriano.

Adriano se apaixonou ento por um jovem proveniente da sia Menor,

chamado Antnoo, assumindo publicamente seu amado que o acompanhava a todas
suas viagens. Com sua morte, Adriano determinou luto nacional, e com o objetivo de
imortaliz-lo colocou diversas esttuas suas em toda Roma, inclusive fundando a
cidade de Antinpolis.
No

entanto,

pode-se

afirmar

que

preconceito

contra

homossexualidade se originou das religies. As concepes bblicas so

provenientes do preceito judaico da preservao do grupo tnico, na qual todas as
relaes sexuais deveriam ser realizadas visando sempre a procriao.
Assim, qualquer prtica homossexual masculina era repudiada, pois
no visava procriao e tinha como resultado a perda de smen. A Igreja Catlica
baseada nas idias de So Toms de Aquino, de que o sexo se destinava
procriao, alm de por fim aos vazios demogrficos e a baixa expectativa de vida,

53
considerava a homossexualidade uma aberrao da natureza, transgresso ordem
natural, perverso.
O homossexualismo se tornou crime pela Santa Inquisio, no III
Conclio de Latro, em 1179.
Na Idade Mdia a homossexualidade era bastante comum em locais
em que os homens eram mantidos em regime de confinamento, isolados do mundo
como acampamentos militares e mosteiros.
Em Portugal no sculo XVI, as ordenaes do Reino puniam com o
degredo para o Brasil aqueles que cometessem crimes de feitiaria, homicdio,
estupro, sodomia, todos considerados crimes graves. Na poca da ocupao do
Brasil, a Europa, principalmente Portugal, passava por um perodo de ContraReforma, havendo reflexo no Brasil, inclusive com a transferncia da Santa
Inquisio. Para os portugueses, que eram fortemente catlicos, o casamento era
tido como uma instituio divina, com o apoio de toda sociedade, e era preocupao
extrema da Igreja e do Estado, inclusive no tocante intimidade do casal.
Diametralmente oposta era a realidade dos habitantes nativos do Brasil
naquela poca, que tinham como hbitos a poligamia, nudez e a prtica sexual, sem
quaisquer restries, o que conflitava com os padres europeus do sculo XVI,
famlia monogmica e patriarcal.
Ademais, questes como a virgindade e o celibato no tinham qualquer
valor para os nativos, sendo este ltimo muitas vezes condenado. Por meio dos
relatos de viajantes como, Pero Magalhes de Gandavo, Hans Staden, Carl Von
Martius, dentre outros, pode-se observar o costume por parte dos ndios brasileiros
do homossexualismo, primordialmente masculino.
Assim, neste ambiente liberal e sexualmente carregado, combinado ao
fato do Brasil estar localizado em lugar bastante longnquo da Europa, os europeus
que aqui viviam no demoraram a perder sua decncia puritana.
Por isso, a Igreja Catlica foi obrigada a mandar autoridades
Inquisitoriais que aqui aportavam com o objetivo de fiscalizar a moral catlica entre
colonos, ndios e principalmente entre os religiosos, freiras e padres. No entanto,
fatores como a extenso territorial, dificuldades da vida na colnia, e comportamento

54
desregrado dos religiosos compeliram a Igreja a ser mais tolerante nas suas aes e
dar sanes mais suaves.

3.2 Conceito

O fato de duas pessoas do mesmo sexo gostarem uma da outra j teve

vrias denominaes.
Segundo Alexandre Miceli Alcntara de Oliveira (2003, p. 17) a primeira
designao para essa conduta, denominada homossexualismo, foi criada pelo
mdico hngaro Karoly Benkert no ano de 1869, constitudo pela palavra grega
homo, que significa semelhante, e a palavra latina sexus, cujo significado a
sexualidade que ocorre entre pessoas do mesmo sexo.
No entanto, com o passar do tempo, houve a necessidade de mudar o
termo, uma vez que ele carregava consigo o sufixo ismo, que quer dizer doena.
Assim, essa conduta passou a ser chamada de homossexualidade, se
referindo ao modo de ser, agir de pessoas com relao sua sexualidade.
No entanto, neste trabalho se utilizar a palavra criada pela
Desembargadora do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Maria Berenice Dias
(2007), homoafetividade, composio de homo, semelhante e do termo affectu,
afeioado; ressaltando que a ligao entre pessoas de mesmo sexo a afetividade.

3.3 A Homossexualidade na Medicina e Psicologia

Durante o perodo da Idade Mdia, devido influncia da Igreja

Catlica, o homossexualismo como era chamado pela Medicina, era considerado
uma doena grave, que tinha como resultado a diminuio das faculdades mentais,
contagiosa, proveniente de um defeito gentico.

55
J mais recentemente, na dcada de 80, a Medicina baseada em
vrios estudos concluiu que o homossexualismo era, de acordo com Hlio Gomes
(2003, p. 470): uma perverso sexual que leva os indivduos a sentirem-se atrados
por outros do mesmo sexo, com repulsa absoluta ou relativa para os do sexo
oposto.
H ainda a opinio de Genival Veloso de Frana (2004, p. 234): Para
ns, o homossexualismo, por si s, a prova indiscutvel de uma personalidade
anormal, pelas profundas modificaes da conduta e da efetividade.
Frana ainda afirma (2004, p. 234): Seja qual for a sua etiologia, o
homossexual tem de ser encarado como algum que fez uma opo sexual e no
como antes, um caso estritamente mdico.
O homossexualismo considerado ainda um transtorno de identidade
sexual, de acordo com Genival Veloso de Frana (2004, p. 235):

No transtorno da identidade sexual, a pessoa se identifica sexualmente

com o mesmo sexo, imitando o sexo oposto ou agindo como se fora igual,
como nos casos do homossexualismo e do travestismo, que a sociedade
comea a aceitar como questo da preferncia de cada um.

Contudo, no ano de 1973 a Associao Americana de Psiquiatria

(APA) eliminou a homossexualidade da lista de distrbios mentais, graas a Robert
Spitzer, o seu maior entusiasta. Desta forma, no ano de 1985, o homossexualismo,
foi retirado do rol de doenas mentais, no mais constando no art.302 do Cdigo
Internacional

de

Doenas

(CID),

passando

assim

se

denominar

homossexualidade, sendo deslocado para o captulo dos Sintomas decorrentes de

Circunstncias Psicossociais, segundo Maria Berenice Dias (DIAS, 2007, s. p.).
No entanto, com o avano da Medicina e o passar dos anos,
pesquisas no campo da gentica tiraram algumas concluses, de acordo com
Eduardo Szklarz (2006, s. p.):

At que em 1991 o neurocientista anglo-americano Simon LeVay, gay

declarado, anunciou ter encontrado diferenas em crebros de homens
gays e hteros. LeVay examinou o hipotlamo, zona-chave da sexualidade
no crebro, e descobriu que a regio chamada INAH-3 era entre 2 e 3
vezes menor nos gays.

56

No entanto, surgiu outra hiptese:

Minhas pesquisas sugerem que algo acontece muito cedo na vida dessas
pessoas, provavelmente na vida pr-natal, diz LeVay.
Mas o qu? Parte da resposta veio em 1993 com as pesquisas de Dean
Hamer, do Instituto Nacional do Cncer, nos EUA. Hamer percebeu que
dentro das famlias havia muito mais gays do lado materno. A descoberta
atraiu sua ateno para o cromossomo X (mulheres tm dois
cromossomos X, enquanto os homens tm um X e um Y). Em seguida, a
descoberta: usando um escner, Hamer viu que uma regio do
cromossomo X, a Xq28, era idntica em muitos irmos gays. O que ele
descobriu no foi propriamente um nico gene gay, mas uma tira de DNA
transmitida por inteiro. (SZKLARZ, 2006, s. p.).

Na

opinio

do

pesquisador

Alan

Sanders,

da

Universidade

Northwestern, dos EUA, a homossexualidade teria origem gentica correspondente

a 40% nos gmeos: Os estudos com gmeos feitos at agora nos permitem uma
estimativa de que at 40% da orientao sexual venha dos genes". (SZKLARZ,
2006, s. p.).
Mas, dentro da medicina surgiu outra teoria, que afirma no serem os
genes os nicos responsveis pela homossexualidade:

Se os genes no explicam tudo, que outros elementos explicariam? Um

deles parece ser o desenvolvimento biolgico do feto ainda no tero. E
dessa rea que vm saindo as pesquisas mais promissoras. Uma delas a
teoria dos hormnios pr-natais. A idia que os hormnios sexuais
masculinos (andrgenos) se conectam s partes responsveis pelos
desejos sexuais no crebro e influenciam seu crescimento, tornando o
crebro mais tipicamente masculino ou feminino. A conexo dependeria
das protenas receptoras de andrgenos (AR, na sigla em ingls). Imagine
que cada clula do crebro seja uma casa. As ARs funcionariam como o
porto dessas casas, que controla a entrada de pessoas. Sabe-se que a
quantidade e a localizao desses portes so diferentes nos homens e
nas mulheres. Cientistas j constataram, por exemplo, que o hipotlamo
masculino tem mais ARs que o feminino.
Essa teoria supe que a homossexualidade nos homens causada por
"portes" que restringem a entrada de andrgenos nas regies
responsveis pela sexualidade, formando um crebro submasculinizado.
Nas mulheres, esses portes facilitariam entradas maiores, construindo
uma estrutura supermasculinizada. Tudo conseqncia do nmero de ARs
de cada feto - o que talvez se deva carga gentica. (SZKLARZ, 2006,
s.p.).

57
E por fim, interessante transcrever uma ltima teoria bastante
curiosa:

O novo desafio dos pesquisadores entender quais as origens de um

fenmeno recm-descoberto: a existncia de irmos mais velhos parece
afetar a sexualidade dos mais novos. o chamado "efeito big brother". O
cientista canadense Ray Blanchard acompanhou 7 mil pessoas e viu que a
maioria dos gays nasce depois de irmos homens e heterossexuais.
Blanchard e o colega Anthony Bogaert calcularam que cada irmo mais
velho aumenta em 33% a possibilidade de o menor ser gay. Um garoto
com 3 irmos mais velhos tem o dobro de possibilidade de ser gay que
outro sem irmo mais velho. Um garoto com 4 irmos mais velhos tem o
triplo. Ter irms mais velhas no altera a probabilidade de o menino ser
gay.
Para alguns, a explicao est na convivncia familiar: depois de dar luz
vrios homens, a me trataria o caula como a menina que ela no teve.
Os irmos mais velhos tambm tenderiam a "dominar" o mais novo,
influindo em seus sentimentos sobre si e os demais. Outra hiptese vem da
biologia. "Os fetos masculinos talvez acionem uma reao imunolgica na
me ao produzirem substncias que ameaam seu equilbrio hormonal",
diz o cientista Qazi Rahman, da Universidade de East London. Segundo
ele, o corpo da me acionaria um alarme para produo de anticorpos
contra protenas ou hormnios do beb. Cada novo feto masculino
intensifica a resposta, e o acmulo de anticorpos redirecionaria a
diferenciao tipicamente masculina para uma mais feminina, gerando
orientao homossexual nos filhos seguintes. (SKLARZ, 2006, s. p.).

Nem mesmo o pai da psicanlise, Freud, teve sustentao cientfica

que comprovasse sua teoria de que, mes superprotetoras e pais ausentes
poderiam levar o filho a ser homossexual.
J no campo da Psicologia, a homossexualidade considerada um
distrbio de identidade e no como uma doena, no sendo de carter hereditrio,
nem mesmo uma opo que o indivduo faa conscientemente.
Neste sentido, o Conselho Federal de Psicologia emitiu a resoluo de
n 001/99, determinando que os profissionais da rea da psicologia no exeram
aes que possam favorecer a patologizao de comportamentos ou prticas
homoafetivas, bem como no orientar pacientes para tratamentos no solicitados ou
que tenham o intuito de curar a homoafetividade.
Outra questo a ser refletida sobre a homossexualidade ser tratada
como uma opo. No lgico e razovel defender tal posicionamento, uma vez
que ningum escolheria algo que lhe trouxesse discriminao e preconceito, muitas
vezes dentro da prpria famlia e da sociedade.

58
Alm disso, o termo mais acertado a ser utilizado orientao sexual:
O termo orientao sexual considerado mais apropriado do que opo
sexual ou preferncia sexual. Mas por qu ? Estudos recentes realizados
dentro da sexualidade mostram que ainda na infncia, a tendncia sexual
comea a se desenhar motivo este o termo opo sexual inadequado,
uma vez que a tendncia sexual comea a se manifestar mais ou menos
aos sete anos de idade. Neste perodo a criana ainda no possui uma
capacidade avaliativa e que possamos chamar de escolha. O que
geralmente ocorre que a criana nesta idade tenta reunir-se s crianas
do sexo que iro se identificar psicologicamente e se este no estiver de
acordo com a fisiologia, ela tende a ser discriminada pelas outras crianas.
(FERRAZ, 2008, s. p.).

Assim, como se pode concluir, nem a Medicina, que atualmente est

em seu estgio mais avanado, e nem mesmo a Psicologia, que segundo o
Dicionrio Michaelis (2007, s. p.), a cincia que trata da mente e de fenmenos e
atividades mentais, ainda no conseguiram de forma indubitvel explicar a origem e
as causas da homoafetividade.

3.4 Unio Homoafetiva no Direito Brasileiro

Atualmente no direito ptrio no h lei ou norma que regulamente

expressamente a unio entre pessoas do mesmo sexo.
Os tribunais tm proferido decises no sentido de reconhecer essas
unies como sociedades de fato, outros como entidades familiares e por fim alguns
no proferindo decises de mrito, respaldados na justificativa de que no h
qualquer previso legal.
Para aqueles tribunais que entendem ser as unies homoafetivas tais
como sociedade de fato, tm a justificativa de que este no seria o caso de qualquer
investigao sobre a vida ntima dos envolvidos. Ademais, a smula 380 do STF

41

tem sido utilizada como fundamento para esse posicionamento, sendo concedidos
apenas efeitos patrimoniais nesses casos. Assim, essa relao jurdica acaba

41

Smula 380 STF: Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a
sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum.

59
regulamentada pelo direito das obrigaes, sendo seu respectivo processo remetido
s Varas Cveis para sua apreciao pelos magistrados.
O afirmado anteriormente fica bem evidente nos seguintes julgados do
Tribunal de Justia de So Paulo e Tribunal de Justia de Minas Gerais
respectivamente:

Ementa: Unio de pessoas do mesmo sexo Ao declaratria de unio

estvel Competncia de uma das Varas Cveis Inconformismo
Desacolhimento Ausncia de se semelhana com o art. 226 39, da CF
Objeto da ao relacionado com o direito obrigacional Precedente
apreciado pela Cmara Especial deste E. Tribunal Deciso mantida
Recurso desprovido. (4769234400 Rel. Grava Brazil TJSP 09-02-07).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DECLARATRIA DE UNIO
HOMOAFETIVA - PARTILHA DE BENS - COMPETNCIA - BENS
ADQUIRIDOS EM COMUM DURANTE REFERIDA UNIO CONVIVNCIA ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO NO PODE SER
CONSIDERADA COMO ENTIDADE FAMILIAR - QUESTO AFETA AO
DIREITO DAS OBRIGAES - INCOMPETNCIA DA VARA DE FAMLIA.
"A homologao do termo de dissoluo da sociedade estvel e afetiva
entre pessoas do mesmo sexo cumulada com partilha de bens e guarda,
responsabilidade e direito de visita a menor deve ser processada na Vara
Cvel no especializada, ou seja, no tem competncia para processar a
referida homologao a Vara de Famlia. No caso, a homologao guarda
aspecto econmicos, pois versa sobre a partilha do patrimnio comum"
(S.T.J. Resp. 148.897.MG- DJ-06-04-98 -Resp. 502.995 - RN - Rel.
MINISTRO FERNANDO GONALVES - Julg. 26-04-05).

Alm disso, cabe a um dos envolvidos na unio comprovar que

participou efetivamente na conquista dos bens adquiridos durante o perodo de
convivncia, sendo ento o patrimnio repartido pela metade e em alguns casos em
parcela menor. Essa soluo parece ser plausvel apenas em se tratando de
separao entre os conviventes.
No entanto, quando se trata de morte de um deles, ao outro apenas
devido a meao, sendo a metade restante concedida aos parentes, que em muitos
casos tratavam de forma hostil a orientao sexual do convivente de cujus. Esses
mesmos parentes no so herdeiros necessrios, hiptese em que se configura
claramente enriquecimento ilcito, com prejuzo do outro convivente que despendeu
anos e esforo junto ao convivente falecido para conquistar o patrimnio, objeto da
meao.

60
Mas, faz-se necessrio observar que o vnculo que sustenta esta
relao entre indivduos do mesmo sexo a afetividade e no um vnculo
obrigacional, essas pessoas so conviventes e no scios que tm a finalidade de
lucro em seu negcio (no caso a relao homoafetiva).
Assim, este no um posicionamento que solucione por completo a
questo das unies homoafetivas, alm do que cabe ressaltar que a smula 380 do
STF foi editada antes mesmo do reconhecimento das unies estveis como entidade
familiar, sendo, portanto antiquada e ineficaz.
Um segundo posicionamento encontrado nos tribunais, em especial no
vanguardista Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, e capitaneado pela
Desembargadora Maria Berenice Dias, o de que as unies homoafetivas devem
ser tratadas nas Varas de Famlia e Sucesses, uma vez que devido omisso do
legislador o operador do direito deve se valer do art. 4 da Lei de Introduo do
Cdigo Civil

42

, aplicando a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito,

que no primeiro ano do curso de Direito nos ensinado.

Pelo fato da unio homoafetiva ser uma relao que tem como vnculo
o afeto, nada mais lgico e certo que realizar a aplicao da analogia com a unio
estvel que tambm possui esta mesma ligao. Pelo que foi anteriormente
explicitado que, afirma-se ser obrigatria a apreciao dos magistrados e tribunais
das questes relativas s unies homoafetivas, pois no podem se eximir da
prestao jurisdicional, nas palavras de Zeno Veloso (2005) apud Maria Berenice
Dias (2007, p. 186):

A omisso do legislador leva ao surgimento de um crculo perverso. Diante

da inexistncia da lei, a justia rejeita a prestao jurisdicional. Sob a
justificativa de que no h uma regra jurdica, negam-se direitos. Confundese carncia legislativa com inexistncia de direito. O juiz no pode excluir
direitos alegando ausncia de lei. Olvida-se que a prpria lei reconhece a
existncia de lacunas no sistema legal, o que no o autoriza a ser omisso.
A determinao que julgue (LICC 4 e CPC 126): quando a lei for omissa,
o juiz decidir. Inclusive lhe so apontadas as ferramentas a serem
utilizadas: analogia, costumes e princpios gerais de direito. O julgador no
se exime de sentenciar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No pode
se pronunciar com um non liquet (no est claro), abstendo-se de julgar
alegando que no encontrou na lei soluo para o litgio. A denegao de
justia agride direitos fundamentais.
42

Art. 4 Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os
princpios gerais de direito.

61

Alm disso, o legislador ao prever apenas as trs categorias de

entidades familiares: casamento, unio estvel e famlia monoparental, no o fez
taxativamente, uma vez que o art.226 da CF

40

uma clusula geral de incluso de

acordo com Paulo Luiz Netto Lbo (2002), neste sentido tambm Roberto Senise
Lisboa (2004, p. 45-46):

O simples fato de o constituinte ter se limitado a prever trs categorias de

entidades familiares no pode se constituir numa proibio de
reconhecimento de outras entidades familiares, j que o ordenamento
jurdico, ao regular determinadas categorias (o casamento, a unio estvel
entre o homem e a mulher e a relao entre ascendente e o descendente),
no excluiu a possibilidade da existncia de outras (outras relaes
monoparentais, as unies homoafetivas etc.).

So aplicveis ainda os princpios da dignidade da pessoa humana

bem como o da igualdade, previstos no art. 1, inciso III
5, caput

45

43

; art. 3, inciso IV

44

e art.

da CF, visto que os homoafetivos devem ser tratados de forma digna, e

no discriminatria em virtude de sua orientao sexual, j que a Constituio, base

e fundamento de todo o direito ptrio, veda qualquer tipo de discriminao e
preconceito.
Ademais, o direito deve regulamentar os fatos sociais, e quando o
legislador tarda a faz-lo, cabe ento jurisprudncia se posicionar pioneiramente
sempre atenta evoluo pela qual a sociedade passa.

43

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios
e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico
44
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer
outras formas de discriminao
45
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

62
A seguir, deciso proferida pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul:

EMENTA:
APELAO
CVEL.
UNIO
HOMOAFETIVA.
RECONHECIMENTO. PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
E DA IGUALDADE. de ser reconhecida judicialmente a unio
homoafetiva mantida entre duas mulheres de forma pblica e ininterrupta
pelo perodo de 16 anos. A homossexualidade um fato social que se
perpetua atravs dos sculos, no mais podendo o Judicirio se olvidar de
emprestar a tutela jurisdicional a unies que, enlaadas pelo afeto,
assumem feio de famlia. A unio pelo amor que caracteriza a entidade
familiar e no apenas a diversidade de sexos. o afeto a mais pura
exteriorizao do ser e do viver, de forma que a marginalizao das
relaes homoafetivas constitui afronta aos direitos humanos por ser forma
de privao do direito vida, violando os princpios da dignidade da pessoa
humana e da igualdade. Negado provimento ao apelo. (SEGREDO DE
JUSTIA) (Apelao Cvel N 70012836755, Stima Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria Berenice Dias, Julgado em
21/12/2005).

Na esfera previdenciria, existe j h algum tempo uma Instruo

Normativa que o Instituto Nacional de Seguridade Social baixou, de n 20/2000 em
decorrncia da Ao Civil Pblica de n 2000.71.00.009347-0, que concedeu
benefcios previdencirios para companheiros homossexuais, visualizando assim,
que o Estado, por meio de um de seus rgos, equiparou a unio homoafetiva
unio estvel.
Em 2006, a lei n 11.340 ou lei Maria da Penha entrou em vigor,
trazendo consigo fortes e determinantes alteraes no direito brasileiro. O intuito da
lei, primeiramente, foi o de coibir a violncia domstica contra a mulher. No entanto,
seus arts. 2 46 e 5, pargrafo nico

39

trouxeram proteo da unio entre pessoas

do mesmo sexo da violncia familiar e domstica, o que nada mais do que

reconhec-las como entidade familiar digna de tutela do Estado.
O que foi afirmado pode ser comprovado pelo fato de que a lei disse
expressamente em seu art. 2 46, que a proteo mulher independe da orientao
sexual que ela tenha, e mais no art.5, pargrafo nico

39

que afirma que as

situaes dos seus incisos de I a III, chamadas pela prpria lei de relaes pessoais,
46

Art. 2 Toda mulher, independentemente de classe, raa, etnia, orientao sexual, renda, cultura,
nvel educacional, idade e religio, goza dos direitos fundamentais inerentes pessoa humana,
sendo-lhe asseguradas as oportunidades e facilidades para viver sem violncia, preservar sua
sade fsica e mental e seu aperfeioamento moral, intelectual e social.

63
independem da orientao sexual dos envolvidos. Assim, se essas relaes
pessoais que independem da orientao sexual dos envolvidos so protegidas da
violncia que ocorra no ambiente domstico, aquela que venha a ocorrer em um
ambiente familiar, so ento as unies de pessoas do mesmo sexo entidades
familiares.
Desta forma, se a lei regula apenas as relaes entre mulheres, pelo
princpio constitucional da igualdade

45

, essa proteo abrange tambm as unies

homoafetivas masculinas. A partir da entrada em vigor desta lei, no cabe mais aos
tribunais e juzes se utilizarem da justificativa de que h omisso legislativa sobre o
assunto, sob pena de negar vigncia a lei federal, alm de que devero tramitar os
processos sobre esse assunto nas Varas de Famlia e Sucesses.
Portanto, sempre que se verificar a unio de duas pessoas do mesmo
sexo de forma pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o escopo de
famlia, e diante do que foi acima exposto, deve-se reconhecer unio homoafetiva
os direitos e obrigaes decorrentes de uma unio estvel.

3.5 Relaes Patrimoniais entre Companheiros

Os tribunais e a doutrina brasileira tm divergido quanto s relaes

patrimoniais entre companheiros, sendo possvel verificar duas correntes distintas.
A primeira delas aquela que no considera o vnculo afetivo que
originou a relao entre os conviventes, sendo imprescindvel apenas a anlise da
contribuio direta ou indireta do suposto convivente para a constituio do
patrimnio conquistado. Para efeito de esclarecimentos, neste trabalho adota-se o
entendimento de Fbio de Oliveira Vargas (2007, s. p.) sobre contribuio direta:

Ao capitularmos a unio homoafetiva como sociedade de fato, sob a Teoria

da Contribuio Direta, imputamos ao parceiro sobrevivo o pesado nus de
comprovar sua participao efetiva na construo do patrimnio
hereditrio, atravs de aportes financeiros diretos.
[...]

64
Por contribuio indireta, pode-se entender qualquer prestao, que no
seja aporte financeiro direto, mas que, de alguma forma, contribua para a
configurao do esforo comum entre os companheiros.

Esta corrente entende que a relao entre os companheiros, na

verdade, nada mais do que uma sociedade de fato. Por meio deste entendimento,
ao convivente que perdeu seu companheiro no so devidos direitos sucessrios,
mas no mximo a metade dos bens em comum, observando sempre que esta no
uma regra absoluta. Assim, ao companheiro do convivente falecido dever ser-lhe
dado bens que sejam proporcionais sua contribuio direta ou indireta no
patrimnio adquirido por ambos, no caso de morte ou mesmo de separao da
unio. Nas palavras de Maria Berenice Dias (2002, s. p.):

No emprestando qualquer relevo ou significado natureza do

relacionamento das partes, invoca-se o art. 1.363 do Cdigo Civil, que
regula a sociedade de fato: Celebram contrato de sociedade as pessoas
que mutuamente se obrigam a combinar seus esforos ou recursos, para
lograr fins comuns. Portanto, o fundamento para o deferimento da partilha
de bens no o reconhecimento de um estado condominial decorrente da
vida em comum, mas a mera repulsa possibilidade de enriquecimento
injustificvel.

No entanto, esta corrente demanda trabalhosas e considerveis provas

da existncia da unio, uma vez que na maioria dos casos so relacionamentos que
guardam certa discrio. Importante a observao de Dias (2002, s. p.):

Tais solues restam por gerar um descabido beneficiamento dos

familiares distantes que, normalmente, rejeitavam, rechaavam e
ridicularizavam a orientao sexual do de cujus. De outro lado, na ausncia
de parentes, acaba havendo o recolhimento da herana ao Estado pela
declarao de vacncia, em prejuzo de quem deveria ser reconhecido
como titular dos direitos hereditrios.

J a segunda corrente aplica unio homoafetiva os mesmos efeitos

jurdicos da unio estvel, considerando-a como entidade familiar. Assim, em certas
ocasies devido ao convivente a meao (no caso de uma separao), e em
outras, como no caso de morte, o companheiro considerado na ordem de vocao

65
hereditria, sendo concedido este direito sob prova de ter sido a relao estvel e
aparente.
Ao contrrio da primeira, esta segunda corrente considera o vnculo
afetivo que liga os companheiros, garantindo os mesmo direitos sucessrios que a
unio estvel confere. Por isso, esta a posio adotada por este trabalho, uma vez
que a unio homoafetiva considerada uma entidade familiar, equiparada a unio
estvel e como tal deve ter a aplicao de seus efeitos na separao e direitos
sucessrios.

3.6 Unio Homoafetiva no Direito Estrangeiro

Segundo Maria Berenice Dias (2007), no mbito internacional podem

ser encontrados 4 (quatro) tipos de modelos quanto s unies homoafetivas: o
expandido, o intermedirio, aqueles que no impedem a criminalizao dessas
unies, mas no entanto no fazem nada para proteg-las, e por fim pases que
consideram o homossexualismo como crime.
O modelo expandido aquele em que o pas adota polticas de no
discriminao,

estabelecendo

aes

afirmativas,

bem

como

apoiando

as

organizaes homossexuais.
J o modelo intermedirio aquele em que no h criminalizao,
proibindo medidas discriminatrias, mas no aponta iniciativas positivas a fim de
resolver o problema.
Em um terceiro modelo de tratamento das unies homoafetivas esto
os ordenamentos que apenas impedem a criminalizao, entretanto no tomam
qualquer deciso com o intuito da proteo dos direitos fundamentais.
E por fim, o ltimo modelo, enquadram-se os pases islmicos, onde a
homossexualidade considerada crime, podendo ser a sano aplicada a pena de
morte.

66
No mundo, hoje, pode-se verificar que os pases esto em diferentes
fases de reconhecimento destas unies, indo desde a no concesso de direitos, em
seguida permitindo o registro delas, e por fim o reconhecimento de casamento com
os mesmos direitos para casais homo e heteroafetivos.
O reconhecimento dessas unies recebeu diversos nomes, de acordo
com os locais em que foram realizadas. Assim so termos utilizados: same sex
marriage, civil unions e domestic partnerships.
Assim, segundo a enciclopdia virtual Wikipedia (SAME SEX
MARRIAGE, 2008, s.p.):

Same-sex marriage is a term for a governmentally, socially, or religiously

recognized marriage in which two people of the same sex live together as a
family. Other terms for this type of relationship include "gay marriage",
"gender-neutral marriage," "equal marriage," "lesbian marriage," "same-sex
civil marriage", "marriage equality", "homosexual marriage," "single-sex
47
marriage", "same-gender marriage" or just simply "marriage" .

Atualmente, os pases que reconhecem o casamento entre pessoas do

mesmo sexo so: Holanda (2001), Blgica e Massachusetts (estado), nos Estados
Unidos (2004), Canad e Espanha (2005) e frica do Sul (2006).
A Holanda, pioneira no reconhecimento da unio entre pessoas do
mesmo sexo, exige dos companheiros que pelo menos um deles seja holands ou
ao menos resida no pas.
No Brasil, no entanto os casamentos entre homoafetivos no
permitido, nem mesmo entre interessados que sejam provenientes de pases em
que esse tipo de casamento seja permitido. O fundamento desta afirmao se
baseia no art.1.514 do Cdigo Civil

48

, que estabelece a distino de sexo entre os

cnjuges como requisito, alm da Lei de Introduo ao Cdigo Civil determinar que

47

Casamento do mesmo sexo um termo para o casamento reconhecido governamentalmente,

socialmente, ou religiosamente no qual duas pessoas do mesmo sexo vivem juntas como uma
famlia. Outros termos para este tipo de relacionamento incluem casamento gay, casamento de
gnero neutro, casamento de semelhantes, casamento lsbico, casamento civil do mesmo
sexo, casamento igualitrio, casamento homossexual, casamento de um nico sexo,
casamento de mesmo gnero ou apenas simplesmente casamento.
48
Art. 1.514. O casamento se realiza no momento em que o homem e a mulher manifestam, perante
o juiz, a sua vontade de estabelecer vnculo conjugal, e o juiz os declara casados.

67
se aplicam aos casamentos realizados no Brasil a lei brasileira, de acordo com o
art.7, 1 49.
Assim, nem mesmo os consulados podem realizar o casamento entre
homoafetivos, pois segundo a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, da
qual o Brasil signatrio, em seu art.5 aliena f

50

, determina que os consulados

respeitem a lei do pas receptor em relao s suas funes notariais e registrais.

Outra forma de unio entre homoafetivos bastante comum em outros
pases a civil. Sua denominao varia de acordo com o pas em que ela
estabelecida, assim como suas regras. De acordo com a enciclopdia virtual
Wikipedia (CIVIL UNION, 2008, s. p., grifo do autor):

The terms used to designate recognized same-sex unions are not

standardized, and vary widely from country to country. Governmentsanctioned relationships that may be similar or equivalent to civil unions
include civil partnerships, registered partnerships, domestic partnerships,
significant relationships, reciprocal beneficiary relationships, common-law
marriage, adult interdependent relationships, life partnerships, stable
unions, civil solidarity pacts, and so on. The exact level of rights, benefits,
obligations, and responsibilities also varies, depending on the laws of a
particular country. Some jurisdictions allow same-sex couples to adopt,
while others forbid them to do so, or allow adoption only in specified
51
circumstances .

Assim, as unies entre pessoas do mesmo sexo so denominadas civil

unions, e tm como espcies as chamadas civil partnerships (parcerias civis),
domestic partnerships (parcerias domsticas), unregistered partnerships (parcerias
no-registradas) e registered partnerships (parcerias registradas).
49

Art. 7 - A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim
da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia.
1 - Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira quanto aos impedimentos
dirimentes e s formalidades da celebrao.
50
Art. 5 - As funes consulares consistem em:
f) agir na qualidade de notrio e oficial de registro civil, exercer funes similares, assim como
outras de carter administrativo, sempre que no contrariem as leis e regulamentos do Estado
receptor;
51
Os termos usados para designar unies do mesmo sexo reconhecidas no so padronizados e
variam amplamente de pas para pas. Relacionamentos sancionados pelo Governo podem ser
similares ou equivalentes s unies civis englobando parcerias civis, parcerias registradas,
parcerias domsticas, relacionamentos expressivos, relacionamentos reciprocamente beneficiados,
casamento de direito consuetudinrio, relacionamentos adultos interdependentes, parcerias de vida,
unies estveis, pactos de solidariedade civis, e assim por diante. O exato nvel de direitos,
benefcios, obrigaes, e responsabilidades tambm variam, dependendo da lei de cada pas em
particular. Algumas jurisdies permitem casais do mesmo sexo adotarem, enquanto outras os
probem de adotar, ou permitem adoo em circunstncias especficas.

68
Para melhor entendimento, importante definir cada uma das espcies
de unies civis que so encontradas mundialmente.
As

registered

partnerships

ou

civil

partnerships

so

unies

semelhantes s unies estveis do Brasil, onde so garantidos aos conviventes

direitos similares aos que so concedidos queles unidos por meio do matrimnio
tradicional, como por exemplo, direito herana, ao benefcio de penso por morte,
guarda do filho do companheiro, seguro de vida do parceiro, adoo de um mesmo
sobrenome, acompanhamento hospitalar, e etc..
Alguns exemplos de pases que admitem este tipo de unio so:
Dinamarca (1989), Noruega (1993), Sucia (1995), Frana (1999), Alemanha e
Portugal (2001), ustria (2003), Sua (2005), Eslovnia, Repblica Tcheca e Irlanda
(2006), Uruguai (2008), Hungria (aprovada, mas s aplicvel a partir de 01/01/2009),
dentre outros.
Os Estados Unidos da Amrica apresentam estados e territrios que
diferem entre si sobre a admisso destas unies. Mas dentre eles, aqueles que as
reconhecem esto: Hava (1996), Vermont (1999), Distrito de Columbia (2001),
Connecticut (2005) e New Hampshire (2008).
H ainda outros pases em que apenas uma ou algumas regies
reconhecem estas. Enquadram-se nesta modalidade: Brasil, onde s o estado do
Rio Grande do Sul a reconhece, a Argentina devido ao Ro Negro e Buenos Aires, e
Mxico, onde admitido na Cidade do Mxico.
As domestic partnerships so um pouco diferentes. Elas so
caracterizadas por serem sociedades de fato, em que ambos os companheiros tm
uma vida em comum de convivncia, mas apresentam ausncia de oficializao
deste vnculo. No entanto, facultada a estes casais a utilizao de Acordos de
Parceria Domstica (o que seria nosso Contrato de Convivncia), com o escopo de
garantir os direitos pessoais e patrimoniais nos moldes do casamento.
Quando a parceria domstica existir, mas no tiver sido feito seu
respectivo acordo, caber aos conviventes comprovar judicialmente a estabilidade e
durabilidade da sua unio.
De acordo com a Enciclopdia Virtual Wikipedia (DOMESTIC
PARTNERSHIP, 2008, s.p., grifo do autor): A domestic partnership is a legal or

69
personal relationship between two individuals who live together and share a common
domestic life but are not joined in a traditional marriage or in a civil union 52.
Ela pode ser encontrada nos Estados Unidos da Amrica em
Washington, Nova Jersey, Maine e Califrnia.
J as unregistered partnerships so encontradas em poucos pases,
tais como Austrlia, Crocia e Colmbia.
Assim, como pde ser verificado o reconhecimento das unies
homoafetivas uma realidade, que vem sendo legalizada em diversos pases do
mundo, principalmente entre os desenvolvidos.

52

Uma parceria domstica um relacionamento legal ou pessoal entre dois indivduos que vivem
juntos e dividem uma vida domstica comum mas no esto unidos em um casamento tradicional
ou em uma unio civil.

70

4 ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO

4.1 Adoo por Casal Homoafetivo no Direito Estrangeiro

A adoo por casal homoafetivo j foi aceita e reconhecida por

diversos pases no mundo.
Assim, so pases que admitem esta adoo: Alemanha, Blgica,
Dinamarca, Espanha, Islndia, Noruega, Holanda, Reino Unido e Sucia, informao
extrada do artigo escrito por Bruce Crumley para Time em parceria com a CNN:
Nine European countries currently permit gay end lesbian couples to adopt children:
Germany, Belgium, Denmark, Spain, Iceland, Norway, The Netherlands, the U.K.,
and Sweden 53. (CRUMLEY, 2008, s. p.).
De acordo com a Enciclopdia Virtual Wikipedia (2008), Guam (ilha no
Oceano Pacfico), Andorra (principado que se localiza no meio de Espanha e
Frana), frica do Sul, alm dos estados e territrios de Colorado, Connecticut,
Distrito de Columbia, Illinois e Indiana tambm permitem este tipo de adoo. J o
site da The Lectric Law Library traz ainda alm daqueles estados norte-americanos
outros, Alaska, Califrnia, Massachusetts, Minnesota, Nova Jersey, Nova York,
Oregon, Vermont e Washington.
No Canad apenas alguns territrios permitem, so eles: Columbia
Britnica, Manitoba, Newfoundland, Labrador, Nova Scotia, Ontrio, Quebec,
Saskatchewan, Territrios do Noroeste e Nunavut.
Na Austrlia apenas duas regies concedem a adoo para casais
homoafetivos, o territrio da Capital Australiana e na Austrlia Ocidental.
Muitas pesquisas vm sendo feitas entre os pases que compem a
Unio Europia, bem como entre aqueles que so candidatos a nela ingressar.
53

Nove pases europeus correntemente permitem casais de gays e lsbicas adotarem crianas:
Alemanha, Blgica, Dinamarca, Espanha, Islndia, Noruega, Holanda, Reino Unido e Sucia.

71
Dentre elas interessante mencionar duas: a realizada pelo EOS Gallup Europe em
2003 e outra realizada em 2006, denominada Standard Eurobarometer 66, que
envolveu vrios institutos de pesquisa nos diversos pases participantes, comandada
pela TNS Opinion & Social, um consrcio criado entre Taylor Nelson Sofres e EOS
Gallup Europe.
Na primeira pesquisa, realizada durante o perodo de 21 a 27 de
Janeiro de 2003, 15.074 cidados europeus foram entrevistados, originrios dos
pases que compunham a Unio Europia em 2003: Blgica, Dinamarca, Alemanha,
Espanha, Irlanda, Itlia, Luxemburgo, Holanda, Grcia, ustria, Portugal, Finlndia,
Frana, Sucia e Reino Unido.
Por meio da pesquisa se constatou que o pas que apresenta maior
porcentagem de pessoas favorveis adoo por casal homoafetivo a Holanda
com 64%. Em seguida, aparecem Alemanha e Espanha com 57%, e 54% na
Dinamarca. J entre os pases que tm uma maioria significativa que discorda esto,
Chipre com 84%, Grcia 87%, Malta 86% e por fim a Romnia com 85%.
bastante curiosa a anlise da pesquisa levando em considerao o
quesito sexo. Dentre as mulheres europias o ndice de aprovao da adoo por
casais homoafetivos foi de 48%, e j a dos europeus do sexo masculino foi de 36%.
A idade das pessoas pesquisadas tambm revela que quanto mais
jovens, maiores so as taxas de aprovao, 54% entre pessoas de 15 a 24 anos. No
entanto, entre pessoas com 55 anos ou mais, a porcentagem cai para 28%.
As convices religiosas tambm influenciam de forma intensa, pois de
acordo com o EOS Gallup Europe, entre aqueles que se disseram ateus, o ndice de
aprovao foi de 58%, enquanto que os mulumanos apresentaram 33%. J
pessoas de outras religies pareceram indecisas. Os cristos se apresentam
tambm bastante relutantes quanto adoo, apenas 38% foram favorveis.
A pesquisa tambm mostrou que as populaes com maior nvel
educacional foram as mais favorveis a adoo por casais homoafetivos.
A segunda pesquisa, realizada pela TNS Opinion & Social, foi
requerida pela Comisso Europia, Administrao de Comunicao Geral, Opinio
Pblica e Mdia Monitorada. Em relao outra pesquisa realizada em 2003, esta se

72
apresenta bastante resumida e focada apenas na aprovao, sem fazer maiores
menes idade, sexo etc.
As entrevistas foram feitas a 29.152 pessoas, entre os dias 06 de
setembro a 10 de outubro de 2006, nos seguintes pases: Holanda, Sucia,
Dinamarca, ustria, Blgica, Espanha, Alemanha, Luxemburgo, Frana, Reino
Unido, Irlanda, Itlia, Finlndia, Repblica Tcheca, Portugal, Eslovnia, Hungria,
Litunia, Eslovquia, Grcia, Chipre, Latvia, Malta, Polnia, Bulgria e Romnia.
Dentre esses pases, apenas Bulgria e Romnia no faziam parte da Unio
Europia dos 25 pases.
O pas com maior porcentagem de pessoas favorveis foi a Holanda
com 69%, seguida por Sucia 51%, Dinamarca e ustria 44%, Blgica e Espanha
43%, Alemanha 42%, Luxemburgo 39%, Frana 35% e Reino Unido com 33%. Os
demais pases pesquisados apresentaram ndices menores de aprovao,
destacando-se Malta e Polnia com a menor porcentagem, 7%, e Latvia com 8%.
A Unio Europia formada pelos 25 pases j descritos teve 32% de
aprovao quanto autorizao da adoo por casais homossexuais.
Assim, pode-se perceber que o nmero de pases que permitem a
adoo por casal homoafetivo bastante significativo, e as pesquisas demonstram
que essa uma questo bastante polmica em muitas naes.

4.2 Ausncia Legislativa

No direito ptrio, atualmente, no existe legislao federal expressa no

sentido de vedar ou regulamentar a possibilidade de adoo por casais
homoafetivos.
O Estatuto da Criana e do Adolescente no faz qualquer meno no
sentido de proibir casais de pessoas de mesmo sexo adotarem, nem mesmo
fazendo qualquer referncia orientao sexual do adotante, como se pode
observar no art. 42, caput do Estatuto 4.

73
Assim, da mesma forma que a lei no determina a relevncia da
orientao sexual do adotante, considerando sempre que onde a norma no
restringe, no cabe aos intrpretes e aplicadores do direito faz-lo, a adoo
considerada permitida.
Atualmente, o Projeto de Lei n 2.285/2007, que tem o objetivo de
implantar o Estatuto das Famlias, de autoria do deputado Sergio Barradas Carneiro
do PT da Bahia, est atualmente tramitando na mesa Diretora da Cmara dos
Deputados, aguardando parecer da CSSF (Comisso de Seguridade Social e
Famlia).
Esse projeto de lei traz uma relevante alterao no Direito de Famlia
Brasileiro, pois em seu art. 68, pargrafo nico, inciso II

54

, traz expressamente a

adoo como um direito para pessoas que constituam uma unio homoafetiva.
Contudo, enquanto no h lei expressa que regulamente a aplicao
ao caso concreto de forma afirmativa, os tribunais mais vanguardistas e humanistas
vm deferindo a adoo casais homossexuais, sendo orientados pelo chamado
realismo jurdico, no qual o direito deve se enquadrar realidade por meio da
analogia e dos princpios gerais do direito aos fatos sociais, e no querer mud-los
ou mesmo desconsiderar sua existncia.
Portanto, mesmo a adoo por casais homossexuais no sendo
proibida, pois o que a lei no probe permitido, os tribunais vm de forma
crescente decidindo favoravelmente sobre esta questo. O Estatuto das Famlias,
sem dvida alguma, traria uma maior segurana jurdica aos parceiros desta unio,
inclusive para o prprio adotando, que teria direitos sucessrios e patrimoniais sobre
o patrimnio de ambos os adotantes.

54

Art. 68. reconhecida como entidade familiar a unio entre duas pessoas de mesmo sexo, que
mantenham convivncia pblica, contnua, duradoura, com objetivo de constituio de famlia,
aplicando-se, no que couber, as regras concernentes unio estvel.
Pargrafo nico. Dentre os direitos assegurados, incluem-se:
I guarda e convivncia com os filhos;
II a adoo de filhos;
III direito previdencirio;
IV direito herana

74
4.3 Interesse do Menor

No existem impedimentos para a concretizao desta adoo. Assim,

nada mais coerente que deva prevalecer o disposto no art.43 do Estatuto da Criana
e do Adolescente

31

, o deferimento da adoo quando houver reais vantagens ao

adotando, bem como se fundando em motivos legtimos, somado ao art.6 55, do

mesmo dispositivo legal, em que est presente o princpio da prevalncia dos
interesses do menor, considerando sempre os fins sociais e o bem comum.
Quando a adoo foi idealizada pelo legislador brasileiro, este sups
que as crianas aptas para a adoo s permaneceriam em orfanatos e instituies
de abrigo de forma provisria.
No entanto, a realidade brasileira bastante diferente. Nos orfanatos e
instituies as crianas que l chegam com o intuito de serem adotadas, acabam
morando, sua estadia se torna definitiva at que elas alcancem a maioridade e no
tenha outro caminho a no ser ir morar nas ruas, favelas etc..
De acordo com Regina Futino e Simone Martins (2006), estudos
realizados por Ren Spitz com crianas que moravam em orfanatos, crianas
institucionalizadas, demonstraram a importncia da ligao dos pais com o infante.
Ele observou bebs em condies consideradas adequadas de alimentao e
moradia em orfanatos, mas que, no entanto, no tinham colo, ateno e carinho.
Elas apresentaram em seu desenvolvimento o que ele chamou de hospitalismo,
que consistia basicamente no desenvolvimento lento, perda do apetite, do peso, a
diminuio das interaes, e em outros casos, a morte.
J Bowlby, segundo Regina Futino e Simone Martins (2006), exps a
presena de necessidades nos bebs que excediam as fisiolgicas, de forma inata,
consistente no contato com outros seres humanos, que ele chamou de apego. Ele
foi o primeiro a observar que as experincias que uma criana tem na infncia,
influem na forma como ela estabelece relaes com o mundo. Assim, o modo como
a criana foi cuidada seria responsvel pelo auxlio na formao de um modelo de si
prpria, que ela tomar como base em vrios momentos da vida.
55

Art. 6 Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se dirige, as
exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da
criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.

75
Assim, possvel deduzir que ao adotando necessrio um ambiente
familiar bastante acolhedor e afetivo, estimulando sempre o bem-estar dos seus
integrantes.
Entre os candidatos a uma possvel adoo, verifica-se a inclinao
dos futuros adotantes de evitarem a adoo de crianas maiores de dois anos. Esta
tendncia tem sua justificativa na dificuldade de educ-las, uma vez que, como
passaram um longo tempo em orfanatos acabaram por adquirir maus hbitos.
Algumas crianas mais velhas apresentam um comportamento um
pouco agressivo em relao aos adotantes, com o intuito de test-los e saber at
onde so capazes de lhes tolerarem, pois inconscientemente no esto dispostas a
mais uma vez serem abandonadas.
Alm da preferncia por crianas novinhas, a demora no processo da
adoo, ocasionam a concentrao cada vez maior de crianas com idades
avanadas nestas instituies.
Conforme Regina Futino e Simone Martins (2006), Ballone afirma que
as crianas devido falta de contato afetivo e estmulo, acabam apresentando
atraso

no

desenvolvimento

de

alguns

sistemas

cerebrais,

sendo

suas

manifestaes: choro e busca freqente pelos pais, afastamento emocional, falta de

interesses por atividades, perda de hbitos adquiridos em seu desenvolvimento
familiar anterior, indiferena s recordaes dos pais e/ou sensibilidade excessiva
ao entrar em contato com lembranas passadas.
Mesmo que se argumente que os funcionrios de orfanatos sejam
dedicados, ainda assim apenas desempenham o seu trabalho, no lhes sendo
exigido

afeto,

cuidado

individualizado,

essenciais

para

saudvel

desenvolvimento destas crianas, resultando em carncia tanto material como

emocional daquelas.
De acordo com Julie Steenhuysen (2007) da Agncia de Informaes
REUTERS, notcia publicada no dia 20 de dezembro de 2007, crianas na Romnia,
que foram retiradas de orfanatos e colocadas em casas adotivas tiveram melhora no
raciocnio, linguagem e outras habilidades intelectuais que estavam defasadas,
devido sua permanncia nos orfanatos.

76
Segundo Julie Steenhuysen da Reuters (2007), Charles Nelson, do
Childrens Hospital Boston e professor da rea de Pediatria da Universidade de
Medicina da Harvard, afirmou que crianas que vivem em orfanatos apresentam
quocientes de inteligncia menores que as crianas da mesma idade que nunca
moraram em orfanatos: Kids who stay in institutions have greatly diminished IQs.
Afirma ainda que o quociente de inteligncia dessas crianas se encontra abaixo da
marca de 70, o que nos Estados Unidos equivalente mdia de pessoas com
retardamento mental: Their IQs were in the low- to mid-70s. In the United States,
that would meet the criteria for mental retardation. Com o estabelecimento dessas
crianas em lares adotivos, aquelas que tinham mais de 2 (dois) anos obtiveram um
ganho de 8 a 10 pontos no quociente de inteligncia. J aquelas com menos de 2
(dois) anos, tiveram um aumento de 12 a 15 pontos no seu QI.
Nas palavras do deputado Federal Marcos Rolim citado no trabalho de
Tereza Maria Machado Lagrota Costa (2004, p. 16):

Temos, no Brasil, cerca de 200 mil crianas institucionalizadas em abrigos

e orfanatos. A esmagadora maioria delas permanecer nesses espaos de
mortificao e desamor at completarem 18 anos porque esto fora da
faixa de adoo provvel. Tudo o que essas crianas esperam e sonham
o direito de terem uma famlia no interior das quais sejam amadas e
respeitadas. Graas ao preconceito e a tudo aquilo que ele oferece de
violncia e intolerncia, entretanto, essas crianas no podero, em regra,
ser adotadas por casais homossexuais. Algum poderia me dizer por qu?
Ser possvel que a estupidez histrica construda escrupulosamente por
sculos de moral lusitana seja forte o suficiente para dizer: - "Sim,
prefervel que essas crianas no tenham qualquer famlia a serem
adotadas por casais homossexuais? Ora, tenham a santa pacincia. O
que todas as crianas precisam cuidado, carinho e amor. Aquelas que
foram abandonadas foram espancadas, negligenciadas e/ou abusadas
sexualmente por suas famlias biolgicas. Por bvio, aqueles que as
maltrataram por surras e suplcios que ultrapassam a imaginao dos
torturadores; que as deixaram sem terem o que comer ou o que beber,
amarradas tantas vezes ao p da cama; que as obrigaram a manter
relaes sexuais ou atos libidinosos eram heterossexuais, no mesmo?
Dois neurnios seriam, ento, suficientes para concluir que a orientao
sexual dos pais no informa nada de relevante quando o assunto cuidado
e amor para com as crianas. Poderamos acrescentar que aquela
circunstncia tambm no agrega nada de relevante, inclusive, quanto
futura orientao sexual das prprias crianas, mas isso j seria outro
tema. Por hora, me parece o bastante apontar para o preconceito vigente
contra as adoes por casais homossexuais com base numa pergunta: "que valor moral esse que se faz cmplice do abandono e do sofrimento
de milhares de crianas?

77
Os casais homossexuais e os homossexuais solteiros no buscam na
adoo crianas do perfil mais requisitado: ainda beb, olhos azuis e brancas. Ao
contrrio, eles buscam aquelas que apresentam necessidades especiais, bem como
as crianas negras.
Essa no uma realidade presente apenas no Brasil, mas como se
ver a seguir, ocorre tambm nos Estados Unidos da Amrica:

As single, lesbian and gay people seek to adopt, however, more children
with special needs may be adopted. This is because single, lesbian and gay
people have traditionally been prohibited from adopting and are often more
flexible than married couples about adopting older, disable or
56
underprivileged children . (ADOPTION, 2008, s. p.).

Uma reportagem publicada na Revista Veja de 11 de julho de 2001:

Conheci meu filho em um orfanato do Rio, em meados de abril de 1997. J

na primeira visita, aquele menino franzino, de apenas 1 ano e 6 meses, me
chamou a ateno. Foi amor primeira vista. Lembro-me de t-lo tomado
nos braos e dizer: '
Eu vou mudar a sua vida e voc vai mudar a minha'
.
Quando o conheci, sua certido registrava apenas o nome da me. Pai,
desconhecido. Hoje, ele filho de Angelo Barbosa Pereira e me
desconhecida. Faz quatro anos que ele chegou e posso garantir que minha
qualidade de vida melhorou. No acho relevante o fato de eu ter orientao
homossexual.
No vejo diferena entre mim e outros pais. Um pai no homossexual,
nem heterossexual, nem mdico, nem bicheiro, nem nada. Pai pai e nada
mais. Minha sexualidade nada tem a ver com a dele. Se um dia ele
perguntar com todas as letras, responderei com todas as letras. No h
bondade na adoo. ato de amor ou no nada. Se falo sobre isso
abertamente, para incentivar outras pessoas a fazer o mesmo.
Angelo B. Pereira, professor e tradutor de ingls e alemo. (BUCHALLA,
2001, s. p.).

Um estudo realizado nos Estados Unidos, publicado pela Revista Veja

de 25 de junho de 2003, merece ser mencionado: Estudo recente feito nos Estados
Unidos com base em dados do Instituto de Estatstica americano mostra que os
casais de gays e lsbicas estudam mais que os casados heterossexuais e ganham
25% mais. (ANTUNES, 2003, s. p.).

56

Enquanto lsbicas, gays e solteiros buscam adotar, de qualquer forma, mais crianas com
necessidades especiais podem ser adotadas. Isto acontece porque solteiros, lsbicas e gays tem
sido tradicionalmente proibidos de adotar e so freqentemente mais flexveis que casais casados
em se tratando de adotar crianas mais velhas, desqualificadas para adoo e desprivilegiadas.

78
Por meio deste estudo, mais uma vantagem ao adotando
demonstrada. Pelo fato dos homossexuais terem uma condio econmica melhor,
sero capazes de proporcionar uma boa educao e bem estar aos adotados.
Assim, para que a adoo ocorra no necessrio analisar a
orientao sexual dos adotantes, mas sim se esto presentes o equilbrio emocional,
estabilidade profissional, maturidade, disponibilidade afetiva a fim de educar uma
criana, capacidade para amar, conscincia do papel que desempenharo na vida
da criana, resultando em uma ambiente familiar saudvel.
Portanto, diante de todo o exposto para que seja deferida a adoo se
deve observar sempre se ela atender ao interesse do menor, e ser baseada em
vantagens reais.

4.4 Questo Social

Outra questo bastante relevante a social, referente a um possvel

preconceito da sociedade em relao aos filhos de casais homoafetivos.
O preconceito realmente poder atingir essas crianas, mas cabe aos
pais e mes prepar-los para que enfrentem o mundo, sendo sinceros desde
sempre sobre sua orientao sexual, sem entrar em detalhes, e lhes d o maior
apoio possvel, inclusive se necessrio por meio de profissionais da rea de
Psicologia e Psiquiatria, para que adotante e adotado saibam lidar mais facilmente
com o eventual preconceito, de acordo com o psiclogo Paulo Bonana (2006, s.p.):

Se o casal tem dvidas sobre o tema ou est inseguro de como tratar a

criana, penso que o acompanhamento de um psiclogo poderia ser til.
Com respeito criana no temos porque patologizar a situao.
Diariamente crianas vo ao psiclogo, isto independente da orientao
sexual dos pais ou de serem adotadas ou no. Cada caso um caso e
deve ser observado com critrio, sem patologizar a situao, mas tambm
sem negar-lhe caso seja necessrio acompanhamento de um psiclogo.

No entanto, essa no ser a primeira vez que filhos sofrero um

possvel preconceito devido condio de seus pais.

79
Num passado no muito distante, quando a separao e o divrcio
eram mal vistos no Brasil, os filhos de pais e mes separados sofreram
discriminao e preconceito, o que durou apenas at que os mais conservadores se
acostumassem com a nova realidade social, e nem por isso tiveram traumas e
problemas psicolgicos.
Isso tambm ocorreu com os filhos e filhas de mes solteiras, o que
hoje no se considera mais anormal. No entanto, a sociedade no se choca mais
com esses fatos.
Assim, os filhos de casais homoafetivos esto sujeitos sim ao
preconceito, da mesma forma que os filhos dos negros, ndios etc..
Um estudo realizado pelo Departamento de Justia do Canad (2006)
chamado Childrens Development of Social Competence Across Family Types,
constatou que na maioria das pesquisas com crianas que tinham famlias formadas
por homoafetivos do sexo feminino e crianas com famlias formadas de modo
tradicional (pai e me), ambas apresentaram os mesmos nveis e qualidades de
competncia social, alm de pesquisas com casais homoafetivos masculinos
sugerirem a mesma coisa. O estudo constatou ainda, que existem diferenas
marginais, apontando que pais homoafetivos podem ser mais autoritrios, sensveis,
queridos e positivamente engajados com seus filhos do que os casais
heterossexuais, de acordo com o seguinte excerto:

The strongest conclusion that can be drawn from the empirical literature is
that the vast majority of studies show that children living with two mothers
and children living with a mother and a father have the same levels and
qualities of social competence. A few studies suggest that children with two
lesbian mothers may have marginally better social competence than
children in traditional nuclear families, even fewer studies show the
opposite, and most studies fail to find any differences.
[]
Given the currently available literature, an objective evaluation of empirical
research supports one conclusion: Whether a childs two parents are
heterosexual or lesbian or gay has no significant discernable impact on that
childs social competence.
[]
This lack of difference in childrens social competence may be due to the
fact that, on the whole, children do best with maximum positive attention
from committed parents. Most studies show that the quality of parental
socialization in two-parent lesbian and gay families is equal to that seen in
two-parent heterosexual families. The few studies that report differences

80
almost uniformly find marginal differences favouring gay and lesbian
families: overall, gay and lesbian parents may be marginally authorative,
warm, sensitive and positively engaged with their children than
heterosexual parents. (DEPARTAMENT OF JUSTICE CANADA, Research
report: childrens development of social competence across family types,
57
2006, p. 49-50) .

Pelo termo competncia social, pode-se entender a capacidade da

criana de se relacionar com os demais indivduos em geral, bem como estar
ajustada no ambiente escolar.
Portanto, no importar para o desenvolvimento social da criana se
ela for criada por um casal homossexual ou heterossexual, mas sim serem
consideradas apenas as condies que os futuros pais oferecero para o adotando.
Em uma entrevista concedida ao jornal O SEXO (2006), o psiclogo e
sexlogo Paulo Bonana, respondeu ao reprter algo que nos leva a fazer uma
reflexo. O reprter perguntou a ele de que forma os pais adotivos deveriam
proceder quando a criana os rejeitasse pelo fato de serem gays, e prontamente,
Paulo Bonana respondeu: Interessante essa sua pergunta, na minha prtica clnica
j escutei muitos relatos de pais que abandonaram ou discriminaram os filhos por
eles serem gays, mas at hoje nunca escutei de um filho que tivesse rejeitado o pai
ou a me.
O problema com a sexualidade dos pais no um entrave para os
filhos, mas sim em relao s pessoas conservadoras, inflexveis que compem uma
parcela de nossa sociedade.
57

A mais forte concluso que pode ser extrada da literatura emprica que a vasta maioria dos
estudos mostram que crianas vivendo com duas mes e crianas vivendo com uma me e um pai
tem os mesmos nveis e qualidades de competncia social. Poucos estudos sugerem que crianas
com duas mes lsbicas podem ter de forma marginal competncias sociais melhores que crianas
em famlias nucleares tradicionais, mesmo que alguns estudos mostrem o oposto, e muitos estudos
falhem em encontrar quaisquer diferenas.
[...]
Dada a literatura disponvel atualmente, uma avaliao objetiva da pesquisa emprica sustenta uma
concluso: Se os pais de uma criana so heterossexuais ou homossexuais no h impacto
substancial compreensvel na competncia social da criana.
Esta ausncia de diferena na competncia social pode ser devido ao fato de, no geral, crianas
fazem o melhor com a maior ateno possvel de pais comprometidos. Muitos estudos mostram que
a qualidade da socializao dos pais em famlias homossexuais igual quelas vistas em famlias
heterossexuais. Poucos estudos que relatam diferenas quase de forma uniforme encontram
diferenas marginais favorecendo famlias homossexuais: geralmente, homossexuais podem ser
autoritrios marginalmente, queridos, sensveis e engajados positivamente com seus filhos do que
pais heterossexuais.

81

4.5 Aspectos Psicolgicos

A adoo por casais homossexuais fez surgir algumas questes sobre

a ocorrncia de um eventual prejuzo criana. Muito se especula sobre a
orientao sexual dos pais ou mes ser fator determinantemente absoluto para a
orientao sexual dos adotados e a necessidade da presena dos papis de pai e
me na educao dessas crianas.
H ainda pessoas que argumentam no sentido de duvidarem que uma
famlia composta de uma forma no tradicional seja responsvel por ocasionar na
criana problemas e distrbios de ordem psicolgica e mental. Existem ainda os
crticos mais severos, que sustentam a possibilidade dos pais homoafetivos
abusarem sexualmente das crianas que adotaram.
Em primeiro lugar bom esclarecer que a homoafetividade ou
homossexualidade no sinnimo de promiscuidade. Assim, no o fato da
orientao sexual que determinar se os indivduos sero bons pais. A
heterossexualidade no garante nada, pois assim como existem homossexuais
inconseqentes e vadios, h heterossexuais que tambm o so. Assim, no se pode
generalizar, devendo ser analisado cada caso em particular. Um estudo realizado
por Patrick Leung, Stephen Erich, Heather Kanenberg, da Universidade de Houston
nos Estados Unidos constatou que homoafetivos so capazes de estabelecer
relaes positivas, encorajadoras e afetuosas com seus filhos:

When the literature on family functioning of gay and lesbian parents and
their children is reviewed, the results strongly suggest that lesbian mothers
and gay fathers are capable of fostering warm, positive, encouraging
relationships. Several studies of lesbian mothers revealed that they are as
child focused, loving, confident, nurturing, and responsive as their
heterosexual counterparts (Golombok, Spencer, & Rutter, 1983; Miller,
Jacobsen, & Bigner, 1981; Tasker & Golombok, 1995). (LEUNG, A
comparison of family functioning in gay/lesbian, heterosexual and special
58
needs adoptions, 2005, p. 1034) .
58

Quando a literatura do funcionamento de famlias com pais gays e lsbicas e seus filhos
reexaminada, os resultados fortemente sugerem que pais homossexuais so capazes de criar
relaes afetuosas, positivas e encorajadoras. Diversos estudos com mes lsbicas revelaram que

82

Alm disso, existe acompanhamento de equipe de profissionais no

procedimento da adoo primordialmente para avaliar o ambiente em que a criana
poder ter uma possvel moradia, a fim de garantir sempre o bem estar da criana,
bem como avaliar seus futuros tutores.
Outro aspecto que se ressalta que existem vrios estudos na rea da
Psicologia que j comprovaram que os filhos de casais do mesmo sexo so to
saudveis mental e fisicamente quanto os filhos de heterossexuais. Alm desses
estudos, entidades de mbito nacional nos Estados Unidos j se pronunciaram
oficialmente sobre o assunto, no sentido de apoiar a adoo por casais
homoafetivos. Uma vez que por meio de revises de vrios estudos, constataram
no se tratar de algo que traga nocividade e perigo educao e criao de uma
criana.
De acordo com a American Psychological Association (APA),
Associao Americana de Psicologia no houve nenhum estudo que encontrasse
desvantagens aos filhos de homoafetivos em relao aos de heteroafetivos, alm de
afirmar que o ambiente familiar proporcionado por casais homossexuais est to
apto a apoiar o crescimento psicossocial dos seus filhos, quanto aqueles de casais
heterossexuais:

Not a single study has found children of lesbian or gay parents to be

disadvantaged in any significant respect relative to children of heterosexual
parents. Indeed, the evidence to date suggests that home environments
provided by lesbian and gay parents are as likely as those provided by
heterosexual parents to support and enable children'
s psychosocial growth
59
. (PATTERSON, Conclusion, 2008, s. p.).

J a Associao Americana de Pediatras (American Academy of

Pediatrics), afirmou em nota oficial que crianas com pais homossexuais podem ter
elas so to focadas em seu filho, amorosas, confiantes, educadoras, e compreensivas como suas
contrapartes heterossexuais (Golombok, Spencer, & Rutter, 1983; Miller, Jacobsen, & Bigner, 1981;
Tasker & Golombok, 1995). (LEUNG, Uma comparao do funcionamento da famlia em adoes
de gay/lsbicas, heterossexuais e com necessidades especiais, 2005, p. 1034)
59
Nem um nico estudo encontrou filhos de pais homossexuais que esto em desvantagem em
nenhum respeito s crianas de pais heterossexuais. De fato, a evidncia at hoje sugere que os
ambientes familiares fornecidos por pais homossexuais so to bons quanto aqueles fornecidos por
pais heterossexuais para sustentar e permitir o crescimento psicossocial.

83
as mesmas vantagens e expectativas de sade, ajustamento e desenvolvimento que
filhos de pais heterossexuais; alm de merecerem saber que a relao com ambos
os pais/mes estvel e legalmente reconhecida:

Children deserve to know that their relationships with both of their parents
are stable and legally recognized. This applies to all children, whether their
parents are of the same or opposite sex. The American Academy of
Pediatrics recognizes that a considerable body of professional literature
provides evidence that children with parents who are homosexual can have
the same advantages and the same expectations for health, adjustment,
and development as can children whose parents are heterosexual. When
two adults participate in parenting a child, they and the child deserve the
60
serenity that comes with legal recognition . (American Psychological
Association, Professional Association Policies, 2008, s.p.).

Existem pesquisas realizadas pelo Family Research Institute, sob a

coordenao de Paul Cameron, que apresentam resultados opostos daqueles acima
mencionados, demonstrando possveis prejuzos criana devido convivncia em
famlias homoparentais.
No entanto, estas pesquisas consideram a homossexualidade uma
doena contagiosa, que teria como conseqncia uma tendncia a criminalidade.
Contudo, elas no so confiveis, pois exibem fatores como inconsistncia
metodolgica, manipulao de resultados e falsificao de dados.
De acordo com a Associao Americana de Psicologia, Paul Cameron
um ativista antigay declarado, expulso da Associao em 1983 por ter violado os
mais elementares princpios ticos da Psicologia.
Os estudos que ele realizou ocorreram no lapso temporal de 1983 e
1984 em oito cidades norte-americanas. As principais crticas a ele dirigidas so:
divulgao de uma pesquisa como sendo de mbito nacional, sendo que na verdade
os dados foram coletados em poucas cidades; a maior parte dos entrevistados no
chegaram a completar os questionrios; os dados no so representativos a ponto
de sustentar as anlises realizadas; a grande margem de erro da amostra nunca foi
60

Crianas merecem saber que seus relacionamentos com ambos os pais so estveis e
reconhecidos legalmente. Isto se aplica a todas as crianas, se seus pais so do mesmo sexo ou
do sexo oposto. A Academia Americana de pediatras reconhece que um considervel corpo de
literatura profissional fornece evidncia que filhos de pais que so homossexuais podem ter as
mesmas vantagens e as mesmas expectativas de sade, acomodao e desenvolvimento que
filhos de pais heterossexuais. Quando dois adultos participam na paternidade/maternidade de uma
criana, eles e a criana merecem a tranqilidade que vem com o reconhecimento legal.

84
divulgada; as entrevistas foram mal dirigidas e no respeitaram procedimentos
uniformes; mesmo durante a coleta dos dados. Assim, as pesquisas de Cameron
so citadas em diversos trabalhos exemplificando a distoro de resultados.
Outras entidades que tambm apiam a adoo por casal homoafetivo
so: American Academy of Child Adolescent Psychiatry (1999), American Academy
of Family Physicians (2002), American Academy of Matrimonial Lawyers (2004),
American Anthropological Association (2004), American Bar Association (2003, 1999
e 1995), American Medical Association (2004), American Psychiatric Association
(2002, 2000 e 1997), American Psychoanalytic Association (2002 e 1997), Child
Welfare League of America (1988), National Association of Social Workers (2002) e
North America Council on Adoptable Children (1998).
Outra questo que merece ser analisada aquela referente a uma
possvel influncia da orientao sexual dos pais na orientao dos filhos. Num
estudo realizado por Elizabeth Zambrano (2006), coordenadora do projeto; Roberto
Lorea (2006), Ndia Meinerz (2006), Leandra Mylius (2006) e Priscilla Borges
(2006), denominado O direito homoparentalidade Cartilha sobre as famlias
constitudas por pais homossexuais, h a demonstrao de que esse mais um
temor proveniente do preconceito, uma vez uma pesquisa mostra que a
porcentagem de filhos de homoafetivos que se consideravam heterossexuais era de
mais de 90% dos pesquisados:

No estudo de Bailey et al.(199559), mais de 90% dos filhos adultos de pais

gays se consideravam heterossexuais. A orientao sexual dos filhos no
est diretamente relacionada com a quantidade de tempo que viveram com
seus pais. Os autores concluem no haver evidncia disponvel com base
emprica para que haja impedimento da custdia da criana para pais gays
e mes lsbicas, usando como justificativa os efeitos na orientao sexual
dos filhos. (ZAMBRANO, O direito Homoparentalidade Cartilha sobre as
famlias constitudas por pais homossexuais, 2006, p. 26).

A Associao Americana de Psicologia ainda trouxe em seu site

pesquisas que demonstram que no h um determinismo na orientao sexual dos
filhos apenas pelo fato dos pais serem homossexuais. Nelas, foi observado que em
todos os estudos, a grande maioria dos filhos de homoafetivos se considerou

85
heterossexuais. interessante notar, que na pesquisa de Huggins somente 1 (um)
adolescente afirmou ser homossexual, e filho de heterossexuais, vejamos:

Sexual Orientation. A number of investigators have also studied a third

component of sexual identity, sexual orientation (Bailey, Bobrow, Wolfe, &
Mickach, 1995; Bozett, 1980, 1987, 1989; Gottman, 1990; Golombok &
Tasker, 1996; Green, 1978; Huggins, 1989; Miller, 1979; Paul, 1986; Rees,
1979; Tasker & Golombok, 1997). In all studies, the great majority of
offspring of both lesbian mothers and gay fathers described themselves as
heterosexual. Taken together, the data do not suggest elevated rates of
homosexuality among the offspring of lesbian or gay parents. For instance,
Huggins (1989) interviewed 36 adolescents, half of whom had lesbian
mothers and half of whom had heterosexual mothers. No children of lesbian
mothers identified themselves as lesbian or gay, but one child of a
61
heterosexual mother did; this difference was not statistically significant .
(PATTERSON, Children of Lesbian & Gay Parents, 2008, s. p.).

Segundo Maria Berenice Dias (2007, s. p.):

Na Califrnia, h pesquisadores que desde meados de 1970 vm

estudando famlias no-convencionais, hippies que vivem em comunidade,
casamentos abertos e criados por mes lsbicas e pais gays. O trabalho
concluiu que crianas com os dois pais do mesmo sexo so to ajustadas
quanto os filhos de casais heterossexuais. Nada h de incomum quanto ao
desenvolvimento do seu papel sexual. As meninas so to femininas
quanto as outras, e os meninos, to masculinos como os demais. Os
pesquisadores no encontraram at o momento nenhuma tendncia
importante no sentido de que filhos de pais homossexuais venham a tornarse homossexuais.
Portanto, a heterossexualidade dos pais no garantia de quase nada.

Assim, a orientao sexual dos pais no fator determinador da

orientao sexual de seus filhos, pois se assim o fosse, como explicar filhos de
heterossexuais que so homossexuais?

61

Orientao Sexual. Um nmero de investigadores j estudou um terceiro componente na identidade

sexual, orientao sexual. (Bailey, Bobrow, Wolfe, & Mickach, 1995; Bozett, 1980, 1987, 1989;
Gottman, 1990; Golombok & Tasker, 1996; Green, 1978; Huggins, 1989; Miller, 1979; Paul, 1986;
Rees, 1979; Tasker & Golombok, 1997). Em todos os estudos, a grande maioria da descendncia
de mes e pais homossexuais se descreveu como heterossexuais. Empregados juntos, os dados
no sugerem taxas elevadas de homossexualidade entre a descendncia de mes e pais
homossexuais. Por exemplo, Huggins (1989) entrevistou 36 adolescentes, metade deles tinha mes
homossexuais e a outra metade mes heterossexuais. Nenhum dos filhos de mes homossexuais
se identificou como gay ou lsbica, mas um filho de me heterossexual se identificou como
homossexual, esta diferena no estatisticamente expressiva.

86
Passa-se agora a tratar da necessidade do papel de pai e me na
criao de crianas. imprescindvel que a criana adotada tenha contato com
pessoas de ambos os sexos. Mas, no entanto no se faz necessrio que sejam
esses representados por pai e me, sendo suficiente o contato com tios, tias,
amigos, amigas, avs etc..
Ademais, ter duas mes ou dois pais no trar qualquer problema ao
adotado, pois se assim fosse, aqueles que foram criados por mes/pais solteiros,
devido ausncia paterna/materna teriam obrigatoriamente sua orientao sexual
direcionada a pessoas do mesmo sexo que o seu, devido falta de uma das duas
figuras em seus lares.
E por fim, um ltimo ponto a ser debatido a possvel conexo entre
homoafetividade e pedofilia. Este um dos argumentos que alguns utilizam para
justificar a proibio de uma adoo por casal homoafetivo. No entanto, a
Associao Americana de Psicologia j se posicionou sobre o assunto, afirmando
no haver nenhuma tendncia maior de ocorrncia de pedofilia em homossexuais, e
que est ligao entre homossexualidade e pedofilia no tem bases em nehuma
literatura de investigao sobre o tema:
Available evidence reveals that gay men are no more likely than
heterosexual men to perpetrate child sexual abuse. (Groth & Birnbaum,
1978; Jenny et al., 1994; Sarafino, 1979). ()
Fears that children in custody of lesbian or gay parents might be at
heightened risk for sexual abuse are without basis in the research literature
62
. (PATTERSON, Children of Lesbian & Gay Parents, 2008, s. p.).

A American Civil Liberties Union (ACLU), outra entidade norteamericana tambm emitiu seu posicionamento sobre esta questo, afirmando que
90% dos casos de abuso infantil so cometidos por heterossexuais homens. Alm
disso, em um estudo de 269 casos de abuso infantil, apenas 2 (dois) ofensores eram
gays ou lsbicas. Esse estudo ainda concluiu que, o risco de uma criana ser

62

Evidncia disponvel revela que homens gays no so mais propensos que homens heterossexuais
a cometer abuso infantil. (Groth & Birnbaum, 1978; Jenny et al., 1994; Sarafino, 1979). ()
Preocupaes com crianas em custdia de pais homossexuais que poderiam ter riscos maiores de
sofrer abuso sexual esto sem fundamento na literatura de investigao.

87
molestada por seus parentes heterossexuais 100 vezes maior do que por algum
indivduo que se identifique como homossexual:

There is no connection between homosexuality and pedophilia. All of the

legitimate scientific evidence shows that. Sexual orientation, whether
heterosexual or homosexual, is an adult sexual attraction to others.
Pedophilia, on the other hand, is an adult sexual attraction to children.
Ninety percent of child abuse is committed by heterosexual men. In one
study of 269 cases of child sexual abuse, only two offenders were gay or
lesbian. Of the cases studied involving molestation of a boy by a man, 74
percent of the men were or had been in a heterosexual relationship with the
boy'
s mother or another female relative. The study concluded that "a child'
s
risk of being molested by his or her relative'
s heterosexual partner is over
100 times greater than by someone who might be identifiable as being
10.
homosexual, lesbian, or bisexual (Carole Jenny, et al., Are Children at
Risk for Sexual Abuse by Homosexuals?, Pediatrics, Vol. 94, No. 1 (1994);
see also David Newton, Homosexual Behavior and Child Molestation: A
Review of the Evidence, Adolescence, Vol. XIII, No. 49 at 40 (1978) ("A
review of the available research on pedophilia provides no basis for
63
associating child molestation with homosexual behavior) . (AMERICAN
CIVIL LIBERTIES UNION, 1999, s. p.)

Portanto, diante de tudo o que foi exposto e devidamente comprovado,

no h qualquer impedimento para que a adoo por casais homossexuais no seja
possvel.

4.6 Conseqncias Jurdicas

63

No h conexo entre homossexualidade e pedofilia. Toda a evidncia cientfica legtima mostra

isso. Orientao sexual, se heterossexual ou homossexual, uma atrao sexual de um adulto por
outros. Pedofilia, por outro lado, uma atrao sexual de um adulto por crianas. Noventa porcento
dos abusos infantis so cometidos por homens heterossexuais. Em um estudo de 269 casos de
abuso infantil, apenas dois ofensores eram gays ou lsbicas. Em casos envolvendo assdio sexual
de um garoto por um homem, 74 porcento dos homens eram ou tinham estado em um
relacionamento sexual com a me do garoto ou outro parente do sexo feminino. O estudo concluiu
que o risco de uma criana ser molestada pelo parceiro de seu/sua parente heterossexual 100
vezes maior do que por algum que poderia ser identificado como sendo homossexual ou bissexual
10.
(Carole Jenny, et al., Are Children at Risk for Sexual Abuse by Homosexuals?, Pediatrics, Vol.
94, No. 1 (1994); see also David Newton, Homosexual Behavior and Child Molestation: A Review of
the Evidence, Adolescence, Vol. XIII, No. 49 at 40 (1978) ("Uma reviso de pesquisa sobre pedofilia
no fornece bases para associar abuso sexual infantil com comportamento homossexual).

88
Diante da possibilidade da adoo por casais homoafetivos, nos resta
agora verificar quais as conseqncias jurdicas decorrentes desta relao.
Ao ser concretizada a adoo, um dos primeiros efeitos o
rompimento dos laos com sua famlia natural. Mesmo no caso de morte dos
adotantes, o vnculo biolgico com os pais naturais no ser restaurado.
Dever tambm ser respeitado o impedimento em relao ao
matrimnio do adotado com as pessoas presentes no art.1.521, incisos I, III, IV e V
37

, tanto para o casal homoafetivo adotante quanto famlia biolgica.

Na certido de filhos de casais homoafetivos constar que a criana

filha ou filho de, e em seguida o nome dos adotantes. J houve uma certido de
nascimento emitida nesse sentido na adoo de Theodora por um casal
homoafetivo:
A menina que tem dois pais
Os cabeleireiros paulistas Vasco Pedro da Gama Filho, de 35 anos, e
Jnior de Carvalho, de 43, so pais de Theodora, de 5 anos. Eles
conseguiram adotar a garota no ano passado. Foi o primeiro caso de
adoo por um casal gay no Brasil. "O que nos ajudou foi a mudana na
mentalidade das pessoas, sentimos que o preconceito contra a
homossexualidade diminuiu muito", diz Gama Filho, que, junto com seu
companheiro, vai reunio de pais e mestres e freqenta festas na escola
da filha. No espao destinado filiao da certido de nascimento de
Theodora (abaixo), ambos aparecem como pais. (RAZAKI, 2007, s. p.).

A criana ter direito tambm a acrescentar ao seu nome o patronmico

de ambos os pais/mes, como no caso da menina Theodora, que passou a ter o
sobrenome de ambos os pais e como j foi explicitado no tpico 1.7, no
mencionar a paternidade/maternidade decorrente de adoo.
O casal de adotantes poder modificar o prenome da criana adotada,
mas se ela tiver idade suficiente, dever ento, ser questionada sobre a alterao
pretendida.
Pelo fato de ter o mesmo nome dos adotantes, a criana ter
assegurado todos os direitos e deveres de filho.
Uma das conseqncias materiais a obrigao de prestar alimentos
dos adotantes em relao ao adotado e vice-versa.

89
Os bens que o adotado trouxer consigo passaro a ser administrados
pelos adotantes, decorrente do ptrio poder por eles exercido. No entanto, essa
administrao deve visar sempre conservao e possvel incremento do bem.
Os adotantes, agora considerados pais/mes do adotado, sero
responsveis civilmente pelos atos que a criana vier a praticar.
No caso de uma separao, ou divrcio, a criana poder ter sua
guarda compartilhada se ambos assim consentirem.
No caso de falecimento de qualquer dos adotantes, a criana ter
direito de entrar na ordem de sucesso hereditria.
Assim, com o reconhecimento da adoo por casal homoafetivo, a
criana sem dvida a maior beneficiada, pois at ento, com a adoo por apenas
um dos homoafetivos, no caso de sua morte, deixaria a criana desamparada, uma
vez que para efeitos legais o parceiro vivo no teria nenhum tipo de obrigao em
relao ela.
Desta forma, o convivente vivo deveria ir at o judicirio e demonstrar
que manteve uma unio com o convivente falecido, para depois disso poder pleitear
a guarda da criana.

90

CONCLUSES
A presente pesquisa abordou a questo da adoo por casais
homoafetivos.
Buscou-se com o presente trabalho, analisar todas as bases do tema,
bem como argumentos contrrios utilizados para a sustentao da impossibilidade
da adoo por homoafetivos.
Foi realizado um levantamento histrico a fim de encontrar as origens
do instituto, que remonta ao Cdigo de Hamurbi, outras civilizaes como gregos e
romanos. Em seguida, observou-se que o conceito e a natureza jurdica variaram de
acordo com a poca e determinado povo, alm de sua natureza jurdica que dentre a
doutrina nacional no h um consenso. Adotou-se neste trabalho ento a corrente
hbrida ou mista, por ser a mais coerente com os pilares formadores da adoo, o
acordo de vontades e o atendimento a certas formalidades legais.
Em seguida, passou-se a analisar a adoo no direito brasileiro desde
suas origens at a sua situao atual, verificando-se que ele teve o seu ingresso em
solo ptrio em decorrncia das Ordenaes do Reino, do direito portugus, surgindo
algumas leis que alteravam o instituto sempre de forma tmida, at a entrada em
vigor do Cdigo Civil de 1916. A Constituio Federal tornou-se um marco na
adoo, por equiparar filhos adotivos e biolgicos no tocante a direitos e deveres.
Em subtpico prprio foi tratado do Estatuto da Criana e do
Adolescente, sendo possvel constatar que h requisitos tanto de ordem objetiva, por
exemplo o adotando ter na data do pedido de adoo menos que 18 (dezoito) anos,
como de ordem subjetiva, referente uma profunda anlise dos adotantes por
profissionais da rea da Psicologia e Servio Social sempre visando proporcionar ao
adotado um lar harmonioso.
Conclui-se que o ECA garante maior proteo ao adotado que o
Cdigo Civil, por ser uma lei mais especfica, devendo ento ser aplicado de forma
principal, e o Cdigo Civil subsidiariamente.
No segundo captulo, foi estudada a famlia, suas origens que remetem
a civilizaes que viviam em tribos. A seguir, verificada uma evoluo, tanto no
conceito de famlia, sua estruturao, chegando aos papis desempenhados pelos

91
seus membros, que no incio do instituto deveriam mant-la a qualquer custo, e com
o decorrer do tempo passa a ser um meio de satisfao pessoal de seus membros.
Analisada foi a homoafetividade, desde seu surgimento, as diferentes
denominaes que j teve at os dias atuais.
Foi verificado tambm o que as cincias da Psicologia e Medicina
dizem sobre essa questo, sendo que a primeira apenas se manifestou em nvel
nacional por meio da Resoluo n 001/99, que probe que os profissionais dessa
rea

exeram

atos/aes

que

possam

favorecer

patologizao

de

comportamentos no solicitados ou que tenham o objetivo de curar a

homossexualidade.
J a Medicina apresenta apenas suposies da provvel causa da
homossexualidade, mas no tem dados absolutos. A Associao Americana de
Psiquiatria alterou o seu Cdigo Internacional de Doenas, fazendo no ano de 1973,
o homossexualismo (assim chamado na poca) ser eliminado do rol de doenas
mentais.
No entanto, nem a Psicologia e muito menos a Medicina descobriram a
verdadeira causa que leve um indivduo ter orientao homoafetiva.
Devido aparente ausncia da lei em relao s unies homoafetivas,
os tribunais tm se posicionado de duas formas: consideram-na como sociedade de
fato ou como entidade familiar. A posio mais acertada foi o entendimento dessa
unio como entidade familiar, baseada na analogia, princpios gerais do direito e o
art. 226, 3 como uma clusula geral de incluso. Ela vem sendo adotada de forma
crescente entre os juzes e tribunais ptrios, destacando-se o Tribunal de Justia do
Rio Grande do Sul.
No entanto, com a entrada em vigor da Lei Maria da Penha, ocorreu
uma modificao expressa no reconhecimento de entidade familiar. Com o propsito
de impedir a violncia domstica, o legislador estendeu a proteo s companheiras
do mesmo sexo, o que atravs do princpio da igualdade tambm passa a ser
aplicado aos casais do sexo masculino. Assim, por meio dessa manifestao da Lei
com o escopo de proteger mulheres da violncia domstica, violncia esta ocorrida
em ambiente familiar, acabou por considerar de forma indubitvel casais do mesmo
sexo como entidades familiares.
No direito estrangeiro, pde-se atentar para o fato de um nmero
considervel de pases reconhecerem essas unies, alguns com o mesmo status do

92
casamento, bem como seus efeitos, outros como unies de fato ou civis, sendo os
direitos variveis de pas para pas.
O ltimo captulo foi o mais abundante em comprovaes de temores
sobre a to polmica adoo por casais homoafetivos. De forma geral foi verificada
sua ocorrncia legal e reconhecida em vrios pases, e outros em algumas regies e
territrios.
No direito brasileiro comprovou-se a ausncia legislativa que
regulamentasse de forma expressa uma possvel proibio ou permisso desta
adoo. Conclui-se assim, que aquilo que a lei no restringiu, no cabe aos
operadores do direito faz-lo. No entanto, existe na Cmara projeto tramitando,
denominado Estatuto das Famlias, no qual em um dos seus artigos assegura como
direito a adoo por pessoas que estejam em uma unio homoafetiva.
Estudos

demonstraram

que

crianas

que

permaneceram

em

instituies apresentavam sintomas de uma sndrome chamada hospitalismo,

decorrente da falta de ateno, colo, carinho, e alm disso, apresentavam
necessidades que iam alm das fisiolgicas. Ademais, elas exibiram quocientes de
inteligncia menores que aquelas que nunca passaram por orfanatos, mas que ao
serem adotadas conseguem aument-los.
A preferncia na escolha do perfil da criana tambm foi estudada, e
foi verificado que os homossexuais tem suas adoes voltadas s crianas que no
so componentes do quadro: branca, olhos azuis e ainda bastante jovem. Ao
contrrio, eles adotam crianas que so rejeitadas pela maioria de casais
heterossexuais.
Um estudo realizado nos Estados Unidos mostrou que os casais
homoafetivos estudam mais e apresentam condio financeira melhor que os
heterossexuais.
Em relao questo social, o preconceito brotou, mas pesquisas
demonstraram que no foi nada que atrapalhasse o desenvolvimento das crianas.
Assim como ocorreu com os filhos de pais separados, o preconceito s permanece
at quando os mais conservadores se acostumem com a nova realidade, no sendo
motivo suficiente e capaz de impedir os benefcios que a adoo trar ao adotado.
Por ltimo, estudos demonstraram que a orientao sexual dos pais
nada tem de determinante na dos filhos, que os casais homoafetivos so to
capazes quanto os heterossexuais de proporcionar criana um ambiente familiar

93
saudvel e harmonioso. O papel de pai e me no foi considerado obrigatrio no
ambiente familiar da criana, pois ela tem outros meios de ter contato com pessoas
de ambos os sexos, como tios, tias, amigos, avs, professores. Os filhos de pais
homossexuais pesquisados no apresentaram qualquer distrbio de ordem
psicolgica

ou

mental,

bem

como

foi

desmistificada

relao

entre

homossexualidade e pedofilia, demonstrando haver riscos da criana ser abusada

sexualmente tanto por heterossexuais como homossexuais, sendo comprovada a
maior incidncia entre heterossexuais.
Portanto, diante de tudo que foi pesquisado para realizar o presente
trabalho, conclui-se ser possvel e saudvel a adoo por casais homoafetivos.

94

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101

ANEXO
1. Ausncia Legislativa
Considerando que no Brasil ainda no h regra prpria sobre a adoo
por casais homoafetivos, entendeu-se por bem trazer neste anexo o projeto de lei
que trata do Estatuto das Famlias, de maneira que o leitor possa ter noo sobre a
proposta legislativa neste campo de estudo.

PROJETO DE LEI NO , DE 2007

(Do Dep. Srgio Barradas Carneiro)
Dispe sobre o Estatuto das Famlias.
TTULO I DAS DISPOSIES GERAIS ......................................................................... ARTS. 1 A 9
TTULO II DAS RELAES DE PARENTESCO............................................................ ARTS. 10 A 14
TTULO III DAS ENTIDADES FAMILIARES ................................................................... ARTS. 15 A 69
CAPTULO I DAS DISPOSIES COMUNS .................................................................. ARTS. 15 A 20
CAPTULO II DO CASAMENTO ...................................................................................... ARTS. 21 A 62
SEO I DA CAPACIDADE PARA O CASAMENTO ...................................................... ART. 23
SEO II DOS IMPEDIMENTOS .................................................................................... ARTS. 24 A 25
SEO III DAS PROVAS DO CASAMENTO .................................................................. ARTS. 26 A 27
SEO IV DA VALIDADE DO CASAMENTO ................................................................. ARTS. 28 A 34
SEO V DOS EFEITOS DO CASAMENTO .................................................................. ARTS. 35 A 37
SEO VI DOS REGIMES DE BENS ............................................................................. ARTS. 38 A 53
SUBSEO I DISPOSIES COMUNS ........................................................................ ARTS. 38 A 44
SUBSEO II DO REGIME DE COMUNHO PARCIAL ................................................ ARTS. 45 A 50
SUBSEO III DO REGIME DA COMUNHO UNIVERSAL .......................................... ARTS. 51 A 52
SUBSEO IV DO REGIME DE SEPARAO DE BENS ............................................. ART. 53
SEO VII DO DIVRCIO E DA SEPARAO ............................................................. ARTS. 54 A 62
SUBSEO I DO DIVRCIO .......................................................................................... ARTS. 54 A 56
SUBSEO II DA SEPARAO..................................................................................... ARTS. 57 A 58
SUBSEO III DISPOSIES COMUNS AO DIVRCIO E SEPARAO................ ARTS. 59 A 62
CAPTULO III DA UNIO ESTVEL ............................................................................... ARTS. 63 A 67
CAPTULO IV DA UNIO HOMOAFETIVA .................................................................... ART. 68
CAPTULO V DA FAMLIA PARENTAL .......................................................................... ART. 69
TTULO IV DA FILIAO................................................................................................ ARTS. 70 A 103
CAPTULO I DISPOSIES GERAIS............................................................................. ARTS. 70 A 77
CAPTULO II DA ADOO ............................................................................................. ARTS. 78 A 86
CAPTULO III DA AUTORIDADE PARENTAL ................................................................ ARTS. 87 A 95
CAPTULO IV DA GUARDA DOS FILHOS E DO DIREITO DE CONVIVNCIA ............. ARTS. 96 A 103
TTULO V DA TUTELA E DA CURATELA ..................................................................... ARTS. 104 A 114
CAPTULO I DA TUTELA ............................................................................................... ARTS. 104 A 108
CAPTULO II DA CURATELA ......................................................................................... ARTS. 109 A 114
TTULO VI DOS ALIMENTOS......................................................................................... ARTS. 115 A 121
TTULO VII DO PROCESSO E DO PROCEDIMENTO ................................................... ARTS. 122 A 266
CAPTULO I DISPOSIES GERAIS............................................................................. ARTS. 122 A 137
CAPTULO II DO PROCEDIMENTO PARA O CASAMENTO ........................................ ARTS. 138 A 163
SEO I DA HABILITAO............................................................................................ ARTS. 138 A 145
SEO II DO SUPRIMENTO DE CONSENTIMENTO PARA O CASAMENTO.............. ART. 146
SEO III DA CELEBRAO ......................................................................................... ARTS. 147 A 152
SEO IV DO REGISTRO DO CASAMENTO ................................................................ ARTS. 153 A 154
SEO V DO REGISTRO DO CASAMENTO RELIGIOSO PARA EFEITOS CIVIS ....... ARTS. 155 A 161
SEO VI DO CASAMENTO EM IMINENTE RISCO DE MORTE ................................. ARTS. 162 A 163
CAPTULO III - DO RECONHECIMENTO DA UNIO ESTVEL

102
E DA UNIO HOMOAFETIVA ............................................................................................ ARTS. 164 A 167
CAPTULO IV - DA DISSOLUO DA ENTIDADE FAMILIAR........................................... ARTS. 168 A 177
SEO I - DA AO DE DIVRCIO ................................................................................. ARTS. 168 A 172
SEO II - DA SEPARAO ............................................................................................. ARTS. 173 A 177
CAPTULO V - DOS ALIMENTOS ..................................................................................... ARTS. 178 A 207
SEO I - DA AO DE ALIMENTOS .............................................................................. ARTS. 178 A 192
SEO II - DA COBRANA DOS ALIMENTOS................................................................. ARTS. 193 A 207
CAPTULO VI DA AVERIGUAO DA FILIAO .......................................................... ARTS. 208 A 210
CAPTULO VII - DA AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE ............................... ARTS. 211 A 219
CAPTULO VIII - DA AO DE INTERDIO ................................................................... ARTS. 220 A 243
CAPTULO IX - DOS PROCEDIMENTOS DOS ATOS EXTRAJUDICIAIS ........................ ARTS. 244 A 266
SEO I DO DIVRCIO ................................................................................................. ARTS. 245 A 249
SEO II DA SEPARAO ............................................................................................ ARTS. 250 A 253
SEO III - DO RECONHECIMENTO E DA DISSOLUO DA UNIO ESTVEL E HOMOAFETIVA
............................................................................................................................................ ARTS. 254 A 258
SEO IV - DA CONVERSO DA UNIO ESTVEL EM CASAMENTO.......................... ARTS. 259 A 262
SEO V - DA ALTERAO DO REGIME DE BENS ....................................................... ARTS. 263 A 266
TTULO VIII - DAS DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS ........................................ ARTS. 267 A 274

O Congresso Nacional decreta:

TTULO I
DAS DISPOSIES GERAIS
Art. 1. Este Estatuto regula os direitos e deveres no mbito das entidades familiares.
Art. 2. O direito famlia direito fundamental de todos.
Art. 3. protegida como famlia toda comunho de vida instituda com a finalidade
de convivncia familiar, em qualquer de suas modalidades.
Art. 4. Os componentes da entidade familiar devem ser respeitados em sua integral
dignidade pela famlia, pela sociedade e pelo Estado.
Art. 5. Constituem princpios fundamentais para a interpretao e aplicao deste
Estatuto a dignidade da pessoa humana, a solidariedade familiar, a igualdade de gneros, de filhos e
das entidades familiares, a convivncia familiar, o melhor interesse da criana e do adolescente e a
afetividade.
Art. 6. So indisponveis os direitos das crianas, dos adolescentes e dos incapazes,
bem como os direitos referentes ao estado e capacidade das pessoas.
Art. 7. dever da sociedade e do Estado promover o respeito diversidade de
orientao sexual.
Art. 8. A lei do pas em que tiver domiclio a entidade familiar determina as regras
dos direitos das famlias.
Pargrafo nico. No se aplica a lei estrangeira se esta contrariar os princpios fundamentais do
direito brasileiro das famlias.
Art. 9. Os direitos e garantias expressos nesta lei no excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios adotados na Constituio, nos tratados e convenes internacionais.
TTULO II
DAS RELAES DE PARENTESCO
afinidade.

Art. 10. O parentesco resulta da consanginidade, da socioafetividade ou da

Art. 11. So parentes em linha reta as pessoas que esto umas para com as outras
na relao de ascendentes e descendentes.

103
Art. 12. So parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto grau, as pessoas
provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra.
Art. 13. Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes,
e, na colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos parentes at ao ascendente comum, e
descendo at encontrar o outro parente.
Art. 14. Cada cnjuge ou convivente aliado aos parentes do outro pelo vnculo da
afinidade.
1. O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do
cnjuge ou convivente.
2. A afinidade se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel, exceto para fins de
impedimento formao de entidade familiar.
TTULO III
DAS ENTIDADES FAMILIARES
CAPTULO I
DAS DISPOSIES COMUNS
Art. 15. dever da entidade familiar assegurar criana, ao adolescente e ao idoso
que a integrem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao
lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
Art. 16. As pessoas integrantes da entidade familiar tm o dever recproco de
assistncia, amparo material e moral, sendo obrigadas a concorrer, na proporo de suas condies
financeiras e econmicas, para a manuteno da famlia.
Art. 17. Qualquer pessoa integrante da entidade familiar tem legitimidade para
defend-la em juzo ou fora dele.
Art. 18. A gesto dos interesses comuns da entidade familiar incumbe aos integrantes
civilmente capazes, de comum acordo, tendo sempre em conta o interesse de todos os que a
compem.
Art. 19. A escolha do domiclio da entidade familiar deciso conjunta das pessoas
que a integram, observados os interesses de todo o grupamento familiar.
Pargrafo nico. Admite-se a pluralidade domiciliar para as entidades familiares.
Art. 20. O planejamento familiar de livre deciso da entidade familiar, competindo
ao Estado propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado
qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou pblicas.
CAPTULO II
DO CASAMENTO
Art. 21. O casamento civil e produz efeitos a partir do momento em que os
nubentes manifestam a vontade de estabelecer o vnculo conjugal e a autoridade os declara casados.
Art. 22. O casamento religioso submete-se aos mesmos requisitos exigidos para o
casamento civil e produz efeitos a partir da data de sua celebrao.
Pargrafo nico. O casamento religioso, para ter validade e equiparar-se ao casamento civil, precisa
ser levado a registro no prazo de noventa dias de sua celebrao.
SEO I
DA CAPACIDADE PARA O CASAMENTO

104
Art. 23. Para o casamento das pessoas relativamente incapazes necessria
autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais.
1. Havendo divergncia entre os pais assegurado a qualquer deles recorrer a juzo.
2. At a celebrao do casamento os pais ou representantes legais podem revogar
justificadamente a autorizao.
3. A denegao da autorizao, quando injusta, pode ser suprida judicialmente.
SEO II
DOS IMPEDIMENTOS
Art. 24. No podem casar:
I os absolutamente incapazes;
II os parentes na linha reta sem limitao de grau;
III os parentes na linha colateral at o terceiro grau, inclusive;
IV os parentes por afinidade em linha reta;
V as pessoas casadas.
Art. 25. Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do
casamento, por qualquer pessoa.
Pargrafo nico. Se o celebrante, ou o oficial de registro, tiver conhecimento da existncia de algum
impedimento, ser obrigado a declar-lo.
SEO III
DAS PROVAS DO CASAMENTO
Art. 26. O casamento prova-se pela certido do registro civil.
1. Justificada a falta ou perda do registro, admissvel qualquer outra prova.
2. O registro levado a efeito no cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no cartrio da
cidade em que passarem a residir.
3. Na dvida entre as provas favorveis e contrrias, julga-se pelo casamento, se os cnjuges,
cujo casamento se impugna, vivam ou viveram na posse do estado de casados.
Art. 27. Quando a prova da celebrao legal do casamento resultar de processo
judicial, o registro da sentena no cartrio do registro civil produz efeitos desde a data do casamento.
SEO IV
DA VALIDADE DO CASAMENTO
Art. 28. nulo o casamento contrado:
I pela pessoa absolutamente incapaz;
II com infringncia aos impedimentos legais.
III por procurador, se revogada a procurao antes da celebrao do casamento.
Art. 29. A ao de nulidade do casamento pode ser promovida por qualquer
interessado ou pelo Ministrio Pblico.
Art. 30. anulvel o casamento:
I dos relativamente incapazes;
II por erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge, anterior ao casamento;
III em virtude de coao;
IV do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento, no momento da
celebrao;
V por incompetncia da autoridade celebrante, salvo se tiver havido registro do casamento.
Art. 31. O casamento do relativamente incapaz, quando no autorizado por seu
representante legal, pode ser anulado em at cento e oitenta dias:
I pelo menor, aps adquirir maioridade;
II por seus representantes legais a partir da celebrao do casamento.

105
Art. 32. No se anula o casamento quando os representantes legais do incapaz
assistiram a celebrao ou, por qualquer modo, manifestaram sua aprovao.
Art. 33. O prazo para ser intentada a ao de anulao do casamento de cento e
oitenta dias, a contar da data da celebrao.
Art. 34. Embora anulvel ou mesmo nulo, o casamento em relao aos cnjuges e a
terceiros produz todos os efeitos at o trnsito em julgado da sentena.
Pargrafo nico. A nulidade ou anulao do casamento dos pais no produz efeitos em relao aos
filhos.
SEO V
DOS EFEITOS DO CASAMENTO
Art. 35. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de
direitos e deveres dos cnjuges.
Art. 36. As relaes pessoais entre os cnjuges devem obedecer aos deveres de
lealdade, respeito e assistncia, tendo ambos responsabilidade pela guarda, sustento e educao
dos filhos.
Art. 37. A direo da sociedade conjugal exercida, pelos cnjuges, em colaborao,
sempre no interesse da famlia e dos filhos.
1. Os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e dos rendimentos do seu
trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o regime de bens.
2. Se qualquer dos cnjuges estiver impedido ou inabilitado, o outro exerce com exclusividade a
direo da famlia, cabendo-lhe a administrao dos bens.
SEO VI
DOS REGIMES DE BENS
SUBSEO I
DISPOSIES COMUNS
Art. 38. Podem os nubentes estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver.
1. Os nubentes, mediante declarao ao oficial de registro civil, podem escolher qualquer dos
regimes de bens estabelecidos neste Estatuto.
2. No havendo declarao, vigora o regime da comunho parcial de bens.
3. Mediante escritura pblica os nubentes podem estipular regime de bens no previsto neste
Estatuto, desde que no contrarie suas regras e princpios.
4. O regime de bens comea a produzir efeitos na data do casamento e cessa com o fim da
comunho de vida.
5. Com a separao de fato cessa a responsabilidade de cada um dos cnjuges para com as
dvidas que vierem a ser contradas pelo outro.
Art. 39. admissvel a alterao do regime de bens, mediante escritura pblica,
promovida por ambos os cnjuges, assistidos por advogado ou defensor pblico, ressalvados os
direitos de terceiros.
1. A alterao no dispe de efeito retroativo.
2. A alterao produz efeito a partir da averbao no assento de casamento.
Art. 40. Independentemente do regime de bens, qualquer dos cnjuges pode
livremente:
I - administrar e alienar os bens particulares, exceto os bens mveis que guarnecem a residncia da
famlia;
II - praticar os atos de disposio e administrao necessrios ao desempenho de sua profisso;
III - reivindicar os bens comuns, doados, gravados ou transferidos pelo outro cnjuge sem o seu
consentimento;
IV - demandar a resoluo dos contratos de fiana e doao, realizados pelo outro cnjuge.
1. As aes fundadas nos incisos III e IV competem ao cnjuge prejudicado e a seus herdeiros.

106
2. O terceiro prejudicado tem direito regressivo contra o cnjuge que realizou o negcio jurdico, ou
contra os seus herdeiros.
Art. 41. Pode o cnjuge, independentemente da autorizao do outro:
I - comprar, ainda que a crdito, o necessrio manuteno da famlia;
II - obter, por emprstimo, as quantias que tais aquisies possam exigir.
Pargrafo nico. As dvidas contradas para os fins deste artigo obrigam solidariamente ambos os
cnjuges.
Art. 42. Nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da
separao:
I - vender, doar, permutar, dar em pagamento, ceder ou gravar de nus real os bens comuns;
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana.
Pargrafo nico. Cabe o suprimento judicial do consentimento quando um dos cnjuges o denegue
sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-lo.
Art. 43. A anulao dos atos praticados sem outorga, sem consentimento, ou sem
suprimento do juiz, pode ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la, ou por seus
herdeiros, at um ano da homologao da partilha.
Art. 44. Quando um dos cnjuges no puder exercer a gesto dos bens que lhe
incumbe, cabe ao outro:
I - gerir os bens, comuns ou no;
II - alienar os bens mveis comuns;
III - alienar os imveis e os bens mveis, comuns ou no, mediante autorizao judicial.
SUBSEO II
DO REGIME DE COMUNHO PARCIAL
Art. 45. No regime de comunho parcial, comunicam-se:
I - os bens adquiridos na constncia do casamento, inclusive as economias derivadas de salrios,
indenizaes, verbas trabalhistas rescisrias e rendimentos de um s dos cnjuges;
II - os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa;
III - os bens recebidos por doao, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges;
IV - as pertenas e as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge;
V - os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do
casamento, ou pendentes quando cessada a vida em comum.
Art. 46. Excluem-se da comunho:
I - os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do
casamento, por doao ou sucesso, e os subrogados em seu lugar;
II - os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges ou em subrogao dos bens particulares;
III - as obrigaes anteriores ao casamento, salvo se reverterem em proveito comum;
IV - as obrigaes provenientes de ato ilcito, salvo reverso em proveito do casal;
V - os bens cuja aquisio tiver por ttulo causa anterior ao casamento;
VI - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso.
1. Os instrumentos de profisso incluem-se na comunho quando houver a participao do outro
na sua aquisio.
2. Presumem-se adquiridos na constncia do casamento os bens mveis, quando no provado
que o foram em data anterior.
Art. 47. A gesto do patrimnio comum compete a ambos os cnjuges.
1.o necessria a anuncia de ambos os cnjuges para os atos, a ttulo gratuito, que impliquem
cesso do uso ou gozo dos bens comuns.
2.o Em caso de malversao dos bens comuns, ou de outra hiptese similar, pode ser atribuda a
gesto a apenas um dos cnjuges ou antecipada a partilha.

107
Art. 48. Os bens da comunho respondem pelas obrigaes contradas por qualquer
dos cnjuges para atender aos encargos da famlia, s despesas de gesto e s decorrentes de
imposio legal.
Art. 49. A gesto dos bens constitutivos do patrimnio particular compete ao cnjuge
proprietrio, salvo estipulao diversa.
Art. 50. As dvidas, contradas por qualquer dos cnjuges na administrao e em
benefcio de seus bens particulares, no obrigam os bens comuns.
Pargrafo nico. As dvidas contradas por qualquer dos cnjuges obrigam os bens do outro na razo
do proveito que houver auferido.
SUBSEO III
DO REGIME DA COMUNHO UNIVERSAL
Art. 51. O regime de comunho universal importa a comunicao de todos os bens
presentes e futuros dos cnjuges e de suas dvidas.
Art. 52. So excludos da comunho:
I - os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os sub-rogados em seu
lugar;
II - as dvidas anteriores ao casamento, salvo se reverterem em proveito comum;
III - as obrigaes provenientes de ato ilcito;
IV - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso.
1. Os instrumentos de profisso entram na comunho se foram adquiridos com esforo do outro
cnjuge.
2. A incomunicabilidade no se estende aos frutos, quando se percebam ou venam durante o
casamento.
SUBSEO IV
DO REGIME DE SEPARAO DE BENS
Art. 53. O regime da separao de bens importa incomunicabilidade completa dos bens adquiridos
antes e durante o casamento.
Pargrafo nico. Os bens ficam na administrao exclusiva do respectivo cnjuge, que os poder
livremente alienar ou gravar de nus real.
SEO VII
DO DIVRCIO E DA SEPARAO
SUBSEO I
DO DIVRCIO
Art. 54. O divrcio dissolve o casamento civil.
1. O divrcio direto se d aps a separao de fato por mais de dois anos.
2. A separao de fato se configura quando cessa a convivncia entre os cnjuges, ainda que
residindo sob o mesmo teto.
Art. 55. O divrcio pode ser litigioso ou consensual.
Pargrafo nico. O divrcio consensual pode ser judicial ou extrajudicial.
Art. 56. A separao de fato pe termo aos deveres conjugais e ao regime de bens.
SUBSEO II
DA SEPARAO
Art. 57. facultado aos cnjuges pr fim sociedade conjugal, mediante separao
judicial ou extrajudicial.
1. A iniciativa da separao pode ser de um ou de ambos os cnjuges.
2. A separao de corpos pode ser deferida pelo juiz antes ou no curso do processo.
3. A separao de corpos pe termo aos deveres conjugais e ao regime de bens.

108

Art. 58. Aps um ano da separao de corpos ou da separao judicial ou

extrajudicial, o divrcio pode ser requerido por um ou por ambos os cnjuges.
SUBSEO III
DISPOSIES COMUNS AO DIVRCIO E SEPARAO
Art. 59. No divrcio e na separao so necessrio:
I definir a guarda e a convivncia com os filhos menores ou incapazes;
II dispor acerca dos alimentos;
III deliberar sobre a manuteno ou alterao do nome adotado no casamento; e
IV descrever e partilhar os bens.
Pargrafo nico. A partilha de bens pode ser levada a efeito posteriormente.
Art. 60. O divrcio e a separao no modificam os direitos e deveres dos pais em
relao aos filhos.
Art. 61. O pedido de divrcio ou de separao compete exclusivamente aos cnjuges.
Pargrafo nico. Quando um dos cnjuges estiver acometido de doena mental ou transtorno
psquico, somente possvel o divrcio ou a separao judicial, devendo o incapaz ser representado
por curador, ascendente ou irmo.
Art. 62. O divrcio e a separao consensuais podem ser realizados por escritura
pblica, com a assistncia de advogado ou defensor pblico:
I no tendo o casal filhos menores ou incapazes; ou
II quando as questes relativas aos filhos menores ou incapazes j se encontrarem judicialmente
definidas.
CAPTULO III
DA UNIO ESTVEL
Art. 63. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a
mulher, configurada na convivncia pblica, contnua, duradoura e estabelecida com o objetivo de
constituio de famlia.
Pargrafo nico. A unio estvel constitui estado civil de convivente, independentemente de registro,
o qual deve ser declarado em todos os atos da vida civil.
Art. 64. A unio estvel no se constitui:
I entre parentes na linha reta, sem limitao de grau;
II entre parentes na linha colateral at o terceiro grau, inclusive;
III entre parentes por afinidade em linha reta.
Pargrafo nico. A unio formada em desacordo aos impedimentos legais no exclui os deveres de
assistncia e a partilha de bens.
Art. 65. As relaes pessoais entre os conviventes obedecem aos deveres de
lealdade, respeito e assistncia recproca, bem como o de guarda, sustento e educao dos filhos.
Art. 66. Na unio estvel, os conviventes podem estabelecer o regime jurdico
patrimonial mediante contrato escrito.
1. Na falta de contrato escrito aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da
comunho parcial de bens.
2. A escolha do regime de bens no tem efeito retroativo.
Art. 67. A unio estvel pode converter-se em casamento, mediante pedido
formulado pelo casal ao oficial de registro civil, no qual declarem que no tm impedimentos para
casar e indiquem o regime de bens que passam a adotar, dispensada a celebrao.
Pargrafo nico. Os efeitos da converso se produzem a partir da data do registro do casamento.
CAPTULO IV
DA UNIO HOMOAFETIVA

109

Art. 68. reconhecida como entidade familiar a unio entre duas pessoas de mesmo
sexo, que mantenham convivncia pblica, contnua, duradoura, com objetivo de constituio de
famlia, aplicando-se, no que couber, as regras concernentes unio estvel.
Pargrafo nico. Dentre os direitos assegurados, incluem-se:
I guarda e convivncia com os filhos;
II a adoo de filhos;
III direito previdencirio;
IV direito herana.
CAPTULO V
DA FAMLIA PARENTAL
Art. 69. As famlias parentais se constituem entre pessoas com relao de parentesco
entre si e decorrem da comunho de vida instituda com a finalidade de convivncia familiar.
1. Famlia monoparental a entidade formada por um ascendente e seus descendentes, qualquer
que seja a natureza da filiao ou do parentesco.
2. Famlia pluriparental a constituda pela convivncia entre irmos, bem como as comunhes
afetivas estveis existentes entre parentes colaterais.
TTULO IV
DA FILIAO
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 70. Os filhos, independentemente de sua origem, tm os mesmos direitos e
qualificaes, proibidas quaisquer designaes e prticas discriminatrias.
Art. 71. A filiao prova-se pelo registro de nascimento.
1. Os pais devem registrar os filhos no prazo de trinta dias do nascimento.
2. Tambm se prova a filiao por qualquer modo admissvel em direito, quando houver posse de
estado de filho.
Art. 72. Os filhos no registrados podem ser reconhecidos pelos pais, conjunta ou
separadamente.
1. O reconhecimento dos filhos feito:
I por documento particular ou escritura pblica;
II por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;
III por manifestao direta e expressa perante o juiz, mesmo que o reconhecimento no haja sido o
objeto nico e principal do ato que o contm.
2. O ato de reconhecimento deve ser levado ao registro de nascimento.
3. O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou ser posterior ao seu falecimento, se
ele deixar descendentes.
4. O reconhecimento no pode ser revogado, nem mesmo quando feito em testamento.
5. So ineficazes a condio e o termo apostos ao ato de reconhecimento.
Art. 73. Presumem-se filhos:
I os nascidos durante a convivncia dos genitores poca da concepo;
II os havidos por fecundao artificial homloga, desde que a implantao do embrio tenha
ocorrido antes do falecimento do genitor;
III os havidos por inseminao artificial heterloga, desde que realizada com prvio consentimento
livre e informado do marido ou do convivente, manifestado por escrito, e desde que a implantao
tenha ocorrido antes do seu falecimento.
Art. 74. O filho registrado ou reconhecido pode impugnar a paternidade, desde que
no caracterizada a posse do estado de filho em relao quele que o registrou ou o reconheceu.
Pargrafo nico. O filho maior no pode ser registrado ou reconhecido voluntariamente sem o seu
consentimento.

110
Art. 75. O filho no registrado ou no reconhecido pode, a qualquer tempo, investigar
a paternidade ou a maternidade, biolgica ou socioafetiva.
Pargrafo nico. A sentena que julgar procedente a investigao produz os mesmos efeitos do
reconhecimento voluntrio.
Art. 76. Cabe ao marido, ao convivente ou mulher o direito de impugnar a
paternidade ou a maternidade que lhe for atribuda no registro civil.
1. Impugnada a filiao, se sobrevier a morte do autor os herdeiros podem prosseguir na ao.
2. No cabe a impugnao da paternidade ou maternidade:
I em se tratando de inseminao artificial heterloga, salvo alegao de dolo ou fraude;
II caso fique caracterizada a posse do estado de filho.
Art. 77. admissvel a qualquer pessoa, cuja filiao seja proveniente de adoo,
filiao socioafetiva, posse de estado ou de inseminao artificial heterloga, o conhecimento de seu
vnculo gentico sem gerar relao de parentesco.
Pargrafo nico. O ascendente gentico pode responder por subsdios necessrios manuteno do
descendente, salvo em caso de inseminao artificial heterloga.
CAPTULO II
DA ADOO
Art. 78. A adoo deve atender sempre ao melhor interesse do adotado e
irrevogvel.
Pargrafo nico. A adoo de crianas e adolescentes regida por lei especial, observadas as regras
e princpios deste Estatuto.
Art. 79. A adoo atribui a situao de filho ao adotado, desligando-o de qualquer
vnculo com os pais e parentes consangneos, salvo quanto aos impedimentos para o casamento e
a unio estvel.
Pargrafo nico. Mantm-se os vnculos de filiao entre o adotado e o cnjuge, companheiro ou
parceiro do adotante e respectivos parentes.
Art. 80. No podem adotar os ascendentes e os irmos do adotando.
Art. 81. Tratando-se de grupo de irmos, devem prioritariamente ser adotados por
uma mesma famlia, preservados os vnculos fraternos.
Pargrafo nico. Somente admitido o desmembramento mediante parecer tcnico indicativo da
inexistncia de laos afetivos entre os irmos, ou se a medida atender aos seus interesses.
Art. 82. A morte dos adotantes no restabelece o parentesco anterior.
Art. 83. O adotado pode optar pela substituio ou adio do sobrenome do adotante.
Art. 84. As relaes de parentesco se estabelecem entre o adotado e o adotante e
entre os parentes deste.
Art. 85. A adoo obedece a processo judicial.
1. A adoo pode ser motivadamente impugnada pelos pais.
2. indispensvel a concordncia do adotando.
Art. 86. Os efeitos da adoo comeam a partir do trnsito em julgado da sentena,
exceto se o adotante vier a falecer no curso do procedimento, caso em que ter fora retroativa
data do bito.
CAPTULO III
DA AUTORIDADE PARENTAL
Art. 87. A autoridade parental deve ser exercida no melhor interesse dos filhos.
1. Compete a autoridade parental aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro a exerce
com exclusividade.

111
2. O filho tem o direito de ser ouvido, nos limites de seu discernimento e na medida de seu
processo educacional.
3. Aos pais incumbe o dever de assistncia moral e material, guarda, educao e formao dos
filhos menores.
Art. 88. A dissoluo da entidade familiar no altera as relaes entre pais e filhos.
Art. 89. Compete aos pais:
I representar os filhos at dezesseis anos e assisti-los, aps essa idade, at atingirem a maioridade;
II nomear-lhes tutor por testamento ou documento particular.
Art. 90. Extingue-se a autoridade parental:
I pela morte dos pais ou do filho;
II pela emancipao;
III pela maioridade;
IV pela adoo;
V por deciso judicial.
Art. 91. Constituindo os pais nova entidade familiar, os direitos e deveres decorrentes
da autoridade parental so exercidos com a colaborao do novo cnjuge ou convivente ou parceiro.
Pargrafo nico. Cada cnjuge, convivente ou parceiro deve colaborar de modo apropriado no
exerccio da autoridade parental, em relao aos filhos do outro, e represent-lo quando as
circunstncias o exigirem.
Art. 92. Os pais, no exerccio da autoridade parental, so gestores dos bens dos
filhos.
Pargrafo nico. No podem os pais alienar, ou gravar de nus real os imveis dos filhos, nem
contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples administrao, salvo por
necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prvia autorizao judicial.
Art. 93. Sempre que no exerccio da autoridade parental colidir o interesse dos pais
com o do filho, a requerimento deste ou do Ministrio Pblico, o juiz deve nomear-lhe curador
especial.
Art. 94. Perde por ato judicial a autoridade parental aquele que no a exercer no
melhor interesse do filho, em casos como assdio ou abuso sexual, violncia fsica e abandono
material, moral ou afetivo.
1. A perda da autoridade parental no implica a cessao da obrigao alimentar dos pais e nem
afeta os direitos sucessrios do filho.
2. Os pais que perdem a autoridade parental tambm perdem os direitos sucessrios em relao
ao filho.
Art. 95. possvel, no melhor interesse do filho, o restabelecimento da autoridade
parental por meio de deciso judicial.
CAPTULO IV
DA GUARDA DOS FILHOS E DO DIREITO CONVIVNCIA
Art. 96. A guarda dos filhos e o direito convivncia devem ser definidos nos casos
de:
I separao dos pais;
II divrcio;
III invalidade do casamento;
IV dissoluo da unio estvel e da unio homoafetiva;
V os pais no coabitarem.
Art. 97. No havendo acordo entre os pais, deve o juiz decidir, preferencialmente,
pela guarda compartilhada, salvo se o melhor interesse do filho recomendar a guarda exclusiva,
assegurado o direito convivncia do no guardio.

112
Pargrafo nico. Antes de decidir pela guarda compartilhada, sempre que possvel, deve ser ouvida
equipe multidisciplinar e utilizada a mediao familiar.
Art. 98. Os filhos no podem ser privados da convivncia familiar com ambos os pais,
quando estes constiturem nova entidade familiar.
Art. 99. O no-guardio pode fiscalizar o exerccio da guarda, acompanhar o
processo educacional e exigir a comprovao da adequada aplicao dos alimentos pagos.
Art. 100. O direito convivncia pode ser estendido a qualquer pessoa com quem a
criana ou o adolescente mantenha vnculo de afetividade.
Art. 101. Quando a guarda exercida exclusivamente por um dos genitores
indispensvel assegurar o direito de convivncia com o no-guardio.
Pargrafo nico. O direito convivncia familiar pode ser judicialmente suspenso ou limitado quando
assim impuser o melhor interesse da criana.
Art. 102. As disposies relativas convivncia familiar dos filhos menores
estendem-se aos maiores incapazes.
Art. 103. Verificando que os filhos no devem permanecer sob a guarda do pai ou da
me, o juiz deve deferir a guarda a quem revele compatibilidade com a natureza da medida, de
preferncia levando em conta o grau de parentesco e relao de afetividade.
Pargrafo nico. Nesta hiptese deve ser assegurado aos pais o direito convivncia familiar, salvo
se no atender ao melhor interesse da criana.
TTULO V
DA TUTELA E DA CURATELA
CAPTULO I
DA TUTELA
Art. 104. As crianas e os adolescentes so postos em tutela quando a nomeao for
feita pelos pais em testamento ou documento particular, produzindo efeitos com a morte ou perda da
autoridade parental.
Art. 105. ineficaz a nomeao de tutor pelo pai ou pela me que, ao tempo de sua
morte, no exercia a autoridade parental.
1. Nomeado mais de um tutor sem indicao de precedncia, entende-se que a tutela foi atribuda
ao primeiro, e que os outros lhe sucedero pela ordem de nomeao.
2. possvel a instituio de dois tutores quando constituem uma entidade familiar.
Art. 106. Quem institui um menor de idade herdeiro, ou legatrio seu, pode nomearlhe curador especial para os bens deixados, ainda que o beneficirio se encontre sob a autoridade
parental, ou tutela.
Art. 107. Na falta de tutor nomeado pelos pais ou no caso de recusa, o rfo deve ser
colocado em famlia substituta, nos termos da legislao especial.
Art. 108. O tutor deve se submeter s mesmas regras da autoridade parental, sob
pena de destituio judicial do encargo.
CAPTULO II
DA CURATELA
curatelado.

Art. 109. Rege-se o instituto da curatela pelo princpio do melhor interesse do

Art. 110. Esto sujeitos curatela:

113
I os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a
prtica dos atos da vida civil;
II os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a sua vontade;
III os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham
discernimento reduzido;
IV os excepcionais sem desenvolvimento mental completo.
Art. 111. nomeado curador, preferencialmente:
I o cnjuge, o convivente ou o parceiro do interdito;
II o ascendente ou o descendente que se demonstrar mais apto.
Pargrafo nico. Na falta das pessoas mencionadas neste artigo, compete ao juiz a escolha do
curador.
Art. 112. No pode ser curador:
I quem no tem a livre administrao de seus bens;
II quem tem obrigaes para com curatelado, ou direitos contra ele;
III o inimigo do curatelado;
IV o condenado por crime contra a famlia;
V o culpado de abuso em curatela anterior.
Art. 113. Quem esteja impossibilitado ou limitado no exerccio regular dos atos da
vida civil pode requerer que lhe seja dado curador para cuidar de seus negcios ou bens.
Pargrafo nico. O pedido pode ser formulado por quem tenha legitimidade para ser nomeado
curador.
anos.

Art. 114. O curador tem o dever de prestar contas de sua gesto de dois em dois
TTULO VI
DOS ALIMENTOS

Art. 115. Podem os parentes, cnjuges, conviventes ou parceiros pedir uns aos
outros os alimentos de que necessitem para viver com dignidade e de modo compatvel com a sua
condio social.
1. So devidos os alimentos quando o alimentando no tem bens suficientes a gerar renda, nem
pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena.
2. Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do alimentando e dos recursos
do alimentante.
3. Os alimentos devidos aos parentes so apenas os indispensveis subsistncia, quando o
alimentando der causa situao de necessidade.
4. Se houver acordo, o alimentante pode cumprir sua obrigao mediante o fornecimento de
moradia, sustento, assistncia sade e educao.
Art. 116. O direito a alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os
parentes em linha reta, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros, e
aos irmos.
Pargrafo nico. A maioridade civil faz cessar a presuno de necessidade alimentar, salvo se o
alimentando comprovadamente se encontrar em formao educacional, at completar vinte e cinco
anos de idade.
Art. 117. Se o parente que deve alimentos em primeiro lugar no estiver em
condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato.
1. Sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo
dos respectivos recursos.
2. A responsabilidade alimentar entre parentes tem natureza complementar quando o parente de
grau mais prximo no puder atender integralmente a obrigao.
Art. 118. Se, fixados os alimentos, sobrevier mudana da situao financeira do
alimentante, ou na do alimentando, pode o interessado requerer a exonerao, a reduo ou
majorao do encargo.

114

herana.

Art. 119. A obrigao alimentar transmite-se ao esplio, at o limite das foras da

Art. 120. O crdito a alimentos insuscetvel de cesso, compensao ou penhora.

Art. 121. Com o casamento, a unio estvel ou a unio homoafetiva do alimentando,

extingue-se o direito a alimentos.
1. Com relao ao alimentando, cessa, tambm, o direito a alimentos, se tiver procedimento
indigno, ofensivo a direito da personalidade do alimentante.
2. A nova unio do alimentante no extingue a sua obrigao alimentar.
TTULO VII
DO PROCESSO E DO PROCEDIMENTO
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 122. Os processos, nas relaes de famlia, orientam-se pelos princpios da
oralidade, celeridade, simplicidade, informalidade, fungibilidade e economia processual.
Pargrafo nico. As aes previstas neste Estatuto tm preferncia de tramitao e julgamento.
Art. 123. As aes decorrentes deste Estatuto so da competncia das Varas de
Famlia e os recursos devem ser apreciados por Cmaras Especializadas em Direito de Famlia dos
Tribunais de Justia, onde houver.
1. Enquanto no instaladas varas e cmaras especializadas, as aes e recursos sero
processados e julgados nas varas e cmaras preferenciais, a serem indicadas pelos tribunais.
2. As varas e cmaras especializadas ou com competncia preferencial devem ser dotadas de
equipe de atendimento multidisciplinar e de conciliadores.
Art. 124. As aes pertinentes s relaes de famlia podem tramitar em segredo de
justia, quando for requerido justificadamente pelas partes.
Art. 125. As medidas de urgncia podem ser propostas durante o perodo de frias
forenses e devem ser apreciadas de imediato.
Art. 126. Nas questes decorrentes deste Estatuto, a conciliao prvia pode ser
conduzida por juiz de paz ou por conciliador judicial.
Pargrafo nico. Obtida a conciliao, o termo respectivo submetido homologao do juiz de
direito competente.
Art. 127. As aes relativas ao mesmo ncleo familiar devem ser distribudas ao
mesmo juzo, ainda que no haja identidade de partes.
Art. 128. Em qualquer ao e grau de jurisdio deve ser buscada a conciliao e
sugerida a prtica da mediao extrajudicial, podendo ser determinada a realizao de estudos
sociais, bem como o acompanhamento psicolgico das partes.
Art. 129. A critrio do juiz ou a requerimento das partes, o processo pode ficar
suspenso enquanto os litigantes se submetem mediao extrajudicial ou a atendimento
multidisciplinar.
Art. 130. O Ministrio Pblico deve intervir nos processos judiciais em que houver
interesses de crianas, adolescentes e incapazes.
Art. 131. das partes o nus de produzir as provas destinadas a demonstrar suas
alegaes, competindo ao juiz investigar livremente os fatos e ordenar de ofcio a realizao de
quaisquer provas.
Pargrafo nico. Inverte-se o nus da prova, ficando o encargo probatrio a quem contrape
interesse indisponvel de criana, adolescente e incapaz.

115
Art. 132. O juiz pode adotar em cada caso a soluo mais conveniente ou oportuna
para atender o direito das partes, luz dos princpios deste Estatuto.
Art. 133. Em todas as aes pode ser concedida a antecipao de tutela, bem como
cumuladas medidas cautelares.
Pargrafo nico. A apreciao do pedido liminar ou da tutela antecipada no depende da prvia
manifestao do Ministrio Pblico.
Art. 134. Na inexistncia de prova inequvoca, ou no se convencendo da
verossimilhana das alegaes, para a apreciao da medida liminar, o juiz pode designar audincia
de justificao, a ser realizada no prazo mximo de dez dias.
1. A requerimento do autor, a audincia de justificao pode realizar-se sem a intimao do ru,
caso haja a possibilidade de sua presena comprometer o cumprimento da medida.
2. O autor pode comparecer acompanhado de no mximo trs testemunhas.
3. Apreciado o pedido liminar, com a ouvida do Ministrio Pblico, deve o juiz designar audincia
conciliatria.
4. Da deciso liminar cabe pedido de reconsiderao, no prazo de cinco dias.
5. Da deciso que aprecia o pedido de reconsiderao cabe agravo de instrumento.
Art. 135. Nas aes concernentes s relaes de famlia deve o juiz designar
audincia de conciliao, podendo imprimir o procedimento sumrio.
Art. 136. No obtida a conciliao, as partes podem ser encaminhadas a estudo
psicossocial ou a mediao extrajudicial.
Pargrafo nico. Cabe ao juiz homologar o acordo proposto pelo conciliador ou mediador com
assistncia dos advogados ou defensores pblicos.
Art. 137. Aplicam-se subsidiariamente as disposies processuais constantes na
legislao ordinria, e especial.
CAPTULO II
DO PROCEDIMENTO PARA O CASAMENTO
SEO I
DA HABILITAO
Art. 138. A habilitao para o casamento feita perante o oficial do Registro Civil da
residncia de qualquer dos nubentes.
Art. 139. O pedido de habilitao deve ser formulado por ambos os nubentes, ou por
procurador com poderes especiais, mediante declarao da inexistncia de impedimento para o
casamento.
Pargrafo nico. O pedido deve ser acompanhado dos seguintes documentos:
I certido de nascimento ou documento equivalente;
II comprovao do domiclio e da residncia dos nubentes;
III declarao de duas testemunhas, parentes ou no,
que atestem conhec-los e afirmem no existir impedimento para o casamento;
IV em caso de casamento anterior, certido de bito do cnjuge falecido, registro da sentena de
divrcio ou da anulao do casamento;
V havendo necessidade de autorizao, documento firmado pelos pais, pelos representantes legais
ou ato judicial que supra a exigncia.
Art. 140. O oficial deve extrair edital, que permanecer afixado durante quinze dias
nas circunscries do Registro Civil da residncia de ambos os nubentes.
Art. 141. dever do oficial do Registro esclarecer aos nubentes a respeito dos fatos
que podem ocasionar a invalidade do casamento, bem como sobre os diversos regimes de bens.
Art. 142. Os impedimentos devem ser opostos por escrito e instrudos com as provas
do fato alegado, ou com a indicao do lugar onde as provas possam ser obtidas.

116
Art. 143. O oficial do Registro deve apresentar aos nubentes ou a seus
representantes a oposio.
Pargrafo nico. Pode ser deferido prazo razovel para a prova contrria aos fatos alegados.
Art. 144. Verificada a inexistncia do fato impeditivo para o casamento, ser extrado
o certificado de habilitao.
Art. 145. A eficcia da habilitao ser de noventa dias, a contar da data em que foi
extrado o certificado.
SEO II
DO SUPRIMENTO DE CONSENTIMENTO PARA O CASAMENTO
Art. 146. Recusando um dos pais ou o representante a autorizao para o casamento
do relativamente incapaz, cabe ao outro pedir o suprimento judicial do consentimento.
1. Recusada a autorizao, o procedimento pode ser intentado pelo Ministrio Pblico ou curador
especial nomeado pelo juiz.
2. Quem recusar a autorizao, deve justificar a recusa no prazo de cinco dias.
3. O juiz pode determinar a realizao de audincia ou a produo de provas, devendo decidir em
at cinco dias.
SEO III
DA CELEBRAO
Art. 147. O casamento deve ser celebrado pelo juiz de paz em dia, hora e lugar
previamente agendados.
Pargrafo nico. Na falta do juiz de paz, competente a autoridade celebrante na forma da
organizao judiciria de cada Estado.
Art. 148. A solenidade realizada na sede do cartrio, ou em outro local, com toda a
publicidade, a portas abertas, e na presena de pelo menos duas testemunhas, parentes ou no dos
nubentes.
Art. 149. Presentes os nubentes, as testemunhas e o oficial do Registro, o juiz de
paz, ouvindo dos nubentes a afirmao de que pretendem casar por livre e espontnea vontade, os
declarar casados, em nome da lei.
Art. 150. A celebrao do casamento ser imediatamente suspensa se algum dos
nubentes:
I recusar a solene afirmao da sua vontade;
II declarar que sua manifestao no livre e espontnea;
III mostrar-se arrependido.
Pargrafo nico. O nubente que der causa suspenso do ato no poder retratar-se no mesmo dia.
Art. 151. Um ou ambos os nubentes podem ser representados mediante procurao
outorgada por instrumento pblico, com poderes especiais e com o prazo de noventa dias.
1. A revogao da procurao somente pode ocorrer por escritura pblica e antes da celebrao
do casamento.
2. Celebrado o casamento, sem que a revogao chegue ao conhecimento do mandatrio, o ato
inexistente, devendo ser cancelado.
Art. 152. O casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante a autoridade
consular, deve ser registrado em cento e oitenta dias, a contar do retorno de um ou de ambos os
cnjuges ao Brasil.
Pargrafo nico. O registro deve ser feito no cartrio do domiclio dos cnjuges em que residiam ou
onde passaro a residir.
SEO IV
DO REGISTRO DO CASAMENTO

117
Art. 153. Celebrado o casamento, o oficial lavra o assento no livro de registro
devendo constar:
I - os nomes, nacionalidade, data e lugar do nascimento, profisso e residncia dos cnjuges;
II - os nomes, nacionalidade, data de nascimento dos pais, consignando o falecimento de algum
deles;
III - a data e cartrio que expediu o certificado de habilitao;
IV - os nomes, nacionalidade e domiclio das testemunhas;
V - o regime de bens do casamento e a identificao da escritura do pacto antenupcial;
VI - o nome que os cnjuges passam a usar.
Art. 154. O assento do casamento assinado pelo juiz de paz, os cnjuges e por
duas testemunhas.
SEO V
DO REGISTRO DO CASAMENTO RELIGIOSO PARA EFEITOS CIVIS
Art. 155. Os nubentes habilitados para o casamento podem casar perante autoridade
ou ministro religioso.
Art. 156. O assento do casamento religioso, subscrito pela autoridade ou ministro que
o celebrar, pelos nubentes e por duas testemunhas, deve conter os mesmos requisitos do registro
civil.
Art. 157. A autoridade ou ministro celebrante deve arquivar a certido de habilitao
que lhe foi apresentada, devendo, nela, anotar a data da celebrao do casamento.
Art. 158. No prazo de trinta dias, a contar da celebrao, qualquer interessado pode
apresentar o assento do casamento religioso ao cartrio do registro civil que expediu o certificado de
habilitao.
1. O oficial deve proceder ao registro do casamento no prazo de vinte e quatro horas.
2. Se o documento referente celebrao do casamento religioso omitir algum requisito, a falta
deve ser suprida por declarao de ambos os cnjuges, tomada por termo pelo oficial.
Art.159. Do assento devem constar a data da celebrao, o lugar e o culto religioso.
Art. 160. O casamento religioso, celebrado sem a prvia habilitao perante o oficial
de registro civil, pode ser registrado no prazo noventa dias, mediante requerimento dos cnjuges,
com a prova do ato religioso e os demais documentos exigidos para a habilitao do casamento.
Pargrafo nico. Processada a habilitao, o oficial procede ao registro do casamento religioso,
devendo atender aos mesmos requisitos legais.
Art. 161. O casamento produz efeitos a contar da celebrao religiosa.
SEO VI
DO CASAMENTO EM IMINENTE RISCO DE MORTE
Art. 162. Quando algum dos nubentes estiver em iminente risco de morte, no
obtendo a presena do juiz de paz, pode o casamento ser celebrado na presena de quatro
testemunhas, que no tenham com os nubentes relao de parentesco.
Art. 163. Realizado o casamento, devem as testemunhas comparecer perante o
cartrio do registro civil mais prximo, dentro de dez dias, devendo ser tomada a termo a declarao
de:
I - que foram convocadas por parte do enfermo;
II - que este parecia em perigo de morte, mas apresentava plena capacidade para manifestar sua
vontade;
III - que, em sua presena, declararam os nubentes, livre e espontaneamente, receber-se em
casamento.

118
1. Autuado o pedido e tomadas as declaraes a termo, o oficial do registro civil deve proceder as
diligncias para verificar se os nubentes podiam ter-se habilitado, colhendo a manifestao do
sobrevivente, em quinze dias.
2. Comprovada a inexistncia de impedimentos, o oficial proceder ao registro no livro do Registro
dos Casamentos.
3. O casamento produz efeitos a partir da data da celebrao.
4. Sero dispensadas estas formalidades se o enfermo convalescer e ambos ratificarem o
casamento na presena do juiz de paz e do oficial do registro.
5. Neste caso fica dispensada a habilitao para o casamento.
CAPTULO III
DO RECONHECIMENTO DA UNIO ESTVEL E DA UNIO HOMOAFETIVA
Art. 164. facultado aos conviventes e aos parceiros, de comum acordo, requerer
em juzo o reconhecimento de sua unio estvel ou da unio homoafetiva.
Art. 165. Dissolvida a unio, qualquer dos conviventes ou parceiros pode ajuizar a
ao de reconhecimento de sua existncia.
Pargrafo nico. Na petio inicial deve a parte autora:
I identificar o perodo da convivncia;
II indicar o regime da guarda dos filhos;
III comprovar a necessidade de alimentos ou declarar que deles no necessita;
IV indicar o valor dos alimentos necessrios mantena dos filhos;
V descrever os bens do casal e apresentar proposta de diviso.
Art. 166. A ao deve ser instruda com o contrato de convivncia, se existir, e a
certido de nascimento dos filhos.
Pargrafo nico. A descrio dos bens do casal e a proposta de partilha facultativa.
Art. 167. Ao receber a petio inicial, o juiz deve apreciar o pedido liminar de
alimentos provisrios e designar audincia conciliatria.
Pargrafo nico. A sentena deve fixar os termos inicial e final da unio.
CAPTULO IV
DA DISSOLUO DA ENTIDADE FAMILIAR
SEO I
DA AO DE DIVRCIO
Art. 168. A ao de divrcio pode ser intentada por qualquer um dos cnjuges ou por
ambos.
1. O cnjuge acometido de doena mental ou transtorno psquico ser representado por curador,
ascendente ou irmo.
2. A inicial dever ser acompanhada da certido de casamento e certido de nascimento dos
filhos.
Art. 169. No tendo havido prvia separao, deve a inicial:
I indicar a data da separao de fato;
II identificar o regime de convivncia com os filhos menores;
III declinar a dispensa dos alimentos ou a necessidade de um dos cnjuges de perceb-los;
IV indicar o valor dos alimentos necessrios mantena dos filhos.
provisrios.
conciliatria.

Art. 170. Ao receber a inicial, o juiz deve apreciar o pedido liminar de alimentos
Art. 171. Havendo filhos menores ou incapazes, dever ser designada audincia

119
Art. 172. No divrcio consensual, no existindo filhos menores ou incapazes, ou
estando judicialmente decididas as questes a eles relativas, dispensvel a realizao de
audincia.
SEO II
DA SEPARAO
Art. 173. Qualquer dos cnjuges pode propor a ao de separao.
Art. 174. Qualquer dos cnjuges, conviventes ou parceiros pode propor a ao de
separao de corpos.
1. A parte autora pode pleitear, justificadamente, sua permanncia no lar ou requerer o
afastamento da parte-r.
2. Havendo alegao da prtica de violncia domstica aplica-se a legislao especial.
Art. 175. Na inicial da ao de separao deve a parteautora:
I indicar o regime de convivncia com os filhos menores;
II declarar que dispensa alimentos ou comprovar a necessidade de perceb-los;
III indicar o valor dos alimentos necessrios mantena dos filhos.
Pargrafo nico. A ao deve ser instruda com a certido de casamento ou contrato de convivncia,
se existir, e a certido de nascimento dos filhos.
Art. 176. Ao receber a petio inicial, o juiz deve apreciar o pedido de separao de
corpos e decidir sobre os alimentos.
Pargrafo nico. No evidenciada a possibilidade de risco vida ou a sade das partes e dos filhos, o
juiz pode designar audincia de justificao ou de conciliao para decidir sobre a separao de
corpos.
Art. 177. Comparecendo a parte-r e concordando com a separao de corpos, pode
a ao prosseguir quanto aos pontos em que inexista consenso.
CAPTULO V
DOS ALIMENTOS
SEO I
DA AO DE ALIMENTOS
Art. 178. Na ao de alimentos, o autor deve:
I comprovar a obrigao alimentar ou trazer os indcios da responsabilidade do alimentante em
prover-lhe o sustento;
II declinar as necessidades do alimentando;
III indicar as possibilidades do alimentante.
Art. 179. Ao despachar a inicial, o juiz deve fixar alimentos provisrios e encaminhar
as partes conciliao, ou designar audincia de instruo e julgamento.
1. Os alimentos provisrios so devidos e devem ser pagos desde a data da fixao.
2. Quando da citao, deve o ru ser cientificado da incidncia da multa de 10%, sempre que
incorrer em mora de quinze dias.
Art. 180 Se o devedor for funcionrio pblico, civil ou militar, empregado da iniciativa
privada, perceber rendimentos provenientes de vnculo empregatcio, ou for aposentado, o juiz deve
fixar os alimentos em percentual dos seus ganhos.
Pargrafo nico. O desconto dos alimentos ser feito dos rendimentos do alimentante,
independentemente de requerimento do credor, salvo acordo.
Art. 181. Na audincia de instruo e julgamento o juiz colher o depoimento das
partes.
1. Apresentada a contestao, oral ou escrita, havendo prova testemunhal, o juiz ouvir a
testemunha, independentemente do rol.
2. Ouvidas as partes e o Ministrio Pblico, o juiz proferir a sentena na audincia ou no prazo
mximo de dez dias.

120

Art. 182. Da sentena que fixa, revisa ou exonera alimentos cabe recurso somente
com efeito devolutivo.
Pargrafo nico. Justificadamente, o juiz, ou o relator, pode agregar efeito suspensivo ao recurso.
Art. 183. Fixados alimentos definitivos em valor superior aos provisrios, cabe o
pagamento da diferena desde a data da fixao. Caso os alimentos fixados em definitivo sejam em
valor inferior aos provisrios, no h compensao, no dispondo a deciso de efeito retroativo.
pelo autor.

Art. 184. Na ao de oferta de alimentos, o juiz no est adstrito ao valor oferecido

Art. 185. Cabe ao revisional quando os alimentos foram fixados sem atender ao
critrio da proporcionalidade ou quando houver alterao nas condies das partes.
Art. 186. A ao de alimentos pode ser cumulada com qualquer demanda que
envolva questes de ordem familiar entre as partes.
Art. 187. Havendo mais de um obrigado, possvel mover a ao contra todos, ainda
que o dever alimentar de alguns dos rus seja de natureza subsidiria ou complementar.
Pargrafo nico. A obrigao de cada um dos alimentantes deve ser individualizada.
Art. 188. O empregador, o rgo pblico ou privado responsvel pelo pagamento do
salrio, benefcio ou provento, no prazo de at quinze dias, tem o dever de:
I proceder ao desconto dos alimentos;
II encaminhar a juzo cpia dos seis ltimos contracheques ou recibos de pagamento do salrio;
III informar imediatamente quando ocorrer a resciso do contrato de trabalho ou a cessao do
vnculo laboral.
Art. 189. Rescindido o contrato de trabalho do alimentante, sero colocadas
disposio do juzo 30% de quaisquer verbas, rescisrias ou no, percebidas por ato voluntrio do exempregador ou por deciso judicial.
1. Desse crdito, mensalmente, ser liberado, em favor dos alimentandos, o valor do
pensionamento, at que os alimentos passem a ser pagos por outra fonte pagadora.
2. Eventual saldo ser colocado disposio do alimentante.
Art. 190. Fixada em percentual sobre os rendimentos do alimentante, a verba
alimentar, salvo ajuste diverso, incide sobre:
I - a totalidade dos rendimentos percebidos a qualquer ttulo, excludos apenas os descontos
obrigatrios, reembolso de despesas e dirias;
II - o 13 salrio, adicional de frias, gratificaes, abonos, horas extras e vantagens recebidas a
qualquer ttulo.
Art. 191. A cessao do vnculo laboral no torna ilquida a obrigao,
correspondendo os alimentos, neste caso, ao ltimo valor descontado.
Art. 192. Os alimentos podem ser descontados de aluguis e de outras rendas ou
rendimentos do alimentante, a serem pagos diretamente ao credor.
SEO II
DA COBRANA DOS ALIMENTOS
Art. 193. Fixados os alimentos judicialmente, a cobrana ser levada a efeito como
cumprimento de medida judicial.
Art. 194. Podem ser cobrados pelo mesmo procedimento os alimentos fixados em
escritura pblica de separao e divrcio ou em acordo firmado pelas partes e referendado pelo
Ministrio Pblico, Defensoria Pblica ou procurador dos transatores.

121
Art. 195. A cobrana dos alimentos provisrios, bem como a dos alimentos fixados
em sentena sujeita a recurso, se processa em procedimento
apartado.
Art. 196. Os alimentos definitivos, fixados em qualquer demanda, podem ser
cobrados nos mesmos autos.
Art. 197. Cabe ao juiz tomar as providncias cabveis para localizar o devedor e seus
bens, independentemente de requerimento do credor.
Art. 198. A multa incide sobre todas as parcelas vencidas h mais de quinze dias,
inclusive as que se vencerem aps a intimao do devedor.
Art. 199. Recaindo a penhora em dinheiro, o oferecimento de impugnao no obsta
a que o credor levante mensalmente o valor da prestao.
Pargrafo nico. Sem prejuzo do pagamento dos alimentos, o dbito executado pode ser descontado
dos rendimentos ou rendas do devedor, de forma parcelada, contanto que, somado parcela devida,
no ultrapasse 50% de seus ganhos lquidos.
Art. 200. Para a cobrana de at seis parcelas de alimentos, fixadas judicial ou
extrajudicialmente, o devedor ser citado para proceder ao pagamento do valor indicado pelo credor,
no prazo de trs dias, provar que o fez ou justificar a impossibilidade de efetu-lo.
Pargrafo nico. Somente a comprovao de fato imprevisvel que gere a impossibilidade absoluta de
pagar servir de justificativa para o inadimplemento.
Art. 201. O magistrado pode, a qualquer tempo, designar audincia conciliatria, para
o fim de ajustar modalidades de pagamentos.
1. Inadimplido o acordo, restar vencida a totalidade do dbito, sem prejuzo do cumprimento da
pena de priso.
2. Se o devedor no pagar, ou o magistrado no aceitar a justificao apresentada, decretar a
priso pelo prazo de um a trs meses.
Art. 202. A priso ser cumprida em regime semi-aberto; em caso de novo
aprisionamento, o regime ser o fechado.
Art. 203. O devedor se exime da priso comprovando o pagamento das parcelas
executadas, das prestaes vencidas at a data do adimplemento, dos juros e da correo
monetria.
Art. 204. Cumprida a priso, e no levado a efeito o pagamento, a cobrana
prossegue nos mesmos autos, pelo rito da execuo por quantia certa.
Pargrafo nico. Sobre a totalidade do dbito e sobre as parcelas vencidas at a data do pagamento
incide multa, a contar da data da citao.
Art. 205. As custas processuais e os honorrios advocatcios podem ser cobrados
nos mesmos autos.
Art. 206. Citado o ru, e deixando de proceder ao pagamento, o juiz determinar a
inscrio do seu nome no Cadastro de Proteo ao Credor de Alimentos e demais instituies
pblicas ou privadas de proteo ao crdito.
1. O juiz deve comunicar o valor e o nmero das prestaes vencidas e no pagas.
2. A determinao no depende de requerimento do credor.
3. Quitado o dbito, a anotao cancelada mediante ordem judicial.
Art. 207. Em qualquer hiptese, verificada a postura procrastinatria do devedor, o
magistrado dever dar cincia ao Ministrio Pblico dos indcios da prtica do delito de abandono
material.
CAPTULO VI
DA AVERIGUAO DA FILIAO

122

Art. 208. Comparecendo o pai ou a me para proceder ao registro de nascimento do

filho menor de idade somente em seu nome, o Oficial do Registro Civil deve comunicar ao Ministrio
Pblico, com as informaes que lhe foram fornecidas para a localizao do outro genitor.
Art. 209. O Ministrio Pblico deve notificar o indicado como sendo genitor, para que,
no prazo de dez dias, se manifeste sobre a paternidade ou maternidade que lhe atribuda.
1. Confirmada a paternidade ou a maternidade, lavrado o termo, o oficial deve proceder o registro.
2. Negada a paternidade ou a maternidade, ou deixando de manifestar-se, cabe ao Ministrio
Pblico propor a ao investigatria.
Art. 210. A iniciativa conferida ao Ministrio Pblico no impede a quem tenha legtimo interesse de
intentar a ao de investigao.
CAPTULO VII
DA AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE
Art. 211. Proposta ao investigatria por menor de idade ou incapaz, havendo forte
prova indiciria da paternidade, biolgica ou socioafetiva, o juiz deve fixar alimentos provisrios, salvo
se o autor declarar que deles no necessita.
Art. 212. Havendo registro civil necessria a citao daqueles indicados no
respectivo assento.
Art. 213. Postulando o autor sob o benefcio da assistncia judiciria, de
responsabilidade do ru os encargos necessrios para a produo das provas, se ele no gozar do
mesmo benefcio.
Art. 214. Deixando o ru de submeter-se percia ou de injustificadamente proceder
ao pagamento do exame, opera em favor do autor a presuno de veracidade dos fatos alegados na
inicial.
Pargrafo nico. A declarao da filiao deve ser apreciada em conjunto com outras provas.
Art. 215. A ausncia de contestao enseja a aplicao dos efeitos da revelia.
Art. 216. A procedncia do pedido desconstitui a filiao estabelecida anteriormente
no registro.
Pargrafo nico. A alterao do nome deve atender ao melhor interesse do investigante.
Art. 217. Transitada em julgado a sentena deve ser expedido mandado de
averbao ao registro civil.
Art. 218. A sentena de procedncia dispe de efeito declaratrio desde a data do
nascimento do investigado.
Art. 219. A improcedncia do pedido de filiao no impede a propositura de nova
ao diante do surgimento de outros meios probatrios.
CAPTULO VIII
DA AO DE INTERDIO
Art. 220. A interdio pode ser promovida:
I pelo cnjuge, companheiro ou parceiro;
II pelos parentes consangneos ou afins;
III pelo representante da entidade em que se encontra abrigado o interditando;
IV - pelo Ministrio Pblico.
Art. 221. O Ministrio Pblico s promover interdio:
I em caso de doena mental grave;
II se no existir ou no promover a interdio alguma das pessoas designadas nos incisos I, II e III
do artigo antecedente;

123
III se, existindo, forem incapazes as pessoas mencionadas no inciso antecedente.
Art. 222. Cabe ao autor especificar os fatos que revelam a incapacidade do
interditando para reger a sua pessoa e administrar os seus bens.
Pargrafo nico. Justificada a urgncia, o juiz pode nomear curador provisrio ao interditando para a
prtica de determinados atos.
Art. 223. O interditando ser intimado para comparecer audincia de interrogatrio.
1. O juiz deve ouvir o interditando pessoalmente acerca de sua vida, negcios, bens, consignando
sua impresso pessoal sobre as condies do interrogando.
2. O juiz, quando necessrio, pode comparecer ao local onde se encontra o interditando para ouvilo.
Art. 224. No prazo de cinco dias contados da audincia, o interditando pode contestar
o pedido, atravs de advogado.
Art. 225. Cabe ao juiz nomear perito para proceder ao exame do interditando.
Pargrafo nico. O juiz pode dispensar a percia, quando notria a incapacidade.
Art. 226. Apresentado o laudo pericial, aps manifestao das partes, se necessrio,
o juiz designar audincia de instruo e julgamento.
Art. 227. A escolha do curador ser feita pelo juiz e dever recair na pessoa que
melhor atenda aos interesses do curatelado.
Art. 228. No poder ser nomeado curador:
I - quem no tiver a livre administrao de seus bens;
II - quem tiver obrigaes para com o curatelado, ou direitos contra ele.
Art. 229. Decretada a interdio, o juiz fixar os limites da curatela segundo o estado
ou o desenvolvimento mental do interdito.
Naturais.

Art. 230. Transitada em julgado, a sentena ser inscrita no Registro de Pessoas

Art. 231. O curador ser intimado a prestar compromisso no prazo de cinco dias.

interdito.
apropriado.

Art. 232. Prestado o compromisso, o curador assume a administrao dos bens do

Art. 233. Havendo meio de recuperar o interdito, o curador deve buscar tratamento

Art. 234. O interdito poder ser recolhido em estabelecimento adequado, quando no

se adaptar ao convvio domstico.
Art. 235. A autoridade do curador estende-se pessoa e aos bens dos filhos
menores do curatelado, que se encontram sob a guarda e responsabilidade deste ao tempo da
interdio.
Art. 236. O curador deve prestar contas de sua gesto de dois em dois anos, ficando
dispensado se renda for menor que trs salrios mnimos mensais.
Art. 237. O Ministrio Pblico, ou quem tenha legtimo interesse, pode requerer a
destituio do curador.
Art. 238. O curador pode contestar o pedido de destituio no prazo cinco dias.
Art. 239. Ao deixar o encargo, ser indispensvel a prestao de contas.

124
Art. 240. Em caso de extrema gravidade, o juiz pode suspender o exerccio da
curatela, nomeando interinamente substituto.
Art. 241. Extingue-se a interdio, cessando a causa que a determinou.
Pargrafo nico. A extino da curatela pode ser requerida pelo curador, pelo interditado ou pelo
Ministrio Pblico.
Art. 242. O juiz dever nomear perito para avaliar as condies do interditado; aps a
apresentao do laudo, quando necessrio, designar audincia de instruo e julgamento.
Naturais.

Art. 243. Extinta a interdio, a sentena ser averbada no Registro de Pessoas

CAPTULO IX
DOS PROCEDIMENTOS DOS ATOS EXTRAJUDICIAIS

Art. 244. Os atos extrajudiciais devem ser subscritos pelas partes e pelos advogados.
Pargrafo nico. O advogado comum ou de cada uma das partes deve estar presente no ato da
assinatura da respectiva escritura.
SEO I
DO DIVRCIO
Art. 245. Os cnjuges podem promover o divrcio por escritura pblica.
Pargrafo nico. Os cnjuges devem apresentar as certides de casamento e de nascimento dos
filhos, se houver.
Art. 246. Devem os cnjuges declarar:
I a data da separao de fato;
II o valor dos alimentos destinado a um dos cnjuges ou a dispensa de ambos do encargo
alimentar;
III a permanncia ou no do uso do nome;
IV facultativamente, os bens do casal e sua partilha.
Pargrafo nico. No necessria a partilha dos bens para o divrcio.
Art. 247. Havendo filhos menores ou incapazes, necessrio comprovar que se
encontram solvidas judicialmente todas as questes a eles relativas.
Art. 248. Lavrada a escritura, deve o tabelio enviar certido ao Cartrio do Registro
Civil em que ocorreu o casamento, para averbao.
1. A certido do divrcio deve ser averbada no registro de imvel onde se situem os bens e nos
registros relativos a outros bens.
2. O envio da certido aos respectivos registros pode ser levado a efeito por meio eletrnico.
Art. 249. A eficcia do divrcio se sujeita averbao no registro do casamento.
SEO II
DA SEPARAO
Art. 250. facultada aos cnjuges a separao consensual extrajudicial.
Art. 251. A separao consensual extrajudicial de corpos cabe aos cnjuges, aos
conviventes e aos parceiros.
Art. 252. A separao consensual pode ser levada a efeito por escritura pblica, na
hiptese de:
I No existir filhos menores ou incapazes do casal;
II Estarem solvidas judicialmente todas as questes referentes aos filhos menores ou incapazes.

125
Art. 253. Na escritura deve ficar consignado o que ficou acordado sobre penso
alimentcia, e, se for o caso, sobre os bens comuns.
SEO III
DO RECONHECIMENTO E DA DISSOLUO DA UNIO ESTVEL E HOMOAFETIVA
Art. 254. Os conviventes e os parceiros podem, a qualquer tempo, buscar o
reconhecimento da unio por escritura pblica, indicando:
I a data do incio da unio;
II o regime de bens.
Art. 255. Encontrando-se os conviventes ou os parceiros separados, a dissoluo da
unio pode ser realizada mediante escritura pblica, devendo ser indicados:
I o perodo da convivncia;
II o valor dos alimentos ou a dispensa do encargo;
III facultativamente, a descrio dos bens e a sua diviso.
Art. 256. Havendo filhos menores ou incapazes, as questes a eles relativas devem
ser solvidas judicialmente.
Art. 257. Lavrada a escritura, cabe ao tabelio encaminhar certido ao Cartrio do
Registro Civil da residncia dos conviventes ou parceiros, a ser averbada em livro prprio.
Pargrafo nico. A unio ser averbada no registro de nascimento dos conviventes e dos parceiros.
Art. 258. Havendo bens, dever proceder-se ao registro na circunscrio dos imveis
e nos demais registros relativos a outros bens.
SEO IV
DA CONVERSO DA UNIO ESTVEL EM CASAMENTO
Art. 259. Os conviventes podem, de comum acordo e a qualquer tempo, converter a
unio estvel em casamento.
Art. 260. O pedido ser formulado ao Oficial do Registro Civil das Pessoas Naturais
onde residam, devendo os conviventes:
I comprovar que no esto impedidos de casar;
II indicar o termo inicial da unio;
III arrolar os bens comuns;
IV declinar o regime de bens;
V apresentar as provas da existncia da unio estvel.
Art. 261. Lavrada a escritura, dever o tabelio enviar certido ao Registro Civil em
que ocorreu o casamento, para averbao.
1. A certido do divrcio dever ser averbada no registro de imvel onde se situam os bens e nos
registros relativos a outros bens.
2. O envio da certido aos respectivos registros poder ser levado a efeito por meio eletrnico.
registro civil.

Art. 262. A converso somente ter efeito perante terceiros aps ser registrada no
SEO V
DA ALTERAO DO REGIME DE BENS

Art. 263. A alterao consensual do regime dos bens pode ser formalizada por
escritura pblica, sem prejuzo do direito de terceiros.
Art. 264. A alterao deve ser averbada na certido de casamento e no registro de
imveis dos bens do casal.
Art. 265. Caso os cnjuges, ou apenas um deles, seja empresrio, a alterao deve
ser averbada na Junta Comercial e no registro pblico de empresas mercantis.

126

Art. 266. A alterao s produz efeito perante terceiros aps a averbao no registro
imobilirio e demais registros relativos a outros bens.
TTULO VII
DAS DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS
Art. 267. ineficaz qualquer ato, fato ou negcio jurdico que contrariar os princpios
estabelecidos na Constituio Federal, em tratados ou convenes internacionais das quais seja o
Brasil signatrio e neste Estatuto.
Art. 268. Todos os tratados e convenes internacionais que assegurem direitos e
garantias fundamentais de proteo aos integrantes da entidade familiar tm primazia na aplicao
do presente Estatuto.
Art. 269. Todas as remisses feitas ao Cdigo Civil, que expressa ou tacitamente
foram revogadas por este Estatuto, consideram-se feitas s disposies deste Estatuto.
Art. 270. A existncia e a validade dos atos, fatos e negcios jurdicos, constitudos
antes da entrada em vigor deste Estatuto, obedecem ao disposto na Lei n. 10.406, de 10 de janeiro
de 2002, e nas leis anteriores, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Estatuto, aos
preceitos dele se subordinam.
Art. 271. Salvo disposio em contrrio deste Estatuto, mantm-se a aplicao das
leis especiais anteriores, naquilo que no conflitarem com regras ou princpios nele estabelecidos ou
dele inferidos.
Art. 272. At que por outra forma se disciplinem, continuam em vigor as disposies
de natureza processual, administrativa ou penal, constantes de leis cujos preceitos ou princpios se
coadunem com este Estatuto.
oficial.

Art. 273. Este Estatuto entrar em vigor aps um ano da data de sua publicao

Art. 274. Revogam-se o Livro IV Do Direito de Famlia (arts. 1.511 a 1.783) da Lei n.
10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), os arts. 732 a 745; 852 a 854; 877 e 878; 888, II e III;
1.120 a 1.124-A da Lei n. 5.869 de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil), o Decreto-Lei n.
3.200, de 19 de abril de 1941, a Lei n. 5.478, de 25 de julho de 1968, os arts. 70 a 76 da Lei n. 6.015,
de 31 de dezembro de 1973, a Lei n. 6.515, de 26 de dezembro de 1977 e a Lei n.8.560, de 29 de
dezembro de 1992.

JUSTIFICAO

com grande satisfao que oferecemos sociedade este Estatuto das Famlias. Tal proposta
resultado da luta e esforo de todos os militantes da rea de Direito de Famlia, consolidada pela
Doutrina e Jurisprudncia ptria e no entendimento de que a boa Lei aquela que consagra uma
prtica j adotada pela sociedade.
O Livro de Direito de Famlia do Cdigo Civil de 2002 foi concebido pela Comisso coordenada por
Miguel Reale no final dos anos 60 e incio dos anos 70 do sculo passado, antes das grandes
mudanas legislativas sobre a matria, nos pases ocidentais, e do advento da Constituio de 1988.
O paradigma era o mesmo: famlia patriarcal, apenas constituda pelo casamento; desigualdade dos
cnjuges e dos filhos; discriminao a partir da legitimidade da famlia e dos filhos; subsistncia dos
poderes marital e paternal. A partir da Constituio de 1988, operou-se verdadeira revoluo
copernicana, inaugurando-se paradigma familiar inteiramente remodelado, segundo as mudanas
operadas na sociedade brasileira, fundada nos seguintes pilares: comunho de vida consolidada na
afetividade e no no poder marital ou paternal; igualdade de direitos e deveres entre os cnjuges;
liberdade de constituio, desenvolvimento e extino das entidades familiares; igualdade dos filhos
de origem biolgica ou socioafetiva; garantia de dignidade das pessoas humanas que a integram,
inclusive a criana, o adolescente e o idoso. Nenhum ramo do Direito foi to profundamente
modificado quanto o Direito de Famlia ocidental, nas trs ltimas dcadas do sculo XX.

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Durante a tramitao do projeto do Cdigo Civil no Congresso Nacional, aps a Constituio de 1988,
o Senado Federal promoveu esforo hercleo para adaptar o texto - antes dela elaborado - s suas
diretrizes. Todavia, o esforo resultou frustrante, pois no se poderia adaptar institutos que apenas
faziam sentido como expresso do paradigma familiar anterior nova realidade, exigente de
princpios, categorias e institutos jurdicos diferentes. A doutrina especializada demonstrou
saciedade a inadequao da aparente nova roupagem normativa, que tem gerado intensas
controvrsias e dificuldades em sua aplicao. Ciente desse quadro, consultei o Instituto Brasileiro de
Direito de Famlia - IBDFAM, entidade que congrega cerca de 4.000 especialistas, profissionais e
estudiosos do Direito de Famlia, e que tambm tenho a honra de integrar, se uma reviso
sistemtica do Livro IV da Parte Especial do Cdigo Civil teria o condo de superar os problemas que
criou.
Aps vrios meses de debates, a comisso cientfica do IBDFAM, ouvindo os membros associados,
concluiu que, mais do que uma reviso, seria necessrio um estatuto autnomo, desmembrado do
Cdigo Civil, at porque seria imprescindvel associar as normas de Direito Material com as normas
especiais de Direito Processual. No mais possvel tratar questes visceralmente pessoais da vida
familiar, perpassadas por sentimentos, valendo-se das mesmas normas que regulam as questes
patrimoniais, como propriedades, contratos e demais obrigaes.
Essa dificuldade, inerente s peculiaridades das relaes familiares, tem estimulado muitos pases a
editarem cdigos ou leis autnomas dos direitos das famlias. Outra razo a recomendar a autonomia
legal da matria o grande nmero de projetos de leis especficos, que tramitam nas duas Casas
Legislativas, propondo alteraes ao Livro de Direito de Famlia do Cdigo Civil, alguns modificando
radicalmente o sentido e o alcance das normais atuais. Uma lei que provoca a demanda por tantas
mudanas, em to pouco tempo de vigncia, no pode ser considerada adequada.
Eis porque, tambm convencido dessas razes, submeto apreciao dos ilustres Pares o presente
Projeto de Lei, como Estatuto das Famlias, traduzindo os valores que esto consagrados nos
princpios emergentes dos artigos 226 a 230 da Constituio Federal. A denominao utilizada Estatuto das Famlias - contempla melhor a opo constitucional de proteo das variadas
entidades familiares. No passado, apenas a famlia constituda pelo casamento - portanto nica era
objeto do Direito de Famlia.
Optou-se por uma linguagem mais acessvel pessoa comum do povo, destinatrio maior dessas
normas, evitando-se termos excessivamente tcnicos ou em desuso. Assim, por exemplo, em vez de
dizer idade nbil alude-se a casamento da pessoa relativamente incapaz.
Entidades familiares - O Cdigo Civil iniciado com o casamento, tal qual o Cdigo de 1916,
indiferente ao comando constitucional de tutela das demais entidades. O Estatuto das Famlias,
diferentemente, distribui as matrias, dedicando o Ttulo I s normas e princpios gerais aplicveis s
famlias e s pessoas que as integram. Acompanhando os recentes Cdigos e leis gerais de Direito
de Famlia, o Estatuto das Famlias enuncia em seguida as regras gerais sobre as relaes de
parentesco. O ttulo destinado s entidades familiares estabelece diretrizes comuns a todas elas,
aps o que passa a tratar de cada uma. Alm do casamento, o Estatuto das Famlias sistematiza as
regras especiais da unio estvel, da unio homoafetiva e da famlia parental, na qual se inclui a
famlia monoparental. A Constituio atribui a todas as entidades familiares a mesma dignidade e
igual merecimento de tutela, sem hierarquia entre elas.
Casamento, regime de bens e divrcio - O Captulo do casamento o mais extenso, dada a
importncia que a sociedade brasileira a ele destina, sistematizando todas as matrias anexas ou
conexas, de modo seqenciado: existncia, validade, eficcia, regime de bens, divrcio e separao.
A separao dessas matrias feita pelo Cdigo Civil, em direitos pessoais e direitos patrimoniais, no
foi bem recebida pela doutrina especializada, dada a interconexo entre ele e o papel instrumental
dos segundos. Alm do mais, considerando que cada cidado brasileiro integra ao menos uma
famlia, a lei deve ser compreensvel pelo homem comum do povo e no contemplar discutvel opo
doutrinria.
Foram suprimidas as causas suspensivas do casamento, previstas no Cdigo Civil, porque no
suspendem o casamento, representando, ao contrrio, restries liberdade de escolha de regime
de bens. Os impedimentos aos casamentos foram atualizados aos valores sociais atuais, com
redao mais clara.
Simplificaram-se as exigncias para a celebrao do casamento, civil ou religioso, e para o registro
pblico, com maior ateno aos momentos de sua eficcia. Procurou-se valorizar a atuao do juiz de
paz na celebrao do casamento civil.
Suprimiu-se o regime de bens de participao final nos aquestos, introduzido pelo Cdigo Civil, em
virtude de no encontrar nenhuma raiz na cultura brasileira e por transformar os cnjuges em scios

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de ganhos futuros reais ou contbeis, potencializando litgios. Mantiveram-se, assim, os regimes de
comunho parcial, comunho universal e separao total.
Por seu carter discriminatrio e atentatrio dignidade dos cnjuges, tambm foi suprimido o regime
de separao obrigatrio, que a Smula 377 do Supremo Tribuna Federal (STF) tinha praticamente
convertido em regime de comunho parcial. Definiu-se, com mais clareza, quais os bens ou valores
que esto excludos da comunho parcial, tendo em vista as controvrsias jurisprudenciais e a prtica
de sonegao de bens que devem ingressar na comunho.
Privilegiou-se o divrcio, como meio mais adequado para assegurar a paz dos que no mais desejam
continuar casados, definindo em regras simples e compreensveis os requisitos para alcan-lo.
Evitou-se, tanto no divrcio quanto na separao, a interferncia do Estado na intimidade do casal,
ficando vedada a investigao das causas da separao, que no devem ser objeto de publicidade. O
que importa assegurar-se o modo de guarda dos filhos, no melhor interesse destes, a fixao ou
dispensa dos alimentos entre os cnjuges, a obrigao alimentar do no guardio em relao aos
filhos comuns, a manuteno ou mudana do nome de famlia e a partilha dos bens comuns. A
separao, o divrcio e a mudana de regime de bens extrajudiciais, mediante escritura pblica,
receberam regulamentao mais detida, quanto sua facilitao, seus efeitos e preservao dos
interesses dos cnjuges e de terceiros.
Unio estvel - O Estatuto das Famlias procurou eliminar todas as assimetrias que o Cdigo Civil
ostenta em relao unio estvel, no que concerne aos direitos e deveres comuns dos conviventes,
em relao aos idnticos direitos e deveres dos cnjuges. Quando a Constituio se dirige ao
legislador para que facilite a converso da unio estvel para o casamento, no institui aquela em
estgio provisrio do segundo. Ao contrrio, a Constituio assegura a liberdade dos conviventes de
permanecerem em unio estvel ou a converterem em casamento. Da mesma maneira, h a
liberdade de os cnjuges se divorciarem e constiturem em seguida, ou tempos depois, unio estvel
entre eles, se no desejarem casar novamente. Uniformizaram-se os deveres dos conviventes, entre
si, em relao aos deveres conjugais.
Optou-se por determinar que a unio estvel constitui estado civil de convivente, retomando-se a
denominao inaugurada com a Lei n 9.263/96, que parece alcanar melhor a significao de casal
que convive em unio afetiva, em vez de companheiro, preferida pelo Cdigo Civil. Por outro lado, o
convivente nem solteiro nem casado, devendo explicitar que seu estado civil prprio, inclusive
para proteo de interesses de terceiros com quem contrai dvidas, relativamente ao regime dos bens
que por estas respondero.
Unio homoafetiva - O estgio cultural que a sociedade brasileira vive, na atualidade, encaminha-se
para o pleno reconhecimento da unio homoafetiva. A norma do art. 226 da Constituio de
incluso - diferentemente das normas de excluso das Constituies pr-1988 -, abrigando
generosamente todas as formas de convivncia existentes na sociedade. A explicitao do
casamento, da unio estvel e da famlia monoparental no exclui as demais que se constituem como
comunho de vida afetiva, de modo pblico e contnuo. Em momento algum, a Constituio veda o
relacionamento de pessoas do mesmo sexo.
A jurisprudncia brasileira tem procurado preencher o vazio normativo infraconstitucional, atribuindo
efeitos s relaes entre essas pessoas.
Ignorar essa realidade negar direitos s minorias, incompatvel com o Estado Democrtico. Tratar
essas relaes como meras sociedades de fato, como se as pessoas fossem scios de uma
sociedade de fins lucrativos, violncia que se perpetra contra o princpio da dignidade das pessoas
humanas, consagrado no art. 1, inciso III da Constituio. Se esses cidados brasileiros trabalham,
pagam impostos, contribuem para o progresso do Pas, inconcebvel interditar-lhes direitos
assegurados a todos, em razo de suas orientaes sexuais.
Filiao - A filiao tratada de modo igualitrio, pouco importando a origem consangnea ou
socioafetiva (adoo, posse de estado de filho ou inseminao artificial heterloga). Almeja-se
descortinar os paradigmas parentais, materno-filiais e paterno-filiais que podem apreender, no plano
jurdico, a famlia como realidade socioafetiva, coerente com o tempo e o espao do Brasil de hoje,
recebendo a incidncia dos princpios norteadores da superao de dogmas preconceituosos.
Procurou-se distinguir com clareza, para se evitar as contradies jurisprudenciais reinantes nesta
matria, o que dever de registro do nascimento, reconhecimento voluntrio do filho, investigao
judicial de paternidade ou maternidade e impugnao da paternidade e da maternidade ou da filiao.
Nenhuma impugnao deve prevalecer quando se constatar a existncia de posse de estado da
filiao, consolidada na convivncia familiar duradoura. A presuno da paternidade e da
maternidade, antes fundada na necessidade de se apurar a legitimidade do filho, passou a ser
radicada na convivncia dos pais durante a concepo, sejam eles casados ou no.

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Abandonou-se a concepo de poder dos pais sobre os filhos para a de autoridade parental que,
mais do que mudana de nomenclatura, a viragem para a afirmao do mnus, no melhor interesse
dos filhos, alm de contemplar a solidariedade que deve presidir as relaes entre pais e filhos. O
direito de visita, j abandonado pelas legislaes recentes, substitudo pelo direito convivncia do
pai no-guardio em relao ao filho e deste em relao quele. Os pais se separam entre si, mas
no dos filhos, que devem ter direito assegurado de contato e convivncia com ambos. Tambm
estimulada, sempre que possvel, a guarda compartilhada, no melhor interesse dos filhos. A tutela
das crianas e adolescentes teve suas regras simplificadas no Estatuto das Famlias, procurando
harmoniz-las com as constantes no Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), eliminando-se
requisitos que se revelaram inteis ou inibidores desse relevante mnus.
Quanto adoo, e para se evitar as colises com o modelo sistematizado no Estatuto da Criana e
do Adolescente ou o paralelismo legal hoje existente, ficaram enunciados neste projeto de Estatuto
das Famlias as normas e princpios gerais, disciplinando-se a adoo de maiores e remetendo-se ao
ECA a adoo de crianas e adolescentes.
Alimentos - Os alimentos tiveram como matriz a mxima realizao da solidariedade familiar,
eliminando-se os resqucios de causas ou condies discriminatrias. Manteve-se a obrigao
alimentar, infinitamente, entre os parentes em linha reta e entre irmos. Limitou-se em 25 anos a
presuno de necessidade alimentar do filho, quando em formao educacional. A partir da exige-se
a comprovao da necessidade. Esclareceu-se que a obrigao alimentar dos parentes em grau
maior, por exemplo dos avs em relao aos netos, complementar, se os pais no puderem atendla integralmente. Foi limitada a irrenunciabilidade dos alimentos obrigao decorrente do
parentesco, bem como se aboliu a vetusta idia de valorar a culpa no rompimento das relaes
afetivas, eis que nada agrega ao Direito Familiar.
Bem de famlia - O Estatuto das Famlias no mais cuida do chamado bem de famlia voluntrio ou
convencional, de escassa utilidade ou utilizao na sociedade brasileira, principalmente por suas
exigncias formais e por gerar oportunidades de fraudes a terceiros. Concluiu-se que a experincia
vitoriosa do bem de famlia legal, introduzido pela Lei n 8.009/90, consulta suficientemente o
interesse da famlia em preservar da impenhorabilidade o imvel onde reside, sem qualquer
necessidade de ato pblico prvio, e com adequada preservao dos interesses dos credores.
Curatela - A continuidade da curatela no mbito do Direito de Famlia sempre foi objeto de
controvrsias doutrinrias. Optou-se por mant-la assim, tendo em vistas que as interferncias com
as relaes familiares so em maior grau.
Processo, procedimentos e revogaes - O Estatuto das Famlias est dividido em duas grandes
partes, uma de Direito Material e outra de Direito Processual. Tal providncia evita a confuso, ainda
existente no Cdigo Civil, entre o que constituio, modificao e extino de direitos e deveres, de
um lado, e os modos de sua tutela, principalmente jurisdicional, de outro.
Na parte destinada ao processo e aos procedimentos, sistematizaram-se os procedimentos dispersos
no prprio Cdigo Civil, no Cdigo de Processo Civil e em leis especiais, que restaro ab-rogados ou
derrogados. Por exemplo, a habilitao para o casamento, que o Cdigo Civil trata em mincias,
procedimento e no Direito Material.
Este Estatuto considera o processo como procedimento em contraditrio. Na ausncia de
contraditrio, tem-se apenas procedimento, em substituio antiga jurisdio graciosa ou voluntria.
As regras de processo e de procedimentos, nas relaes de famlia, no podem ser as mesmas do
processo que envolvem disputas patrimoniais, porque os conflitos familiares exigem resposta
diferenciada, mais rpida e menos formalizada, como ocorreu com o Estatuto da Criana e do
Adolescente - ECA. Da a necessidade de concretizar os princpios da oralidade, celeridade,
simplicidade, informalidade e economia processual, alm de preferncia no julgamento dos tribunais.
O Estatuto das Famlias privilegia a conciliao, a ampla utilizao de equipes multidisciplinares e o
estmulo mediao extrajudicial.
Por fim, so indicadas as leis e demais normas jurdicas que ficam revogadas expressamente
conforme a Lei Complementar n 95, de 26 de fevereiro de 1998 e Lei Complementar n 107, de 26
de abril de 2001. A falta de revogao expressa de antigas leis sobre relaes de famlia tem levado
a dvidas, a exemplo da continuidade ou no da vigncia do Decreto-Lei n 3.200/41, apesar do
Cdigo Civil de 2002.
Em face de todo o exposto, conto com o decisivo apoio dos ilustres Pares para a aprovao deste
importante Projeto de Lei, que dispe sobre o Estatuto das Famlias.
Sala das Sesses, em 25 de outubro de 2007.
DEPUTADO SRGIO BARRADAS CARNEIRO