ANALISIS DEL ACUERDO ENTRE EL GOBIERNO DE

CHILE Y LAS ORGANIZACIONES INTEGRANTES DE LA

MESA DEL SECTOR PBLICO.
Documento de trabajo elaborado por el abogado Luis
Parra Vliz con
fecha 30 de noviembre
de 2012
CONSIDERACIONES GENERALES
Con fecha 27 de noviembre de 2012, las organizaciones
integrantes de la Mesa del Sector Pblico, y el Gobierno de
Chile, representado por los Ministros de Hacienda y del
Trabajo, han convenido un acuerdo referido a tres puntos; el
primero relacionado con aspectos remuneracionales, el
segundo con materias que tienen que ver con la instalacin
de mesas de trabajo para resolver materias que hoy no son
contempladas por la legislacin funcionaria, tanto en lo
individual como colectivo, las que debieran traducirse en
proyectos de ley que se alineen con la normativa
proveniente de la OIT y de la OCDE, de las cuales Chile es
parte integrante, y que tienen como finalidad dignificar el
trabajo y la funcin pblica, acordes con las normas
internacionales asumidas y ratificadas por nuestro pas.
El tercer punto, se relaciona con las condiciones que validan
el despido de funcionarios a contrata, que hoy por hoy,
constituyen un segmento importante de la Administracin
del Estado, y cuya precariedad laboral se ha visto
reafirmada por desvinculaciones que en la mayora de los
casos, poco o nada tienen que ver con su desempeo
funcionario, y que la propia autoridad reconoce
implcitamente que estos se vinculan con criterios polticos
de los Jefes de Servicios, que, autoritariamente resuelven
por s y ante s la desvinculacin de funcionarios (as)
probos, que han cumplido sus labores de modo fiel y
eficiente, acorde con el mandato que les impone su

condicin de servidores del Estado y no dl gobierno de

turno.
NATURALEZA JURIDICA
NOVIEMBRE DE 2012.

DEL

ACUERDO

DEL

27

DE

Sabido es, que las cosas, hechos, situaciones, son en

derecho lo que la ley seala y no en caso alguno lo que las
partes de u acuerdo pretenden expresar, conviene dilucidar
la naturaleza jurdica de este mal llamado protocolo de
acuerdo , cuyo sentido y alcance deben necesariamente
precisarse a fin de establecer su obligatoriedad con relacin
a las partes que a l concurrieron con su firma y en la
calidad que ellos expresan.
Sobre el particular, hay dos fuentes del derecho que nos
permiten precisar la naturaleza de este acuerdo. La primera
tiene que ver con los precedentes que a partir del ao 1990
se instalaron hasta el da de hoy en materia de negociacin
colectiva en el sector pblico.
Efectivamente, a contar de ese ao las organizaciones del
sector pblico han venido desarrollando procesos de
negociacin colectiva, generales y sectoriales, que, en
concordancia con la autoridad, han significado un
mejoramiento gradual de remuneraciones, beneficios y
condiciones de trabajo, que, posteriormente se han
convertido en leyes de la Repblica.
Este proceso, paulatino y gradual, se encuentra validado
por el Convenio N 151 de la OIT, sobre condiciones de
trabajo y de empleo en la Administracin Pblica, que tiene
su plena vigencia a partir del 15 de julio de 2001, fecha en
que comenz a regir como ley de la Repblica, despus de
haber sido ratificado por el Congreso Nacional.
Ahora bien, si este Convenio debi haber sido o no
codificado, no tiene relevancia alguna al tenor del artculo
5 de la Constitucin Poltica, que en su inciso 2 seala
perentoriamente que es deber de los rganos del Estado
promover y respetar los derechos garantizados por la

Constitucin, as como por los tratados internacionales

ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
De este modo, independientemente que el Convenio 151 de
la OIT sobre Condiciones de Trabajo y empleo en la
Administracin Pblica, se haya codificado o o, es ley de la
Repblica, en particular su artculo 7 que le entrega a las
organizaciones del sector pblico, la determinacin de las
condiciones de empleo y trabajo en la Administracin del
Estado.
De esta forma, el denominado Protocolo de Acuerdo a que
hemos hecho referencia, en su naturaleza y esencia no es
sino un Contrato Colectivo, a travs del cual las partes han
instituido una sobrerregulacin jurdica que esta por sobre
la ley, porque precisamente su finalidad es conferirle a los
funcionarios y funcionarias pblicas derechos, beneficios y
prerrogativas que la ley no considera.
Desde este punto de vista el denominado protocolo no es
tal, en razn de que los acuerdos de que da cuenta dicho
instrumento, son obligatorios para la autoridad y para las
organizaciones que lo suscribieron, puesto que en derecho
se trata de un Contrato Colectivo que es ley para las partes,
por lo que su tenor tiene que ser honrado, cumplido y
respetado por todas las partes que concurrieron a l con su
rubrica.
Ahora bien, si precisada la naturaleza vinculante de dicho
instrumento, todos los funcionarios pblicos, en especial los
Jefes de Servicios no se pueden sustraer a su aplicacin, en
especial aplicando las condiciones de acuerdo a las cuales
se puede poner trmino a la relacin laboral de los
funcionarios a contrata, incluyendo el personal a
honorarios, ya que donde existe la misma razn de justicia
debe haber la misma disposicin.
De este modo. Las condiciones asumidas por el gobierno en
el Contrato Colectivo tienen que ver con varios factores que
dirimen la continuidad o trmino de la relacin laboral,

tanto de los funcionarios a contrata como a honorarios, no

siendo copulativa entre s
La primera es la evaluacin de desempeo, vale decir si el
funcionario (a) se encuentra calificado en Lista 1 de mrito,
no puede ser despedido: la segunda, sino forma parte de
programas especficos que caduquen el 31 de diciembre de
20120, tampoco puede ser despedido: la tercera, si el
servicio al cual pertenece no esta sujeto a un proceso de
modernizacin,
tampoco
puede
ser
desvinculado,
entendiendo por proceso de modernizacin aquel que se
encuentre expresado por una ley de la Repblica vigente.
En el mismo caso, se encuentran el funcionario que se
encuentra en edad de jubilar o afecto a una enfermedad
catastrfica.
Todos estos elementos o situaciones especiales tienen que
ser precisados en la solicitud de reconsideracin que debe
exponer en sus aspectos generales, jurdicos y especficos
la respectiva Asociacin de Funcionarios, no slo por que el
instrumento colectivo as lo expresa, sino porque adems
es su funcin de conformidad a la ley 19296, tal como se
expresa en el referido instrumento. Se reitera, se trata de
un Contrato Colectivo que es ley para las partes que
concurrieron a l con su firma, y que los jefes de servicio
deben acatar, sin que sea lcito que prescindan de l, ya
que de ser as procede requerir de la Contralora General de
la Repblica, la instruccin de un sumario administrativo en
contra de quien no acata un Contrato Colectivo suscrito por
el Gobierno de Chile a travs de sus Ministros de Hacienda
y del Trabajo, quienes tambin tienen responsabilidad
poltica y administrativa, en el caso de que no hubieren
instruido a los Jefes de Servicios en la aplicacin de los
criterios para despedir funcionarios. En tal caso, son ellos
quienes adems, junto con el Presidente de la Repblica, en
cuya representacin han obrado, quienes tengan que
entregar las explicaciones frente a este eventual engao a

los trabajadores y organizaciones del Sector Pblico, por lo

que tampoco puede descartarse una denuncia formal ante
el Comit de Libertad Sindical de la OIT.
Lo anterior deja a salvo la presentacin de un recurso de
proteccin en el que se discuta ante la respectiva Corte de
Apelaciones el cumplimiento de un contrato colectivo
vlidamente suscrito por el gobierno de Chile, de acuerdo al
Convenio 151 de la OIT, frente al cual el pueril y espurio
argumento acuado por la Contralora General de la
Repblica, en cuanto a que los servicios del funcionario no
son necesarios, no aparece como un argumento jurdico que
valide los despidos del personal a contrata y a honorarios.
Adems, y marcando una ruptura con el artculo 10 del
Estatuto Administrativo, si la autoridad no comunica al
funcionario con 30 das de anticipacin su despido, este no
puede ser validado, por lo que el funcionario debera ser
renovado en su contratacin hasta el 31 de diciembre de
2013. As lo expresa el Contrato Colectivo, ley para las
partes, siendo en tal caso y en cualquier otro, innecesario el
pronunciamiento del Contralor, porque de ese modo lo han
acordado las partes, y por sobre todo, porque as dimana
del Convenio 151 de la OIT, el que la Contralora debe
honrar, respetar y por sobre todo, aplicar.

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2012