BAJA EDAD MEDIA

Fenmeno del Ius Commune que se articula entrono el Derecho Romano-Justinianeo,

el Derecho Cannico y el Derecho feudal. Es un derecho configurado por libros ms la
doctrina.
En le perodo Bajo Medieval y a travs de la jurisdiccin de los tribunales de la Iglesia
el derecho que se va a aplicar es el Derecho cannico.
El Derecho Cannico se configura a travs del Decreto de Graciano y las decretales
(colecciones). Se aplica con preferencia en la baja edad media en los tribunales.
Adems de ir a Bolonia para formarse, tambin se van creando diversas universidades
por toda Europa. En cualquier caso, siempre se est estudiando lo mismo, pero no se
estn estudiando los iura propia. Estos iura propia los identificamos con el derecho
tradicional o derechos particulares y aunque no son objeto de estudio van a empezar a
ser entendidos y aplicados desde la ptica del ius commune. Por eso tambin se
produce una desvirtuazin de estos derechos. Un derecho tradicional particular seria
el Liber iudicorum. El derecho de la recepcin se va a ir introduciendo a travs de los
libros y la doctrina, as como a travs de los estudiantes.

En la Baja Edad Media hay tres elementos muy importantes a tener en cuenta:

Posicin que ocupa el Ius Commune Forma parte del ordenamiento jurdico
de un territorio determinado.
Derechos particulares Cada vez menos particulares para ser cada vez ms
entendidos desde la ptica de la recepcin.
Se recupera la idea que el Derecho es obra del hombre y surge el Derecho
regio (Derecho que descansa en la voluntad del rey y de los estamentos)
Tambin trae causa del derecho de la recepcin, porque todos los juristas son
formados de la misma forma.

Los derechos particulares tienen un origen consuetudinario (costumbres que se

observan), se transmiten oralmente como los Usatges de Barcelona y va a ser en el
transito de la Alta a la Baja Edad Media que se recogern por escrito por juristas que
estn formados en el Derecho de la recepcin, esos derechos particulares van a
perder elementos que sern propios para sufrir un proceso de romanizacin. Los
derechos particulares se van a romanizar.
El derecho regio va a ser un derecho muy romanizado, porqu todo aquello que se
lleva ante las Cortes viene plasmado por reflexiones que parten del derecho que ha
sido objeto de estudio con el que se han formado los juristas (derecho romano
justinianeo). El derecho romano justinianeo se recupera, se dogmatiza (va a ser usado
como si fuera un derecho vigente) y vendr a acabar con las singularidades que
caracterizaban los derechos particulares. Ello no ocurre con la misma fuerza en los
territorios hispnicos:

Va a ser utilizado como lex scripta significa que cualquier fragmento del
Digesto, del Cdigo o de las Novelas puede ser invocado directamente ante los
tribunales.

Ratio iuris En ese fragmento de la obra justinianea se encuentra la razn

del Derecho, no se puede invocar directamente ante los tribunales. Pero la
enseanza de ese derecho nos ensea lo genuino.

El ius commune se va a ir propagando en los territorios hispnicos produciendo una

respuesta ms o menos positiva en funcin del ordenamiento jurdico.
Las necesidades socio-polticas del momento justifican que se busquen fuentes que
legitimen el poder del emperador y del papa. Esta idea se encuentra en el Digesto con
una afirmacin de Ulpiano que deca que La voluntad del prncipe tiene fuerza de ley.
Todo esto es utilizado por aquellos sectores que quieren intentar acabar con
privilegios seoriales (quieren limitar los privilegios seoriales) que no culminar hasta
siglos posteriores con las revoluciones burguesas).
Los ordenamientos jurdicos de la baja edad media tendrn que tener en cuenta el Ius
Commune, los derechos particulares y el derecho regio y lo que se haga depender de
su tradicin histrica, de la situacin social, econmica, poltica, etc.
Las Cortes slo se renen cuando el rey las convoca y por el tiempo que l desee. A
mediados del siglo XIII en unas cortes celebradas en Barcelona se afirma que el
derecho cataln se encuentra recogido en los Usatges de Barcelona, en los usos y
costumbres locales (de tipo particular) y que no se haga uso ni de la ley visigoda (Liber
Iudicorum) ni de las leyes romanas (derecho romano-justinianeo) ni del decreto ni
decretales. Por lo tanto, hay una defensa del Derecho propio. Est prohibicin no tuvo
xito en la medida en la que todos los juristas se formaron con los derechos que no se
pueden utilizar (con los derechos prohibidos). Fracasa hasta tal punto que en el siglo
XV siendo conde de Barcelona Martn el Humano hay una enumeracin de las fuentes
del ordenamiento jurdico cataln se sigue manteniendo que la primera fuente son els
Usatges de Barcelona, la segunda fuente son las disposiciones que emanan de las
fuentes y se menciona que tambin es fuente el Ius Commune y el recurso a la
equidad (lo que los jueces consideren que es justo). Es una primera declaracin
expresa a favor del Ius Commune.
En algunos territorios el derecho de la recepcin se ha integrado en el ordenamiento
jurdico aunque no se mencione como tal como en Valencia.
Siete partidas Obra elaborada en Castilla. El contenido de la obra derecho de la
recepcin. No se aplicaron de manera generalizada en todos los tribunales de la
Corona Castellana, pero si en aquellos que conocan asuntos que afectaban al rey. El
rey tiene un derecho moderno y renovado que se considera que era el derecho de la
recepcin redactado en castellano. Al rey le ofrecen la corona imperial, pero al final no
lleg a ser emperador. Es un derecho que formar parte del ordenamiento jurdico
castellano hasta un siglo posterior (1348) en el Ordenamiento de Alcal que recoge
una ley que seala las fuentes del derecho: el rey, todo lo que se encuentra en el
ordenamiento de Alcal y las Partidas de Alfonso X cuyo contenido es el derecho de la
recepcin. El ordenamiento de Alcal refleja cual es la posicin que ocupa el monarca
entre el poder castellano. La posicin del rey en el reino de castilla es muy fuerte, ya
que abre y cierra el ordenamiento jurdico castellano, por lo tanto si no hay ley
aplicable debemos acudir al rey para que cubra esa laguna.

EL DERECHO MERCANTIL
Conjunto de disposiciones que regulan el trnsito del comercio.
En el transito de la Alta a la Baja edad media se empiezan a formar los conceptos y
instituciones que configuran el derecho mercantil. Tienen un origen consuetudinario
(usos que se van observando y se van repitiendo) que en el siglo XI XII se
configuran como conceptos o instituciones del derecho mercantil una vez han recibido
la influencia del Derecho romano.
Durante el siglo X, las relaciones comerciales en la parte occidental eran muy
escasas, ya que la economa estaba centrada en la tierra para la subsistencia y, por lo
tanto, tampoco hay trfico martimo. Es un momento de desaparicin de las antiguas
ciudades del Imperio Romano.
En los siglos XI-XII, se expande la produccin agrcola. Los ncleos de poblacin se
convierten en ciudades y surge una nueva clase social: los artesanos, burgueses y
mercaderes.
Estos usos y costumbres procedentes de la poca romana y pocas anteriores se
acaban de perfilar con la obra justinianea configurando el derecho mercantil que
regulara lo que tiene que ver con la venta, el transporte, el seguro y con la financiacin
de toda la operacin que tiene que ver con la mercanca.
En el siglo XI se inician las cruzadas que lleva que a su vez se genere un comercio
que va a utilizar las mismas rutas, rutas de largas distancias. Todo ello ayuda a la
actividad econmica.
Para algunos el capitalismo comercial se inicia en el momento de mayor auge del
feudalismo y el seoro (siglos XI-XII). En este estadio hay una serie de precauciones:
se sostiene que quien se dedique al mundo de los negocios debe evitar la avaricia.
Por otra parte es un momento de formacin de los gremios (asociaciones de aquellos
que comparten el mismo oficio) que tienen un control de aspectos morales. Se parte
de que el comercio legtimo (comercio de acuerdo a la ley) evita la avaricia, es un
comercio que se basa en la buena fe. Es un comercio basado en un inters legtimo
muy alejado de un inters egosta en el que no cabe el dolo (intencin manifiesta de
engaar).
* Dolo Intencin. El dolo no te exime de responsabilidad Culpa Ha habido
negligencia (no tenia intencin de defraudar, pero no ha tomado las precauciones para
que no se produjera esa infraccin), es la falta de diligencia.
Toda obligacin jurdica tiene dos elementos muy importantes y fundamentales:
1) Dbito o deuda Consiste en hacer, dar o no hacer.
2) Responsabilidad La responsabilidad se genera cuando hay un fallo en el
hacer, dar o no hacer. La responsabilidad se puede exigir a un fiador.

Antes del siglo XII, el trabajo es considerado un acto que deriva de la penitencia que
se le ha dado al hombre o de desobediencia a Adn y Eva. A partir del siglo XII esto
cambia, la mentalidad no es la misma de tal manera que empieza a distinguirse por la
propia iglesia dentro de los trabajadores entre los mercaderes y los intelectuales.
Todos ellos comercializan, los mercaderes lo hacen con mercancas mientras que los
intelectuales lo hacen con la ciencia. Al inicio estaban mal vistos porque se
consideraba que estaban vendiendo algo, algo que en rigor es tiempo de dios.
Los mercaderes se acabaran agrupndose dando lugar a los gremios y los
intelectuales dando lugar a las universidades. La iglesia cambia la concepcin que
tiene de unos y otros justificando que su trabajo repercute a la sociedad (son tiles
socialmente).
En relacin a los gremios existen distintas etapas:

Son asociaciones libres de artesanos que no vienen fomentadas por las

autoridades polticas ni estn reglamentadas. Los artesanos se renen para
protegerse frente los desmanes de la autoridad.

En la mitad del siglo XII, estos artesanos ya se agrupan por la propia autoridad.
Y lo hace la autoridad para poder controlarlos. Se considera que para ejercer
determinados oficios uno ha de estar integrado en un gremio.

A finales del siglo XII se produce una fusin entre estas dos etapas gestndose
unos gremios en los que se defienden los intereses de los que trabajan en los
mismos y de los consumidores. Se reglamentan pblicamente, no tienen
autonoma.

A finales del siglo XII, se va introduciendo la idea que el trabajado debe ser
remunerado en funcin del esfuerzo que provoca.

Surge el derecho mercantil: transporte, seguro, venta y financiamiento. Derecho que

bebe de costumbres que surgen en el transporte martimo que genera contratos
peculiares.
El ordenamiento jurdico mercantil bebe de costumbres del mbito del comercio:
colecciones que se recogen por escrito como las de la Costa Italiana.
Las ferias y mercados se han ido gestando en las propias ciudades. Los mercaderes y
artesanos se van a instalar en las ciudades. Todas estas normas de derecho mercantil
tendern a la objetividad, por lo tanto, se recogern por escrito. Son normas de
carcter transnacional (va ms all de un territorio). Desde la ptica romana fueron
calificadas de instituciones de Ius Gentium. Por un lado tenemos la proteccin de los
propios comerciantes como en la Carta Magna de Inglaterra donde se seala que
todos los mercaderes tendrn un salvoconducto mediante el cual podrn salir y entrar
de Inglaterra sin problema. El carcter transnacional se observa en acuerdos de tipo
internacionales. Por otra parte se intenta que la justicia plasme la idea de proteccin
de intercambio: que haya igualdad entre cargas y beneficios. La idea de la libertad y
proporcionalidad estn en estas disposiciones basadas en principios como el de la
buena fe, intereses legales, prohibicin de clausuras. Tribunales mercantiles (los
conflictos se resuelven en el seno de los mercaderes) no formados por juristas. Los

procedimientos que se siguen en estos tribunales son muy rpidos y carentes de

formalidades: se haga justicia de marea a marea. Se basan en una decisin de
equidad (bueno y equitativo) algo que se podra exigir al buen comerciante. No se
necesita la presentacin de una demanda formal y ello se introdujo a travs de una
Decretal.
En el siglo XII-XIII, el derecho mercantil es un sistema integrado por conceptos, reglas
y un procedimiento propio. El derecho mercantil distingue entre las cuestiones que
afectan las cuestiones muebles y las que afectan las cuestiones inmuebles. En esta
poca tambin se protege (incluso por encima del propietario) los derechos del
comprador de buena fe de bienes muebles. El derecho mercantil tambin introduce la
entrega simblica para la transmisin de la propiedad. Distingue la posesin de los
bienes muebles de los que son el derecho de propiedad. Da validez a los acuerdos
verbales en relacin a la compraventa de bienes mueves. Se introduce la garanta y se
desarrollan los ttulos comerciales como letras de cambio pagars que responden al
carcter de contratos abstractos. Se crea el registro, se introducen nuevas
instituciones como el embarque y otros documentos de transporte, la idea de
prestamos pblicos (bonos, garantas), el desarrollo de la banca a travs de los
depsitos y figuras concretas de agrupacin de comerciantes: sociedades,
comanditas, etc.

Distintas funciones de las monedas a lo largo del tiempo:

La moneda hasta mediados del siglo XII siendo la que ms circulaba los denarios de
plata, asuma la funcin de medida de valor no la funcin de medio de pago. De modo
que funcionaba mucho el trueque de mercancas. En cada seora poda haber una
moneda determinada, hay muchas sociedades que acuan moneda.
A mediado del siglo XII, se descubren unos yacimientos de plata y incrementan la
produccin monetaria. Se van a imponer unas monedas sobre otras, tambin los reyes
van a imponerse frente a otros seores como ocurre en Inglaterra donde los reyes
ingleses se reservan para ellos mismos la emisin de moneda. Es uno de los
elementos que tambin estn en el ncleo de lo idea de Estado (Se desarrollar en el
siglo XV a travs de dos elementos: territorio y soberana poder no sometido en
ningn otro poder salvo a Dios).
Acabar siendo medio de pago. Empezar el desarroll del Ius Commune. En el
derecho romano justinianeo se recogan unos principios que se utilizarn por los reyes
para imponerse a los dems seores e incluso para apoyar la idea que el rey es
emperador de su territorio (no est sometido al emperador). Era un derecho no
aceptado por los seores nobles, pero los reyes si apoyaban el Ius Commune en la
medida que el Digesto contena la idea de que lo que plazca al prncipe tiene fuerza de
ley y la idea de que el prncipe no est sometido a las leyes (principio que ir
evolucionando a lo largo de toda la doctrina del Ius Commune y acabar para
fundamentar la idea de soberana). El Derecho romano justinianeo contena otro
principio: en materia de tutela (en aquellos supuestos que se designaba ms de un
tutor) en el Digesto se afirmaba que al nombrarse a ms de un tutor todos ellos de
forma solidaria eran responsables de la gestin del pupilo; esto llev a que un jurista
romano afirmara que lo que afecta a todos por todos deba ser aprobado. Este ltimo

principio a travs de los canonistas es elevado a principio general extrado de la

institucin de a tutela y llevado al mbito de lo pblico de tal manera que a lo largo de
la baja edad media y en poca moderna va a enfrentarse a los otros dos principios que
son defendidos por los reyes para sealar que los nicos legitimados para introducir
derechos son ellos. Los estamentos reunidos en las cortes le lanzarn a los reyes el
principio de lo que plazca a todos debe ser aprobado por todos.
En la baja edad media nacen las Cortes que proceden de las antiguas Curas
(consejeros del rey) que proceden de la nobleza laica y eclesistica y cuando se le
introducen la burguesa se forman las Cortes. Las Cortes son convocadas por el Rey.
En estas Cortes se defender que slo lo que afecta a todos se puede introducir al
ordenamiento jurdico si es aprobado por todos.
Las decisiones que se toman en las Cortes pueden ser constituciones (iniciativa del
rey) o captulos de Corte (iniciativa de los estamentos). Las pragmticas descansan
nicamente en la voluntad del rey y no pasan por las Cortes. El rey no podr dictar
pragmticas para modificar decisiones tomadas en Cortes, esto se debe al principio
introducido de la materia tutelar. En la baja edad media se enfrentan estos dos
principios.
En la poca moderna triunfa el principio que esgrime al rey y este se hace soberano
con la idea de que no est sometido.

Fenmeno del Ius Commune:

La recepcin hace referencia al momento oficial ene l que ese derecho se introduce en
los ordenamientos jurdicos o se rechaza formalmente.
En Alemania, se llegar a la categora de negocio jurdico. la recepcin del derecho
comn se produce tardamente, a finales del siglo XV, y ello es a travs de la decisin
de un tribunal en la que se seala que se puede utilizar ese derecho. El territorio
romano no era un territorio con un derecho tan humanizado.
En Francia la difusin del derecho de la recepcin fue fcil en la medida en que en
Francia haba pervivido un derecho muy romanizado (Breviario de Alarico y en la Lex
Romana), en cambio, en el norte de Francia se haba desarrollado el derecho de
costumbres germnicas por lo tanto la respuesta frente al ius commune es distinta. En
el territorio francs distinguimos el pas del derecho escrito (el sur) refirindose al
derecho romano justinianeo mientras que en el norte hablamos de que es el pas del
derecho de costumbres. A partir del siglo XII, se difundir el derecho comn y en el sur
de Francia se desarrollarn importantes universidades. El derecho de la recepcin se
va a recibir como derecho podrn invocarse los preceptos del derecho romano
justinianeo cuando no existan disposiciones aplicables. En el norte va a ser utilizado
en la medida en la que genera principios generales que pueden ser utilizados. En el
norte de Francia se empezarn a redactar las costumbres de origen germnico siendo
muy relevantes en el siglo XVI las costumbres de Pars que junto con un comentario
de Charles Dumoulin acabarn por transformarse en un derecho francs aplicable en
todo el territorio. El derecho de la recepcin fue objeto de apoyo por parte de los
monarcas y en las universidades como la de Montpellier.

En Inglaterra se produce la separacin del sistema jurdico Ingles respecto los

sistemas continentales o de base legal. En el ao 1666, Guillermo I de la Normanda
gana la Batalla de Hastings y le permite conquistar la illa y se convierte en el primer
seor feudal. En el siglo XII, se crean las cortes regias itinerantes con la idea de que
en estas cortes regias se resolvieran las cuestiones controvertidas en sustitucin de
los sistemas de justicia feudal local que haban funcionado hasta ese momento. En
estas cortes regias se instaura el sistema del Common Law que seran todas aquellas
tradiciones y costumbres que se han ido recogiendo siendo un derecho centralizado.
Este derecho del Common Law se basa en los writs que vienen a ser una especie de
frmulas (autorizacin que se le concede al que quiere demandar a travs de la orden
que el rey le da al juez para que resuelva la controversia). Todas estas frmulas
acabaron siendo frmulas estndares y nace un registro de frmulas de tal manera
que si una persona tena una controversia con otra iba al registro a ver si haba una
frmula que el juez dictara para casos parecidos. Tambin este sistema es calificado
como forms of action. Las Cortes del Rey van a acabar para establecerse en Londres
y de ah surgen los juristas profesionales que a partir del 1300 se organizan en
colegios y habr de dos tipos: los formados en universidades y los formados en los
tribunales (educacin muy prctica) y slo sern estos ltimos los que podrn actuar
en los mismos. En las universidades se ensea el derecho romano, el derecho
cannico y los juristas all formados slo podrn actuar en la jurisdiccin eclesistica o
tambin en la jurisdiccin de mercaderes. Ocurre sin embargo que todo este sistema
de Derecho comn es un sistema lleno de lagunas, el sistema del writ ser demasiado
rgido de tal manera que a partir del siglo XIV, quien perda o no tena un writ poda
solicitar al rey que ordenara a la otra parte a que modificara su actitud pero no en base
a su derecho comn sino en base a los principios morales y de equidad cristiana (en el
fondo lo resolva el canciller). Estos principios de moral, caridad y equidad son sobre
los que se van a fundamentar estas decisiones y formarn otro fundamento del
derecho: la equidad (equity). Estos remedios que se aplican en los tribunales del
Canciller basados en la equidad no estn muy alejados del Ius Commune porque
estos a su vez se basan en la equidad. Todo este doble sistema se va a mantener
hasta una profunda reforma del siglo XIX. En Inglaterra el papel de la ley es muy
residual que afecta sobretodo a temas de derecho pblico. En las universidades, hasta
que se produce la escisin con Enrique VIII hasta ese momento se enseaba el
derecho romano y cannico. A partir de la escisin nace el derecho cannico
anglicano. En las universidades se forman estos abogados distinguiendo aquellos que
piden las acciones y aquellos que actan como jueces. Antes de la escisin de la
iglesia anglicana la monarqua haba apoyada la enseanza del derecho romano y
cannico porque contena el principio de lo que plazca al rey tiene fuerza de ley, pero
a partir de la escisin hay una cercana del monarca al parlamento ingles (monarqua
parlamentaria).

Territorio hispnico:

CASTILLA

El momento determinante de la monarqua de Alfonso X en el siglo XIII. Antes ya

haban existido momentos de unificacin del derecho. Se produce una poltica de
renovacin jurdica y de monopolio de creacin jurdica. El rey encarga la redaccin

del Fuero Real que contiene lo ms relevante de fueros locales que son acompaados
del derecho romano justinianeo y pretende unificar el derecho. Al poco se inicia un
nuevo proyecto que es el Espculo que no finaliza y se pierde. Y por ltimo, el rey
Alfonso X encarga una obra que son las Siete Partidas que recoge bsicamente
derecho romano justinianeo, preceptos de derecho cannico que pretende renovar el
derecho (derecho de la recepcin) y unificarlo. Esta obra se acaba y va a ser utilizada
en un principio en los tribunales del rey, porque hay rebelin por parte de los seores
castellanos que no quieren perder sus derechos, quieren recuperar los antiguos fueros
(y al final lo consiguen).
En 1348, Alfonso XI ordena que se recoja el derecho castellano en un ordenamiento
llamado el Ordenamiento de Alcal. Hay un primer orden de enumeracin de las
fuentes: dice que se observe primero las leyes del Rey (ordenamiento de Alcal); se
observen los fuero seoriales y municipales siempre y cuando estn de acuerdo con
las leyes del Rey; se seala que en el ordenamiento castellano es de aplicacin las
Partidas y si finalmente no hay norma aplicable se recorra al rey. El ordenamiento de
Alcal se abre y se cierra con el Rey. La mencin expresa al Ius Commune se produce
cuando se seala que se debe estudiar en las universidades (el derecho romano
justinianeo: corpus iuris civiles y el derecho cannico: corpus iuris canonici).
En Castilla tenemos un rey fuerte, ya que no aparecen disposiciones de estamentos.

ARAGN

En Aragn durante la poca Alta Medieval ha pervivido el Liber Iodicorum (comn a

todo el territorio hispnico. Se van forjando los fueros que dan privilegios a los seores
aragoneses. Llegada la poca de la recepcin y en pleno siglo XIII siendo rey Jaime I,
este reconoce la existencia de esos fueros los llamados Fueros de Aragn (1247) que
recogen sobretodo privilegios de la nobleza aunque son concebidos por el rey, por lo
tanto, se convierten en leyes del Rey. En los Fueros de Aragn es importante la
sistematizacin que realizara Vidal de Canellas, se va a introducir una versin que
emplear el derecho de la recepcin dando lugar a dos obras: Compilacin minor
donde se acenta el papel de los estamentos y el Vidal Mayor llamada Compilatior
mayor donde se refuerza la autoridad del monarca. En el caso de Aragn la recepcin
no se produce de forma oficial mencionando el ius commune pero si a travs de la
equidad.
La figura de la justicia de Aragn es designado para proteger los intereses de la
nobleza que estaba nombrado para que se aplicasen los derechos de Aragn. Este
dicta unas resoluciones que son llamados observaciones, se convertirn a la larga a
derecho aragons hasta el siglo XV que se elabora una coleccin, y una ordenacin
de las fuentes aragonesas. Primero se ven las reglas particulares, luego los fueros y
actos de corte (lo que mana de las cortes). GUI.. a travs de donde se acepta el
derecho recepcin

CATALUA

En 1251 en una reunin de Cortes de Barcelona, el Rey Jaime I seala que el derecho
cataln se contiene en los usatges (usos de Barcelona de tipo feudal que se
reconocen a travs de los condes de Barcelona porque el Liber no daba respuesta a
esas situaciones, pero acepta que sean completadas por el propio Liber), los derechos
particulares, en el sentido natural prohibindose leyes romanas, decretales y las leyes
godas. Este derecho contiene una prohibicin recoge los usatges y permite respaldarlo
con el Liber, pero prohbe leyes godas. Esa prohibicin no va a tener hecho: van a
utilizarse las leyes cannicas y romanas.
En 1409, el nuevo rey Martino el Humano enumera las fuentes del ordenamiento
jurdico cataln: usatges; constituciones y captulos de cortes; privilegios, usos y
costumbres; derecho comn (Ius Commune); y equidad y buena razn. Hay una
mencin global al Ius Commune que significa que si no hay todas las fuentes
anteriores se puede acudir al derecho de la recepcin.
La ltima decisin en materia de derecho de recpecin se produce a finales de siglo
XVI, donde vuelve a mencionarse que el ordenamiento jurdico est formado por:
usatges; constituciones y captulos de cortes y otros derechos (privilegios, usos y
costumbres); y establece el derecho cannico por un lado y con preferencia al derecho
civil (Derecho romano justinianeo) se prefiere el derecho cannico porque se
considera que es ms justo que el derecho civil; y por ltimo se alude a la doctrina de
los doctores (tribunales que conocen las cuestiones jurdicas). Es un orden que
significa que el juez debe respetar esta prelacin de fuentes.
A diferencia del ordenamiento castellano no aparece el rey mencionado.
Este orden de prelacin se va a mantener hasta la Compilacin del Cdigo Cataln.
Por eso en el derecho cataln el derecho cannico y civil tienen una especial
importancia: son fuente de derecho, aunque sean fuentes supletorias.

POCA MODERNA:
Perodos:
1500-1660 Perodo caracterizado por las cuestiones religiosas.
1661-1789 Se perfila la cuestin de la idea de individuo y a su vez cuestiones
relativas al modo de gobierno.
1790-1920 Momentos de logro de la igualdad social y econmica.

poca de la revolucin que conduce a la reforma protestante de la Iglesia que tendr

su influencia en el mbito jurdico.
Siglo XVII triunfo del absolutismo monrquico y el siglo XVIII y XIX es el momento de
la Revolucin Francesa (liberal) de proclamacin del individuo y culminando el siglo
XX con la revolucin rusa.

Tiene su gran relevancia la reforma protestante, ya que por un lado va a provocar

cambios en las formas de culto y tambin en el concepto del destino, a parte introduce
la posibilidad de diversas opiniones que se reflejan en distintas creencias. Todo ello
conducir en el nuevo sentimiento que nacer de nacin.
Adems la reforma luterana refleja un reconocimiento las lenguas vernculas (las
eleva en prestigio). Hay un cambio hacia la actitud que se tiene sobre el trabajo.
Y lo que es ms relevante es que las cuestiones religiosas del siglo XVI acaban con la
unidad religiosa de occidente. A principios del siglo XVI, Lutero en la Iglesia de Todos
los Santos de Litenberg acuerda 95 afirmaciones (tesis) que era una manera de
introducirse en las enseanzas. Es un momento en el que ya existe la imprenta, de tal
manera que la publicacin de esas tesis va a encontrar buena acogida, porqu
empiezan a poder imprimirse panfletos sobre ellos. Por otra parte, Lutero traduce al
alemn los evangelios. Todo ello hace que entre la imprenta y el uso de las lenguas
vernculas, las ideas de Lutero consiguen llegar ms lejos. Lutero solicita una
reflexin en profundidad sobre el sacramento de la penitencia, muchas de estas
penitencias se podan salvar comprando indulgencias y Lutero protesta por esto. Todo
ello le lleva a reflexionar sobre la estructura de la Iglesia y seala que el cristianismo
no requiere tal estructura: el cristiano es un hombre libre y no necesita estar sometido
a una estructura jerrquica como la de la Iglesia. Adems reconoce que el cristiano es
un ser poltico, pero le debe obediencia a los gobernantes de lo publico. Lutero tenia
una concepcin contraria a los ritos de loa iglesia, pero no cuestiona el tema religioso.
Las tesis son respondidas por el papa por una condena de 41 de las mismas y en un
acto simblico, Lutero quema el texto (vula) en el que el papa condenaba sus tesis y
quema tambin las decretales, ya que considera que la Iglesia no requiere un derecho
y supone una ruptura con el derecho cannico. Esto lleva a que intervenga el
emperador, Carlos V, quien convoca una reunin la Dieta de Worms y se elabora el
Edicto de Worms por el que se ordena que Lutero sea arrestado.
Es un movimiento ideolgico, pero va a tener su repercusin en conceptos como el de
la Iglesia, la institucin, el hombre y todo ello influye en el Derecho. Por eso es un
momento clave para la poca moderna.
Lutero haba desarrollado sus ideas en dos libros: uno es el tratado sobre la libertad
de los cristianos. Lutero defenda que el hombre se salva porque est destinado a
salvarse, por lo que no necesita siquiera cumplir la ley. No requiere una ley cannica
que le ensee lo que est bien y lo que est mal. La reforma proclama la idea de
sujeto y subjetivismo. Adems, niega que se identifique el derecho natural con el
derecho divino, de hecho niega la propia existencia del derecho divino, de tal manera
que estos principios generales (derecho natural) descansan en la razn, esto
posteriormente acabar por fundamentar el positivismo jurdico. Lutero considera que
ni el papa ni las autoridades eclesisticas son competentes para interpretar el derecho
cannico. La iglesia protestante no depende del derecho cannico sino de los
derechos territoriales.
Todo esto conducir a la Paz de Westfalia (1648) que supone la prdida del poder del
emperador, ganando en autonoma los estados que resultan y es el momento en el
que podemos considerar la desintegracin de la Res Publica Christiana. Existe la
proclamacin de libertad religiosa paralelamente a la autonoma de los estados de tal
manera que el Papa va a dejar de ejercer poder en lo que son cuestiones temporales

(De poltica), aunque hay cierta injerencia. A partir de la Paz de Westfalia se acabar
por aceptar el principio de soberana territorial, el principio de no injerencia en asuntos
internos (un estado no tiene porque entrometerse en los asuntos de otros estados), el
principio de igualdad de trato entre estados. Toda la reforma protestante influy en
cuestiones de derecho pblico por la necesidad de resolver los enfrentamientos entre
catlicos y protestantes y se desarrollaron una serie de principios que an se emplean:

Principio amicabilis compositiu Las diferencias entre catlicos y protestantes

no se decidieran en base a la mayora (que eran los catlicos) sino en virtud de
negociacin, que se llegue a acuerdos.
Principio de tolerancia Se puedan aceptar los cambios de religin.
Principio de paridad

La reforma tambin influy en el mbito privado como el del matrimonio que deja de
verse como un sacramento para los protestantes que lo viven como un contrato. De
ah nace el matrimonio civil.
La reforma protestante empieza a introducir la idea de individuo y ello va a determinar,
a travs de la conquista de nuevos territorios, el desarrollo de este concepto y su
plasmacin en los ordenamientos jurdicos.
En el siglo XVI, se produce la revolucin luterana (revolucin germnica). En el siglo
XVII, en Inglaterra se produce la reforma calvinista. Todo ello influye a nuevas ideas
sobre nacin y formas de gobierno, tambin nuevas instituciones econmicas, nuevos
conceptos de fe y todo trae causa del planteamiento de Lutero mediante la imprenta y
el no uso del latn.
Lutero proclama que la iglesia no crea derecho (no es una institucin que crea
derecho) y el paso siguiente es que declara que todo se deban resolver los conflictos
en tribunales temporales.
Los territorios donde triunfa el protestantismo, la iglesia se convierte en un tema de
estado y a la cabeza de la misma se coloca el propio monarca como por ejemplo en
Inglaterra.

La poca moderna se caracteriza, en relacin a lo jurdico, por la introduccin de un

nuevo mtodo como es el humanismo jurdico. Los rasgos relevantes por influencia de
la reforma protestante son:

Introduccin de una nueva manera de tratar el derecho justinianeo (el mos

gallicus)

Identificamos el humanismo jurdico como forma de tratar los textos (mtodo jurdico
de estudio).
No va a triunfar en toda Europa y no va a desplazar el mos italicus (glosadores y postglosadores). En el territorio hispnico se sigue planteando el estudio del Derecho a
partir de los post-glosadores.
Humanismo jurdico Coloca al hombre como centro del planteamiento bsico.

Se introduce la idea de Estado y la idea de soberana (aludiendo a un poder

que no se encuentra sometido a ningn otro poder).

Los reyes se harn con el concepto de soberana para proclamar que ellos son los
soberanos.
El rey bajo medieval se encontraba sometido al derecho tradicional, en cambio el
monarca de la poca moderna es un monarca absoluto que no se encuentra sometido
a ningn derecho. De tal manera que el enfrentamiento entre reyes y estamentos
desemboca en la poca moderna con el triunfo de los reyes. Se configura la
monarqua absoluta, por eso en territorios como el de Catalua dejan de convocarse
Cortes. La tradicin jurdica descansa exclusivamente sobre la voluntad del monarca.

Empiezan a ser objeto de inters los derechos propios

Ius commune vs. Iura propia. Los derechos propios descansaban sobre el derecho
tradicional y el derecho regio (Rey o reino) y en poca moderna empiezan a ser objeto
de estudio.

La reflexin jurdica sufre una cientificacin

La reflexin descansa sobre la razn.

Se construye la idea de Estado con autores como Toms de Aquino (siglo XIII),
Maquiavelo, Jean Bodin, Hobbes, Rousseau, Locke.

Junto a la idea de estado, soberana, se introduce la idea de territorio y la de

frontera. Son momentos en los que el ejercito se profesionaliza.

En el caso de la Pennsula todos estos rasgos empiezan a identificarse en la poca de

los Reyes Catlicos. El matrimonio no acaba con la existencia de la Corona CatalanaAragonesa, pero si se empieza a hablar de un nico Estado.

MTODO DE ESTUDIO
El mos gallicus se introduce porque se critica por parte de los humanistas que no hay
grandes conocimientos filolgicos. Los humanistas hacen una valoracin histrica y
ello lleva a depurar las herramientas para llevarla a cabo. El humanista crtica al jurista
de la poca anterior que no domina el lenguaje, que tiene un desconocimiento
histrico (desconoce el contexto en el que han sido realizadas determinadas
afirmaciones) y detecta lagunas en las fuentes, se preocupa por colmarlas con
manuscritos y eso lleva a que nazcan las lecturas crticas.
Se comparan los distintos manuscritos y el editor da una nueva lectura y se realiza
una nueva escritura donde se seala de donde se ha extrado el texto. La imprenta
favorece a que se elaboren ediciones crticas y puedan interesarse por el contexto
histrico.

Critica que los juristas anteriores hace unas lecturas viciadas y tergiversadas de las
fuentes. El jurista humanista quiere recuperar el texto en su contexto histrico, por eso
da entrada al estudio de los derechos propios. Se desplaza el derecho romano
justinianeo para estudiar el derecho tradicional.
Hay que proceder al estudio del griego y el latn. El derecho romano empieza a
concebirse como derecho histrico, por eso puede suceder que no contengan la
verdad sobre el derecho. Se seguirn estudiando las fuentes del derecho romano,
pero se introducirn definiciones y se formularan principios generales. Se refleja la
bsqueda del verdadero cristiano (Cristiano que est al margen de la jerarquizacin
eclesistica) que tiene su reflexin en las fuentes jurdicas. Se transforma el estudio
del derecho y esto se traslada a los derechos propios. Al considerar el derecho
romano-justinianeo como un derecho histrico, el derecho regio va a alcanzar un papel
predominante en los ordenamientos jurdicos y en la reflexin jurdica. A su vez, esta
situacin fortalece a los monarcas frente a los poderes estamentales, frente a
municipios, universidades, propia iglesia. El poder del monarca a travs de la
teorizacin de las ideas de estado y soberana se las atribuye y su culminacin se
produce con el monarca francs declara que l es la soberana.
El monarca quera imponer su derecho frente al derecho cannico.
El humanismo jurdico no triunf en toda Europa, pero como sistema jurdico de
enseanza no triunfa en todos los territorios. En Francia es relevante, porque el ius
commune tratado a lo mos itallicus se identificaba como el derecho del imperio (y
estamos en un momento de reclamacin de los monarcas de su autoridad en su
propio territorio). El monarca se desliga de los derechos tradicionales, pero adems
los monarcas proclaman su no sometimiento al emperador. Es momento clava para
poca moderna por todo lo que va a suponer la reforma luterana.

Elementos de la Baja Edad Media se trasladan en la poca Moderna y all se

desarrollan con otros elementos, por lo tanto, podemos hablar de una continuidad de
elementos.

Siglo XV (1453) Fin del Imperio Romano de Oriente (Cada de

Constantinopla en manos de los turcos); Finalizacin de la guerra de los cien
aos (se enfrentan Francia y Inglaterra) que se produce por a reclamacin de
territorios y es importante porque a partir de ese momento hay ms sensacin
de unidad territorial; invencin de la imprenta que es un invento bsico que
permite llegar a muchos ms sitios y de manera mucho ms rpida.

Siglo XV (1492) Toma de Granada (expulsin de los musulmanes de la

Pennsula); descubrimiento de Amrica que supone cambios econmicos
importantes y se inicia para buscar nuevos caminos que lleve a Oriente que
supondr la entrada de alimentos y metales preciosos en la Pennsula y situar
a la Corona de Castilla en una posicin privilegiada.

Siglo XVII (1517) Publicacin de las tesis de Martn Lutero que deca que
entre el hombre y Dios tena que haber un intermediario, por lo tanto niega el

papel de la Iglesia. Las ideas de Lutero se extienden y no solo a la imprenta,

sino que tambin por la influencia del Humanismo y que provoc la entrada de
las lenguas vernculas en la cultura (los textos podrn ser ledos por ms
personas).

En la mitad del siglo XIV se producen muchas pestes (muere mano de obra,
cosechas), clima poco favorable. En los siglos XV-XVI se produce un perodo de
bonanza con un buen clima, crecimiento demogrfico y la economa se ve
influenciada. Los descubrimientos de las colonias hace que se comercie ms con
alimentos y metales y repercute positivamente en la balanza econmica. El
crecimiento demogrfico tiene un claro reflejo en el comercio (nuevas rutas
comerciales, se desarrolla el derecho mercantil, etc.) y en la industria.
Es una poca de inventos, en materia militar se emplear la plvora y eso comportar
un cambio en la lucha armada (Cambio en la estrategia militar), cambiar la fisionoma
de las ciudades. Por otra parte, se habla de guerras muy largas y caras de mantener y
ni la nobleza ni la burguesa tienen suficiente capital para mantenerlo, ello conducir a
que haya polticas de carcter intervencionista por parte de las propias monarquas, la
monarqua interviene en lo econmico y puede intervenir de distintas maneras:
haciendo la importacin de productos, favorecer que las materias primas empleadas
sean las del propio pas.
Hay un mayor control del comercio por parte de la monarqua, porque controlando el
comercio se incrementan las fuentes de ingresos. Se empiezan a desarrollar las ideas
de estado y soberana. Se configuran los llamados estados modernos. A partir de la
reforma Gregoriana, la estructura de la Iglesia es el antecedente del Estado modero
que tendr caractersticas de poder jerrquico y centralizado: van a dejar de tener
poder aquellos que anteriormente los haban tenido, los estamentos. El estado
pontificio es el primer referente del estado moderno. Nace el Estado como la nica
estructura de poder, por lo tanto, quedan eliminados o muy reducidos los poderos de
la nobleza, la burguesa, las universidades, las ciudades estado (ciudades de plena
autonoma) y la Iglesia frente el poder soberano del Estado.
La nobleza y la burguesa ya no tienen capacidad de sufragar los gastos que ocasiona
una guerra, por lo tanto ni el rey les pide ni les da nada a cambio as era como
funcionaba anteriormente, las cortes le daban dinero al rey y a cambio ste aceptaba
ciertas cosas. Lo har de otra forma: con tasas, aranceles, etc. El monarca requiere un
aparato burocrtico, personas que trabajen para l y consigan encontrar dinero para
todas las campaas. El rey impone su voluntad, desde un punto de vista jurdico y de
creacin del derecho es el momento del monopolio legislativo por parte del rey (Lo que
place al prncipe tiene fuerza de ley Ulpiano). Es voluntad del rey aquella que se
impone ante ley, estamos ante un monarca absoluto que est solutos ab, no est
sometido a ningn otro poder ni control, ya que no debe rendir cuentas a nade, por
eso no hay casi reunin de Cortes en poca moderna. El conseguir ms o menos
cosas depender de la personalidad y carcter del rey.

Uno de lo primeros estados surge con los Reyes Catlicos (matrimonio de Isabel y
Fernando) que supone la unin de la Corona de Castilla y la Corona de Aragn y se

introducirn instituciones jurdicas centralizadas para todos como el Tribunal de la

Inquisicin.
Durante el siglo XII, la Iglesia estaba subordinada al rey francs, esto lleva a que se
traslade la Santa Sede a la ciudad de Avin. Se conoce como Cisma de occidente,
momento que se refiere a que puedan existir dos papas. El cisma de occidente acaba
con la firma del concilio de Constanza (1414-1417) en virtud del cual la santa sede
regrese a Roma, se deponen todos los papas que no se consideraban reales.
poca de corrupcin en el seno eclesistico, prdida de autenticidad y donde haba un
mercadeo de las indulgencias (te libera de la penitencia)
La reforma de la Iglesia surgen las figuras de Martin Lutero y Juan Calvin que niegan
la necesidad de la estructura eclesistica para relacionarse el hombre con Dios. El
Derecho no puede emanar de la autoridad eclesistica. Se producen distintos
enfrentamientos y finalmente en el tratado de paz de Habsburgo se reconoce que
pueda haber distintas religiones y se reconoce a travs de un principio el de cuius
regio eius religio, es decir, cada rey decide que religin (catolicismo o protestantismo)
tiene en su territorio. La Iglesia ante toda esta revolucin llevar a cabo una profunda
reforma a partir del Concilio de Trento (1545-1563) que consigue detener la expansin
del protestantismo, pero a cambio conceder a las monarquas catlicas que puedan
intervenir en el nombramiento de importantes cargos eclesisticos, que puedan recibir
impuestos y tasas. Se vuelve a producir una intervencin del poder terrenal en las
cuestiones espirituales.
A mediados del siglo XII, se produce la entrada en la cultura occidental de Aristteles.
Las primeras obras que vuelven a circular son traducciones latinas tomadas del rabe,
surgen de la escuela de traductores de Toledo. De forma paralela hay la influencia del
pensamiento de Paltn y se abandona Aristteles, porque no se entiende el griego.
Platn introduce todo lo que es la escolstica, movimiento teolgico que haba en el
cristianismo y a partir del Agustinismo. Hay una nueva corriente aristotlica que influir
en los pensadores. La orden de los franciscanos son partidarios de la tradicin
platnica (pensamiento de Agustn de Hipona) y la orden de los dominicos que seguir
con la aristotlica (2 grandes pensadores: Alberto Magno y Toms de Aquino).
Alberto Magno empieza a hablar de una sociedad poltica unida por el lenguaje y el
derecho. se plantean distintas formas de estado y se decanta por la monarqua.
Toms de Aquino (italiano) es de la orden de los predicadores que estudia en Pars y
en la universidad de Roma. Obra: Summa Theologica. Hace afirmacin sobre que el
universo est regido por la razn divina y su expresin es la ley eterna. Desde este
planteamiento, la ley es una ordenacin de la razn dirigida al bien comn y
promulgada para quien tiene autoridad para promulgarla, por lo tanto, quien est al
cuidado de la comunidad. El fundamento ltimo de la rey radica en la razn. No hace
un desarrollo de que o es la razn la causa ltima de la ley, pero la razn se encuentra
por all. Las leyes humanas derivan de la ley natural del que emanan unas normas
concretas encargadas de su elaboracin aquellos que estn al cuidado de la sociedad.
En su pensamiento, la ley puede dejar de ser ley si se separa de la ley natural,
corrupcin legal. El elemento formal es que las leyes han de ser promulgadas para
quien tiene autoridad y el elemento material es que deben utilizarse para servir al bien
comn.

Estos planteamientos lleva a la poca moderna a la teora de ley injusta. Toms de

Aquino seala que en principio se deberan de acatar, excepto si atientan contra el
bien divino, es decir, una ley puede ser injusta pero conviene acatarla si el no acatarla
provocar daos mayores. Por otro lado, tambin hace una distincin entre el derecho
y la moral en diferenciacin entre la ley humana (general, pblica, el cumplimiento
descansa en el colectivo (imposicin coactiva), no descansa en el individual
destinatario) ley natural se situara entre la moral y la ley. Para l, el hombre es un
ser social y poltico cuando habla de la sociedad poltica, en la cual forma parte el
hombre, esta pensando en una realidad que va ms all de los miembros que la
componen. Piensa en una realidad que acta con la finalidad del bien comn, an no
estamos en la proclamacin de la individualidad, pero si empiezan a intuirse estas
ideas. Se empiezan a ver necesaria una autoridad que reduzca las diferencias. En el
desarrollo de estas ideas Toms de Aquino muestra que va ms all de la Res Publica
Christana (de base platnica). Respecto a las formas de gobierno: un hombre tiene
por naturaleza titulo para imponerse al resto sin que cambie la voluntad de los dems
(uno es monarca si los dems lo quieren). Reconoce que unas formas de gobierno son
buenas y otras malas (buenas: aristocracia, monarqua, democracia y malas: tirana,
oligarqua, democracia vaca). Cree que la mejor es la monarqua, si se escoge al
monarca. Tambin vemos la idea de resistencia activa frente tirana intolerable.
Siempre que se hayan agotado todas las posibilidades se puede ejercer sta
resistencia activa, de manera ordenada a travs de los representantes escogidos por
la comunidad. En todo caso, no debemos olvidar que Toms de Aquino es mimbro de
la Iglesia, por tanto, la finalidad ltima es la posicin eterna de Dios. Esto lleva a
admitir el poder espiritual de la iglesia, pero no desde una posicin en que la iglesia
controle el mundo sino como una injerencia indirecta de lo espiritual a lo terrenal. En
relacin a lo econmico, Toms de Aquino, somete la economa a la tica. Los bienes
materiales se han de querer, porque nos lleven a ser mejores personas. Eso lleva a
que el comercio es bueno, pero con lmites prudentes que se haya de estar al precio
justo determinado y tambin el rechazo de la usura aunque admite que pueda haber
una contraprestacin.

Francisco de Eixemenis
Franciscano cataln. Escribi un libro: Llibre de regiment de prnceps i de comunitats.
Sostiene que el pueblo transfiere al rey el poder, por tanto, lo tiene porque el pueblo
as lo transfiere. Tambin afirma el principio de legalidad de las actuaciones
gobernantes. Tambin dice que si el mantenimiento de la paz hiciera necesaria la
existencia del imperio y que este imperio se encuentre bajo la direccin del papa, ello
no tiene porque aceptar la autonoma de las monarquas occidentales (Cada rey tiene
superior a su territorio).

POCA MODERNA
Principales caractersticas jurdicas:
1.
2.
3.
4.

Consolidacin de la idea de Estado

Consolidacin de la idea de soberana
Expansin / Introduccin del Humanismo jurdico
Tcnica legislativa Fenmeno de las compilaciones / Recopilaciones. Este
fenmeno dar entrada a otro fenmeno llamado rdenes de prelacin.

En poca moderna se empieza a generalizar el uso de la palabra Europa y

paralelamente se introducen los primeros mapas, empezar a ser utilizada la nocin
de continente.
El humanismo es el corriente cultural caracterstico de la poca moderna. El
humanismo supone una vuelta a los clsicos para volver a utilizar las fuentes
originales despojndose aquellos elementos que se han ido aadiendo con el paso de
los aos, supone una vuelta directa a la antigedad. Se introduce la idea de individuo
(idea nueva), idea nueva debido a que en la edad media se formaba parte de un
colectivo. Las condiciones de guerra conducen a que se reflexione sobre la persona y
se empiezan a forjar los derechos individuales. La referencia geogrfica a Europa
empieza a denotar que los individuos forman parte de un territorio que es comn a
todos ellos y esto se refleja en los mapas.
Una de las razones por las que triunfa el protestantismo (reforma luterana), porque
Lutero escribir en alemn y eso ara que el texto llegue a ms personas. Primera
gramtica de la lengua espaola publicada en 1492. La lengua empezar a cohesionar
el grupo de personas que hablan la misma lengua, le lengua es el elemento que
identifica a las personas que forman parte de un mismo territorio. La imprenta fue un
invento que provoc muchos cambios, entre ellos el de la lengua.
La nacin identifica a un grupo de personas extranjeros que residen en un territorio
distinto a su lugar de procedencia.
En la poca moderna se introduce el concepto de Estado con Maquiavelo, aunque en
la poca bajo medieval algunos autores ya hablaban de ello. El Estado es una
estructura de poder que est representada en la persona del monarca al que se
califica de soberano (El Estado soy yo) que es asistido por ministros y funcionarios.
Se desarrolla una administracin. La idea de estado todava no identifica una entidad
geogrfica, no hay una concepcin de una entidad territorial en la que sus habitantes
deban obediencia a un gobierno central. El estado est identificado con el soberano y
los sbditos se encuentran sometidos a l. Hay un crecimiento de la administracin,
por eso se supera la idea de la aristocracia de la espada (identifica el poder con la
nobleza) a lo que es la aristocracia de la toga (juristas y letrados ocuparan las
posiciones relevantes entrono al monarca y la administracin). As se producir la
venta de cargos, los propios funcionarios vendern los cargos que ocupan y pueden
ser transmitidos por herencia. En el siglo XVII las cortes quedarn fijas (ya no son
cortes itinerantes) y de ah surgirn las capitales. El monarca es absoluto en
cuestiones de poltica exterior (le llevan a relacionarse con otros pases) no tanto con
cuestiones de poltica interior. Es un perodo muy blico que lleva a que nazca la
diplomacia que planificar estrategias a largo plazo, buscar y mantener alianzas entre
estados, contratar mercenarios para los ejrcitos profesionales, etc.

La poca medieval se haba caracterizado por la unidad del territorio mediante la Res
Publica Christiana. A partir del siglo XVI se producir una divisin en Europa que en
materia religiosa nos llevar a distinguir dos grupos: los protestantes y los catlicos. El
planteamiento de Lutero que proclama que no se necesita la estructura jerrquica para
la fe y est relacionada con la idea de los humanistas de despojar los textos de las
glosas y comentarios, l proclama que no se necesita de intervenciones eclesisticas
que lo que hacen es perturbar la relacin directa entre el hombre y Dios. Frente a este
encontramos a Calvino que defiende que como Dios lo sabe todo, y sabe quien se va
a salvar y quien no, por lo tanto desde que nacemos estamos predestinados
independientemente de lo que hagamos y ante esto defiende que debemos vivir lo
mejor que sepamos. A partir de mediados del siglo XVI, las formas religiosas ya estn
claras, se van a producir pocos cambio y ello culmina con la Paz de Habsburgo en la
que se reconoce que en cada uno de los territorios el seor podr determinar si siguen
el protestantismo o se quedan como catlicos, no es una libertad de eleccin individual
de cada uno de los hombres del territorio sino que la decisin del prncipe determina la
suerte de los que viven en el territorio. Declararse protestante supona que los bienes
catlicos de aquel territorio quedaban confiscados y entonces se consegua poder
econmico (fuente de ingresos econmicos) y poltico.
La reforma Luterana lleva a que la Iglesia deba reaccionar con el Concilio de Trento
cuyo resultado es calificado de contrarreforma (provocada por los planteamientos de
Luterano). Se llegan a afirmar principios muy importantes que son que uno se salva
porque tenga fe en cristo, porque tambin obedezca las leyes de la iglesia (se requiere
fe y obediencia), todo ello refuerza el papel de sacerdotes que conduce a la mejora de
la estructura eclesistica. A partir del Concilio de Trento nace la Compaa de Jess,
los jesuitas, que son dentro de la Iglesia personas muy bien formadas. Hay una
reafirmacin del sacramento del bautismo y la comunin, la reafirmacin del
matrimonio, etc. Del Concilio de Trento deriva la introduccin de un tribunal que se
encargar de proteger la fe y la lectura de los libros, considerar que la lectura
determinados libros est prohibido, este tribunal era el Tribunal de la Santa Inquisicin
(tribunal centralizado que acta de forma unitaria y sobre todo el territorio hispnico).
Con el triunfo de todos estos cambios, la idea de la monarqua universal que se
identificaba con el imperio se vaya diluyendo como tambin se diluye el papel del papa
de rbitro. Por el contrario, el descubrimiento de nuevas tierras y las guerras
provocar el nacimiento del derecho internacional que se considera de obligado
cumplimiento sobretodo por contener la violencia que caracteriza el periodo. El
derecho internacional se basa en origen a que existe un derecho natural a la vida, a la
propiedad y al respeto a los usos y costumbres de la humanidad. Este derecho
internacional viene a sustituir las leyes de la guerra de la poca medieval. El derecho
internacional ir evolucionando hasta que se identifique con un derecho de los propios
sbditos dentro de las naciones de las que forman parte.
poca que generar cambios: la necesidad econmica lleva a centralizar el poder, a
que nazca una administracin que reforzar la idea de Estado que en unos inicios se
identificar con el monarca y posteriormente con un territorio.

Tras la muerte de Federico II, la idea de imperio se reduce al territorio germnico,

pierde la idea de universalidad que se haba pretendido que tuviera hasta ese
momento. El poder se desplazar en los distintos territorios en un proceso que
conduce de un sistema feudal a un sistema donde en el orden poltico se estructura a
travs de la idea de estado (poder no sometido).

Dante Alighieri

La autoridad del monarca procede de Dios. Los reinos no estn subordinados ni al

imperio ni al papa, porque es Dios quien les da directamente ese poder. Los reyes no
son absolutos, porque el principio fundamental es que ha de conseguir el bien comn.
En su reflexin la unidad imperial no suprime que puedan existir distintos reinos, lo
que se refleja en la distinta legislacin. Hay una progresiva independencia de los
reinos.

Bartolo de Sassoferrato

Fundador del Derecho internacional privado. Reflexiona entrono al imperio y distingue

en l dos cualidades: seoro, es universal de iure (en base al derecho), pero est
limitado de facto (De hecho). El emperador es seor de todo lo que se conoce, pero no
en todas partes es obedecido. Existen ciudades o reinos que no reconocen superior al
emperador.
La idea de que frente al imperio existen ciudades autnomas o reinos que no lo
reconocen superior es el precedente de la idea de estado. Estos reinos se relacionan
con el imperio porque todos son cristianos y todos admiten un mismo derecho, el
Derecho Romano Justinianeo y, por tanto, tienen las mismas instituciones.
En una de sus obras habla de las distintas formas de gobierno, precursor de
Montesquieu y Rousseau. Habla de que en las ciudades pequeas la mejor forma de
gobierno es una democracia, pero en los territorios grandes la mejor forma de
gobierno es una monarqua.
En el siglo XIV, la debilidad de los poderes universales ya es notoria. Por otra parte,
cada vez son ms los juristas que trabajan para la corona, de ah que se produzca una
secularizacin del poder poltico, la intervencin de la iglesia ya no es tan directa.

Marsilio de Padua

Escribi una obra: En defensa de la paz en la que seala que el fin de la comunidad
poltica es la tranquilidad que asegura un bienestar en lo temporal. Las necesidades
humanas determinan la estructura de la sociedad poltica, las necesidades materiales
son colmadas por los agricultores, artesanos y los comerciantes, mientras que las
necesidades superiores se colman en lo que es gobernar y administrar justicia por los
juristas, en lo que es defender el orden por los militares y los sacerdotes se dedican a
asegurar el culto y la predicacin.
Diferencia la ley divina y la ley humana. Dice que la ley divina identifica los mandatos
de dios sobre el destino ms all de lo temporal, mientras que las leyes humanas son

mandatos de los ciudadanos, pero no del conjunto de los ciudadanos sino de la

valentior pars (son determinados ciudadanos los que se renen y deciden), en
Catalunya se habla de la maior i sanio pars. La ley humana procede de un mandato de
la valentor pars, es un sector dotado de autoridad, de tal manera que el poder procede
del pueblo. De ah que se permita distinguir entre el legislador y el gobierno o el que
gobierna (el ejecutivo). El legislador es la maior i sanior pars que puede delegar su
poder y son ellos quienes eligen el gobierno.
El autor aunque considera que la mejor forma de gobierno es la monarqua electiva,
elegida por la mayor parte de los ciudadanas, se acaba por inclinar por la monarqua
hereditaria para evitar conflictos.
Hace una separacin entre el poder temporal y el espiritual. Y reconoce la idea de
estado eclesistico, la iglesia est sometida al legislador humano. En la Iglesia hay
una instancia superior que no es la persona del papa sino que es el Concilio universal,
asamblea universal formada por clrigos y seglares.
A Marcilio se le considera el primer terico del Estado laico.

Guillermo de Occam

En igualdad de condiciones la explicacin ms sencilla suele ser la correcta. Lo nico

que existe es lo individual. Las ideas generales son palabras que se han escogido de
forma arbitraria, por lo que estas ideas slo estn en nuestra mente. Introduce las
primeras nociones del subjetivismo.
Distingue entre el orden moral (mbito de la fe: teologa) y el orden creado (mbito de
la razn: filosofa).
Niega que el papa tenga un poder en lo temporal, el papa slo tiene atribuciones en lo
espiritual. El papa no es infalible, es decir, puede equivocarse y frente al papa se
reconoce un derecho de resistencia en supuestos de necesidad.
El poder reside inmediatamente en Dios y en el consentimiento del pueblo,
consentimiento que se expresa a travs de los relevantes de la sociedad (Estamentos
privilegiados).
De facto no todos los reinos dependen del imperio, hay reinos que no dependen del
imperio, pero de iure, la jurisdiccin del emperador se extiende sobre todos los
cristianos con el objetivo de alcanzar el bien comn.
Introduce la idea del Derecho como un poder / potestad sobre las cosas lo que
conducir a poder hablar del derecho subjetivo.
Tuvo una gran influencia en el siglo XIV-XV y alguna de sus tesis est en la base
del planteamiento del protestantismo.
La debilidad del imperio y el papado es grande, decaen los poderes universales.
El papa se traslada de Roma a Avin.

Nicols de Cusa

Tiene una obra titulada De docta ignorancia. Dice que en la validez de las leyes, para
que las leyes sean vlidas los sbditos tienen que aceptarlas libremente (principio del
libre consentimiento de los sbditos).
El poder reside mediatamente en Dios e inmediatamente en el pueblo delegndolo al
monarca.

En el siglo XIV-XV, cada vez es ms importante la tica de la economa y

destacan tres autores:

Enrique de Langstein

Habla del deber social. Critica a todos aquellos que viven de rentas. Tambin
introduce la idea de que el poder pblico debe fijar los salarios y a su vez la idea de
justo precio. Considera que este justo precio es necesario para que pueda vivir el
vendedor.

Antonio de Florencia

Introduce una nueva idea de justo precio, la idea de industria haciendo alusin a la
diligencia y actividad creadora del empresario. Considera que algunas formas de
inters son lcitas y tambin recalca que el trabajo como deber ha de compensarse
con un salario justo, salario que tendra que fijar el poder pblico.

Nicols Oresme

Se hace el primer tratado de la economa considerada de manera autnoma.

En la poca moderna triunfa la idea de estado soberano identificado con la figura del
monarca. La entrada del estado soberano es consecuencia de la lucha contra el
pluralismo feudal y la tutela / proteccin que tenia el emperador y el papa.

La primera vez que se utiliza la palabra Estado como tal fue con Maquiavelo. Se
habla de estado como cosa pblica. Maquiavelo escribi una obra llamada El
Prncipe. Es una obra dedicada a la familia de los Medici, ya que se haba enfrentado
a ellos. En la obra estudia los mecanismos de gobierno prescindiendo de principios
morales, es el fundador de la ciencia poltica moderna. Considera que el fin del estado
es garantizar la seguridad y el bienestar de los sbditos y para hacerlo puede hacer
uso de principios inmorales.
Se puede justificar en la medida que es necesario que la monarqua sea desptica y
absoluta. Nace la idea de razn de estado.
Considera que el monarca ideal es una persona hbil capaz de enfrentarse a las ms
diversas situaciones. Ha de ser directo, fuerte y tenaz y sin escrpulos, capaz de
actuar segn los cambios, buscando apoyos o forjando traiciones. No ha de tener

virtudes, pero ha de simular que las tiene, por tanto, ha de actuar con indiferencia, de
manera amoral. Todo ello para conseguir la finalidad de garantizar la felicidad de la
ciudadana.
La mejor forma de gobierno es la Repblica donde gobierna la mayora. El
absolutismo, el despotismo es bueno en determinadas situaciones, por tanto, el
gobernante no es bueno porque haga buenas obras sino porque es eficaz.
La idea de razn de estado plasmada es lo que denominamos el fin justifica los
medios.

La propia iglesia prohibi la lectura de la obra de Maquiavelo.

Los estados modernos surgen del enfrentamiento de los distintos reyes con el poder
universal del papado.
Monarcomacos El rey est sometido a lmites jurdico-naturales de tal manera que
si rebasa esos lmites es posible que exceda el derecho de la resistencia.
Defensores de la Teora del derecho divino del rey Los reyes tienen poder
porque se los concede directamente Dios, los reyes son vicarios de Dios en la tierra.
Los sbditos le deben obediencia incondicional al rey, porque hacindolo obedecen a
Dios. Se distingue lo temporal de lo espiritual: los reyes fijan las leyes, pero no se
encuentran vinculados a ellas. El rey no es irresponsable, porque se encuentra
sometido a Dios, pero no existe ningn otro control poltico sobre el mismo. De aqu
surgir la idea de soberana.

Jean Bodin

Reflexiona sobre la Francia inmersa en luchas religiosas, se enfrentan catlicos y

calvinistas. El autor formula su reflexin en Los seis libros de la Repblica que
permite consolidar el absolutismo monrquico.
Habla de la soberana cuando menciona que la Repblica es el recto gobierno de
varias familias y de lo que les es comn con poder soberano (identifica la suprema
autoridad con este poder soberano). La soberana del estado se identifica con el
monarca de carcter absoluto, sin ataduras, monarca que crea derecho, pero no se
encuentra sometido a ello y es un monarca limitado por las leyes divinas. De tal
manera que podemos definir la soberana como el poder absoluto y perpetuo no
sometido a ningn otro poder temporal, pero si sometido a la ley de Dios.
El monarca soberano est desligado de las propias leyes, pero al ser su autor puede
derogarlas cuando quiera. A pesar de ello, como est sometido a las leyes de dios
garantiza la rectitud de gobierno, est sometido a su propia conciencia durante el
ejercicio de poder.
Jean Bodin trataba de demostrar las ventajas del rgimen monrquico. Consideraba
que si el aparato burocrtico funcionaba garantizaba la continuidad del reino.
Reconoce que el soberano, an siendo un poder temporal, est vinculado a las leyes
fundamentales del reino (en Francia estn protegidas por el Parlamento de Pars) y

acaban siendo un freno al ejercicio arbitrario e ilimitado de la autoridad del monarca.

Una de las leyes fundamentales era la ley slica que exclua de la lnea sucesoria a
las mujeres.
La razn de estado es la bsqueda del inters comn a travs de la equidad. El
estado es soberano y se identifica con la figura del monarca. El gobierno supone la
realizacin prctica del poder, pero desde una ptica de oficio pblico administrativo.
En la lnea de los defensores del derecho divino de los reyes, seala que el monarca
es un delegado de dios cuya funcin es perseguir el bien pblico, garantizar la libertad
natural, la propiedad de los bienes. Por eso de le concede la facultad de dictar reyes.
Se considera que los sbditos deben obedecerle, porque obedecindolo a l
obedecen a Dios.

Todas estas ideas evolucionaran en el tiempo: la soberana se identificar con

una nacin para ser entendida como soberana popular.

Thomas Hobbes

Obra: El Leviatan
A diferencia de Bodin, Hobbes suprime toda dependencia de las leyes divinas,
introduce la idea de las leyes de la naturaleza y su reflexin es fundamento del
contrato social.

Rousseau

Afirma que la soberana es del pueblo y que este la cede a la autoridad. El ciudadano
es soberano y es sbdito. La voluntad general de la ciudadana es la que tiene el
poder soberano. Esto tiene un riesgo: los posibles abusos de ampararse en la
mayora, precursores de la soberana popular.

Siyes

La soberana no est en el pueblo sino en la nacin (entidad abstracta). La soberana

no se ejerce teniendo en cuenta la mayora que podra introducir abusos, sino
teniendo en cuento la historia, los principios, los valores de la nacin. Esto presupone
que se perfile la idea de nacin, se habla de la soberana nacional.
Los parlamentarios no son mandatarios, no han recibido un mandato, sino que son
representantes. Se da mayor autonoma a aquel que recibe por parte de los
ciudadanos el encargo de representarlos.

John Locke

El poder soberano integra distintos poderes distinguiendo entre el poder legislativo, el

ejecutivo y el federativo. Seala que estos poderes que se encierran en el concepto de
soberana han de dividirse para evitar abusos.

Montesquieu

Obra: El espritu de las leyes

Habla de los poderes legislativos, ejecutivo y el judicial, sigue con la idea de Locke,
pero variando uno de los poderes.

POCA MODERNA
El invento de la imprenta, el uso de la plvora, el descubrimiento de nuevas rutas
comerciales y territorios contribuyen a los cambios del siglo XVI. As como la toma de
Constantinopla por los turcos. En esta ciudad haba muy buenos estudiosos que
haban seguido toda la cultura del imperio oriental. Muchos de estos estudiosos
emigran a occidente y se instalan en Italia y influirn en la filosofa y en la filologa. A
travs de ellos se recupera el inters por el griego, por los textos clsicos despojados
de interferencias, se da protagonismo al ser humano como individuo, hay un nuevo
enfoque sobre la naturaleza como un lugar creado por Dios que permite ser objeto de
estudio y anlisis (se aplican las matemticas).
Se confa en la capacidad creadora del hombre. Se desplaza la idea de un mundo que
est en trnsito para llegar al destino final: al lado de Dios. El mundo como reino del
hombre, por ello el hombre querr conocer y dominarlo.
En la arquitectura se va a buscar los referentes clsicos superando el arte gtico
identificado con los brbaros.
Hay una concepcin jerrquica del hombre: se desvinculan de la tierra, los gremios y
las rdenes religiosas.
Los estudiosos que han huido de Constantinopla y se trasladan en Italia cdices que
proceden de la antigedad debido a que a occidente desaparecen las obras y en
occidente se consiguen conservarlas. Los cdices empiezan a ser estudiados de
manera crtica y se hacen ediciones crticas de la obra que se quiere estudiar dando la
leccin que defiende el editor sealando de donde a tomado la lectura.
Nace el inters por lo clsico, por el estilo clsico.
En el mundo medieval se recurra a los textos en ltima instancia para que sirvieran de
prueba para la fe cristiana, pero en el humanismo ser un cambio, el texto ya no se
estudia para conseguir una prueba de la fe cristiana sino para conocer de una manera
objetiva el pasado y obtener del pasado sugerencias que puedan ser empleadas en
las sociedades nuevas. Ello provoc la distincin de una tapa humanista y otra ms de
renacimiento. En la primera etapa forma personas muy preparadas y sabias, pero

aisladas del pueblo. Por eso en el segundo periodo se produce una apertura, el
humanismo afecta a unos cuantos que se preparan con una concepcin muy histrica,
pero no es una corriente que llegue a todo el mundo.
La ltima fase de la poca moderna seria el iluminismo.

Gran paso del humanismo intelectual: Reflexiona alrededor del hombre en si mismo.
El mundo va a cambiar bajo la idea de la capacidad del hombre a diferencia de la
poca medieval en que el hombre se someta, en la poca moderna el hombre tienen
una actuacin activa. Se plantea que el hombre puede hacer derecho y que pude
hacer ex novo sin necesidad de recorrer al derecho romano-justinianeo ni a la
doctrina. Por eso se califica como la poca del redescubrimiento del hombre.
Las ideas de los distintos autores acaban por desembocar en una concepcin de
estado que presupone tres elementos: territorio, poblacin y soberana. Estos tres
elementos no se dieron ni con la misma fuerza ni todos ellos en todos los territorios de
la Europa de la poca moderna sino que se van perfilando.
El humanismo jurdico da lugar a juristas doctos (cultos). Es un saber muy reservado
para unos pocos. Corriente de pensamiento que no desplaza el mos italicus (uso de
los textos con la doctrina, la glosa). Los juristas desarrollan su actividad en Francia
por eso se le llama mos gallicus que define a los juristas humanistas.
Los humanistas buscan en las fuentes soluciones, vuelta a los clsicos para extraer
lecciones para poder construir una nueva sociedad. Por eso se defiende que se
realizan ediciones de textos correctas (se depuren), tambin se lleva a la imprenta una
edicin completa del Corpus Iuris Civiles a Godofredo (1553). Los juristas reconocen
la actividad legislativa del rey le dan mayor autoridad-. Hay una reelaboracin
racional del Ius Commune.
Lorenzo Valla por el empleo de manuscritos demuestra la falsificacin de la donacin
de Constantino. Esto demuestra que hay otra manera de trabajar las fuentes.
Los estudios que se proponen los humanistas diferenciaran los distintos manuscritos y
contemplaran las fuentes desde una perspectiva histrica, de tal manera que no se
concibe el derecho romano justinianeo como un derecho atemporal sino un derecho
producto de la historia del que se pueden obtener lecciones.
Se hacen estudios en los que se critican interpolaciones, se intenta entender los textos
segn el orden de los fragmentos. El mximo exponente de todos los juristas
humanistas es Andrea Alciato. Defienden la existencia de un nacionalismo francs,
se utilice la lengua francesa y que en el Corpus Iuris Civiles se busquen las reglas
racionales para que puedan ser utilizadas. Ello lleva a concluir que el Corpus Iuris
Civiles debe utilizarse no en la medida en la que encierre la razn del imperio
(herencia del imperio) sino porque puede incluir algn valor universal. Eso lleva a que
el derecho romano-justinianeo (el derecho clsico) pierde el valor sacro, por tanto, se
considera que es una fuente de una posible solucin, pero que no es la nica sino que
las soluciones pueden encontrarse en otras fuentes del derecho.
El humanista no estaba fuera del sistema del Ius Commune, sigue utilizando las
fuentes romanas, pero lo que aspira es a entenderlo histricamente y clarificar lo que
haba quedado escondido por la labor de glosadores y post-glosadores. Estos

humanistas aplicarn la razn en el estudio del derecho romano. Son juristas que
buscan deducir un conjunto de reglas en base a la razn esfuerzo para racionalizar
las reglas del Corpus Iuris Civiles-. Esta labor no es incompatible con que invoque a su
vez la necesidad de prestar atencin a las costumbres locales y a la legislacin regia,
pero el humanista todava lo integra en el Ius Commune y no ser hasta el iluminismo
que se querrn separar de el Ius Commune.
Las obras realizadas por los juristas humanistas son obras muy eruditas, con una
tcnica y un lenguaje depurado, grandes conocimientos histricos, pero para la
enseanza y la prctica son pobres.
En el mundo hispnico destaca la escuela de Salamanca sobretodo en lo que es la
reflexin filosfica sobre las relaciones del derecho romano con la moral y con los
principios de derecho moral y divino. Ejemplo: Francisco Surez, Domingo Soto,
Francisco de Vitria El hombre est en la base del derecho natural y a este debe
procurar llegar el derecho positivo. Es el primer ncleo de reflexin de la existencia de
derechos subjetivos en el hombre que han de ser respetados. De esta escuela saldrn
principios que se desarrollaran posteriormente en el mbito del derecho internacional.

S. XV XVI
Hay elementos de la poca moderna que traen causa de la poca bajo medieval.
En poca moderna la configuracin de los estados modernos que se identifican en la
persona del soberano. Enfrentamiento entre poderes internos (multiplicidad de
poderes: reyes-prncipes, seores feudales que ejercen regalas en la medida en que
el rey las ha cedido). Hay una afirmacin de la soberana por parte del rey que tiene
un poder no sometido a las leyes y que podr justificarse en las fuentes de origen
romano: el emperador no est sometido a las leyes y la voluntad del prncipe tiene
fuerza de ley.
El rey mantiene sus regalas y es soberano, pero eso no impide que pueda haber
seoros que gocen de regalas.
El estado va a ir evolucionando hasta culminar con una monarqua absoluta (estado
absoluto). En los inicios es un estado soberano, un monarca no sometido a ningn
otro poder. Se van a ir convocando cortes reflejo de los otros poderes, los
estamentales, que sern menos frecuentes a medida que avanzamos en la poca
moderna. Las cortes se convocarn porque los monarcas necesitan dinero.
La poca moderna se caracterizar por un poder progresivo y soberano por parte del
monarca, por la necesidad de una administracin ms potente, nacimiento de una
burocracia, por una intervencin por parte del monarca de carcter fiscal que asegure
los ingresos econmicos que se requieren.
En la poca bajo medieval se considera que el estado es propiedad privada del
monarca, pero durante la edad moderna se gesta la idea de bien pblico.
Del concepto de soberana, partimos de Jean Bodin.

Jean Bodin

Obra: Seis libros de la Repblica

Soberana Monarca

Thomas Hobbes

Obra: Leviatan
Supresin de la dependencia de las leyes divinas. Existen leyes de la naturaleza, pero
que forman parte de la propia ley civil: son principios que inspiran el ordenamiento
civil. Convierte un poder en laico, no relacionado con lo divino.
Introduce la idea de contrato social.

Jean Jacques Rousseau

Obra: Contrato social

El soberano no es el monarca sino que es el pueblo. El pueblo cede su poder de crear
derecho sin someterse a ningn otro poder a la autoridad.

Tanto el soberano como los sbditos son ciudadanos, libres.

Se pueden introducir o cometer abusos porque lo defiende la mayora.
Soberana Pueblo

Abat Sieye

La soberana reside en la nacin Introduce el concepto de soberana nacional. Esto

lleva a concebir que no se acta segn la mayora sino que se acta en funcin de los
valores de la propia nacin que se encuentran en ese pasado comn.
Nace el concepto de nacin que identifica a todos aquellos que se consideran
comunes, tienen algo que les une a otros: la lengua, el derecho, los principios, el
territorio, etc.
En la soberana nacional los parlamentarios ya no actan como mandatarios sino
como representantes.

La idea de soberana va a encontrar matices en los distintos territorios y se ver

influido por ideas de otros autores.
Inglaterra y en la Declaracin de los Bill of Rights (1689) Se seala una serie de
lmites a la soberana, lmites que pondrn fin a la monarqua absoluta:

El rey no puede legislar sin los parlamentarios

El rey no puede cobrar dinero para uso personal sin autorizacin del
Parlamento
No puede reclutar un ejercito en tiempos de paz sin la autorizacin del
Parlamento
Los parlamentarios se han de elegir libremente

Es el exponente ms temprano que pone lmites a la monarqua absoluta. La

Revolucin Industrial fue posible en Inglaterra.

John Locke

Seala que la soberana corresponde a tres distintos poderes: poder legislativo, poder
ejecutivo y el poder federativo (creado para las relaciones internacionales). Evita que
los poderes se concentre y en consecuencia evita los abusos.

Montesquieu

Obra: Espritu de las leyes

Divide el poder entre: el poder legislativo, ejecutivo y el judicial, tal cual lo entendemos
actualmente. Introduce una serie de principios que todava hoy estn presentes:

Principio de legalidad La sociedad se rige por leyes las leyes permiten la

convivencia social y la sociedad responde a las mismas.

Principio de racionalidad Las leyes han de derivar racionalmente de las

leyes naturales, del derecho natural.
Principio de nacionalidad La sociedad se rige por leyes de carcter racional,
pero se han de adecuar a la nacin por la que se dictan, es decir, adecuarse a
ese pasado.

A partir de estos dos autores se da un paso hacia la Ilustracin que nos llevar al
racionalismo.
Cmo justificar que haya un monarca que slo est sometido a las leyes divinas?
Se justifica por la teora descendente del poder Dios cede directamente el poder a
los monarcas sin intermediarios.
Esto culminar en la idea de que es el pueblo quien atribuye ese poder y desarrollar
la teora ascendente del poder los ciudadanos atribuyen el poder a los
representantes para que estos puedan crear derecho.

PUNTO DE VISTA ECONMICO

Se increment la mortalidad europea debido a las malas cosechas. Provocar el
despoblamiento de Europa que conducir a que sean menos las tierras cultivadas,
retroceso en la superficie cultivada. La consecuencia de todo ello tambin es la cada
de los precios tanto en el mbito agrcola como el ganadero, pero paralelamente un
aumento de los ingresos, en determinadas manos, debido al aumento de la demanda
de determinados productos. Al ser menos poblacin mejora el nivel de vida de
aquellos que sobreviven.
Es una poca de gran conflicto social: guerras entre seores y campesinos, reyes y
seores, etc. eso se traduce en crisis en las propias ciudades.
Todo ello motivado por un cambio climtico: un enfriamiento.
A finales del siglo XV se produce una expansin econmica y avances tecnolgicos y
hay una mayor necesidad de oro y plato. Avances tecnolgicos: Generalizacin de la
imprenta, empleo de la brjula, la plvora en armas, nuevo barco: carabelas, cartas de
navegacin. Los descubrimientos geogrficos conducen a obtener ms oro y plata que
sern un gran estmulo de produccin y habr un cambio de precios. Ello dar lugar al
control de territorios, es decir, al colonialismo que caracteriza los nuevos imperios de
la poca moderna. Desarrollo del capitalismo comercial va las ciudades del norte de
Europa.
En general, aunque se introduce otra forma de hacer en lo econmico sigue presente
el sistema feudal (economa de carcter feudal y agraria) por ello durante los siglos
XVI-XVII se habla de la sociedad del antiguo rgimen fundamentada en los lazos de
tipo seorial, sociedad que slo se superar con la Revolucin Francesa que supondr
el fin del Antiguo Rgimen con el triunfo de la burguesa.
Revolucin Francesa Proclama la divisin de poderes y se fundamenta en una
legislacin capitalista basada en la propiedad privada y el libro mercado.

La sociedad moderna es una sociedad todava agrcola.

Siglo XVII Siglo de depresin, no es una poca de gran clima. Se pasa hambre en
Europa. Problemas de peste y de guerras.
De mediados del siglo XV al XVII, la poblacin vuelve a doblarse sobretodo en el norte
de Europa. El cercamiento de tierras en Inglaterra se produce en el siglo XV, es un
factor importante, ya que ello excluye el uso comn de las tierras que quedan en
propiedad privada. Abre el camino a la conceptualizacin de la propiedad privada
frente al uso colectivo, se pone limites al poder seorial y as se incrementa la
propiedad privada de nobles terratenientes quienes ceden el cultivo de las mismas a
arrendatarios quienes a su vez tendrn asalariados.
A mediados del siglo XVI se produce una expropiacin de los bienes de la Iglesia que
pasan a ser parte de la monarqua y decide venderlos a la nobleza local. Ello lleva a
que se incremente la nobleza y su riqueza que conduce a que incremente el consumo
de bienes de carcter de lujo, se incrementa la industria y el comercio. Y ello es lo que
justifica que Inglaterra sea el territorio donde se produce la Revolucin Industrial.
Son distintas las razones que llevan a la industrializacin: hay un nacimiento de
propiedad privada, se concentra en determinadas manos, se legalizan los
cercamientos, la monarqua recuperar la jurisdiccin cedida en manos de seores
acompaado de la fuerza militar y de los impuestos. La monarqua inglesa va a
introducir polticas de carcter mercantil a favor de los comerciantes.
En el siglo XVI hay un incremento de la produccin manufacturera porque hay un
incremento de la demanda interna, as como de las colonias. Nacen los empresarios
capitalistas de manera paralela al crecimiento de la industria minera y metalrgica. Ello
lleva a que la estructura gremial se vaya quebrando. Mayor capital que proporcionarn
los empresarios que slo se dedican a invertir, los llamados empresarios capitalistas.

En el siglo XVIII se produce la transicin de la economa agrcola a la economa

industrial. Los trabajadores se concentrarn en edificios y los trabajos de estos
trabajadores se especializarn.
El descubrimiento de los nuevos territorios introduce una nueva concepcin de la
economa: economa mundo. Ya no es una economa centrada en Europa ni en las
rutas conocidas, ya no existen un nico mercado o unos nicos precios, no hay
economa mundial, pero si un crecimiento del comercio inter-continental.
En toda la poca moderna va a coexistir lo que seran los trabajadores libres (en las
metrpolis) con un sistema esclavista (propio de las colonias y del este de Europa). El
comercio se desplaza en la zona del Atlntico donde surgen las compaas de
comercio atlntico y que controlarn los esclavos en unos inicios los portugueses y
posteriormente los ingleses.

En la escuela de Salamanca, diversos pensadores afirmarn que las personas tienen

derechos que debern respetarse, pero triunfar la concepcin comercial ante la
jurdica.

S. XIV Comentaristas Se hace un estudio del derecho teniendo en cuenta los iura
propia, ius civile. Va avanzando el derecho regio de manera exponencial, cuanto
mayor es la supremaca y el poder del rey, mayor es el poder del derecho regio o
derecho de las ciudades estados (derecho directamente del rey y derecho del reino).
Este derecho reino se desarrollar en mbitos como los de derecho pblico, derecho
penal y derecho mercantil (ramas en las que el derecho romano-justinianeo no
entraba). El poder del monarca se va consolidando y se convierte en soberano (titular
de la soberana), es la expresin grfica del Estado. Este fenmeno conduce a que se
vaya centralizando el poder de los distintos reinos (Cuanto ms fuerte sea el poder del
rey, menos poder tendrn los seores feudales y viceversa).
Esto conduce a una centralizacin administrativa y jurdica, es decir, una
centralizacin del poder. El derecho regio crece, porque el derecho civil no puede dar
respuesta a todos los cambios que van surgiendo. Llega un momento en qu la
legislacin que se ha ido dictando se debe ordenar, es decir, qu derecho est vigente
y qu no y, por lo tanto, el derecho que podremos impugnar ante los tribunales.
En este ambiente nace el movimiento de las compilaciones o de las recopilaciones
que son obras jurdicas destinadas a reunir el derecho vigente y ordenarlo. Esta
tcnica es la que se empleo con Justiniano con la obra del Digesto o el Cdigo. Pero
ahora va a ser el orden del Cdigo de Justiniano el que se va a tomar como modelo
para ordenar las materias que integran el derecho regio.
El territorio de Catalua es de los primeros que compilan en el ao 1412. Todo lo que
se vaya a hacer en materia compilatoria ser un manuscrito porque an no existe la
imprenta. Se produce en este ao porque se produce un problema de sucesin. Se
rene una comisin que elige a Fernando de Antequera como monarca y en relacin a
el principado cataln se encuentra con una propuesta de los estamentos que le
solicitan que todo lo que es el derecho cataln que est disperso se rena, se ordene
y se traduzca del latn al cataln. Esta propuesta es aceptada por el monarca y se
nombra una comisin integrada por tres juristas quienes inician este proceso de
bsqueda del derecho cataln vigente. Est bsqueda no va a afectar la materia del
derecho romano-justinianeo, ya que ya est compilado y ordenado. La comisin
realiza un primer volumen con todo aquello que estima vigente: se seleccionan
usatges, constituciones aprobadas en cortes, elementos de derechos particulares y el
resultado es un primer manuscrito en latn. Pero lo que pidieron los estamentos a
travs de un captulo de corte (solicitud de los estamentos aprobada por el rey) es que
adems de reunir ese derecho se tradujera al cataln y eso se realiza en otra fase y el
manuscrito se traduce al cataln (1420). El capitulo de corte se transforma en una
constitucin, formalmente ahora es una decisin del rey la que lleva a que se rena el
derecho cataln y se traduzca, es decir, es decisin del rey aceptada por los
estamentos. Cuando se acaba la obra el rey decide no sancionarla (no reconocerla).
La primera compilacin catalana nace de manera oficial, pero no se sanciona, de tal
manera que no tiene valor oficial y queda depositada en los archivos. Es la primera
compilacin catalana non-nata (oficialmente no es reconocida).
Al cabo de unos aos, 1495, algn abogada que encontr el manuscrito en los
archivos decide hacer una obra particular no oficial que se lleva a la imprenta y que
toma como modelo el manuscrito. Pero hasta un siglo (1588-1589) despus no se
publica la primera compilacin oficial, desde que nace hasta que se publica, porque

se sanciona. Se realizan dos volmenes: derecho general (usatges, constituciones) y

derechos particulares (disposiciones y pragmticas regias).
Esa compilacin catalana de 1589 no es la ltima, sino que en 1704 se elabora una
nueva compilacin que mantiene el contenido de la anterior y aade una disposicin
que va a tener mucha importancia para el futuro del derecho cataln. Esta disposicin
contiene un orden de prelacin aprobado en unas cortes de Barcelona a finales del
siglo XVI dnde se sealaban las fuentes del derecho cataln: los usatges, las
constituciones / captulos de corte y otros derechos de catalua, el derecho cannico,
el derecho romano-justinianeo y la doctrina de los doctores.
Despus de la compilacin, en 1714 el monarca Felipe V dicta los Decretos de Nueva
Planta que son una serie de disposiciones que reorganizan los tribunales donde se
administra la alta justicia y se seala que las Cortes catalanas ya no pueden reunirse
(el legislador se silencia). Y a partir de este Decreto slo se reconocen las Cortes
castellanas que van a dictar para toda la nacin. Pero en materia civil, en los
tribunales catalanes se puede aplicar el derecho cataln, el contenido en la
compilacin de 1704 dnde se inclua la disposicin aprobada en Cortes de Barcelona
que sealaba que se completaba acudiendo al derecho cannico, al derecho romanojustinianeo o a la doctrina. En aquellos casos que en los tribunales catalanes si no
haba disposicin aplicable dentro de la compilacin no haba que acudir al derecho
castellano, porque en la compilacin se sealaba cul era su derecho supletorio
(derecho cannico, al derecho romano-justinianeo o a la doctrina).
La compilacin trabaja con leyes que ya existen, se renen y se ordenan. Criterios:
1. Criterio cronolgico Las leyes se ordenan de forma cronolgica: de la ms
antigua a la ms moderna o de la ms moderna a la ms antigua.
2. Criterio sistemtico Las leyes que hemos escogido se ordenan por materias.
Si se sigue el criterio sistemtico (Caso de la compilacin catalana) es ms
fcil consultar las disposiciones.
Las leyes se pueden copiar de forma ms o menos literal. En el caso cataln se
introducen sin variaciones.
La tcnica compilatoria supuso un gran avance, pero tiene un gran problema que
pueden quedar anticuadas ya en el momento de su publicacin, porque al da
siguiente el rey puede dictar nuevas normas que ya no estarn en la compilacin. Esta
situacin obliga a que las compilaciones se deban acompaar de cuadernillos.
En el ltimo periodo la tcnica no ser la compiladora sino la codificadora, se renen
para crear un derecho que no quede obsoleto inmediatamente sino que pueda ser
empleado en distintos lugares y tiempos.

Todo este movimiento compilatorio del derecho regio va a ir desplazando el derecho

romano-justinianeo a derecho supletorio, de tal manera que primero se acudir al
derecho regio (Del rey y del reino) y slo en defecto del mismo al derecho romano
justinianeo o al derecho cannico para completar el ordenamiento jurdico. Hay una
consolidacin del poder del monarca y hay un movimiento de separacin de lo
religioso con lo jurdico.
En este proceso en poca moderna encontramos tres corrientes:

1. Mos Galicus
Manera de ensear derecho a lo galo. Tambin llamada escuela culta, humanista o
elegante. Triunfa en Francia y en Holanda.
Hay que depurar el texto. El objetivo es restaurar la pureza de los textos jurdicos (tal
cual fueron dictados en la antigedad) despojados de todo lo malo y despojados de
todo lo que aadieron los glosadores. Responde al propio movimiento de la poca.
Desde un punto de vista filosfico hay un rechazo a todo lo que es el uso de las
autoridades (en los litigios se complica intentando reforzar la actuacin de las partes),
se dictarn distintas leyes de citas.
Es una escuela que introduce el racionalismo.
Jurdicamente es una poca dnde van adquiriendo ms importancia los derechos
regios de cada uno de los territorios (derechos nacionales) y el derecho romanojustinianeo se acaba desplazando a un derecho histrico procedente de la antigedad.
Por otra parte el humanista critica al jurista de la poca anterior porque lo considera
formalista y que hace difcil la comprensin.
La escuela hace ediciones crticas de las fuentes jurdicas para despojar todo aquello
que no proceda del texto original.
Autores: Doneau, Jean Donat.
Por otra parte, los humanistas hacen construcciones sistemticas en la lnea ms de
las instituciones de Justiniano que las cannicas.
Introducirn reformas en los planes de estudio para dar entrada en los derechos
regios. Se ir estudiando el derecho romano, pero no para estudiar la doctrina que la
acompaa sino para estudiar directamente la letra de la ley.
Los humanistas dan entrada al concepto de derecho natural de base racional como
conjunto de principios que derivan de la razn. La idea es que el derecho romanojustinianeo permita obtener principios jurdicos racionales con los que informar el resto
del ordenamiento jurdico. Ejemplo: Extraen el principio Pacta sunt servanda,
Neminem laediere.
A mediados del siglo XVI, ha conseguido recrear el derecho romano en modo
racionalista, de tal manera que para los humanistas el Corpus Iuris Civiles se debe
utilizar en virtud de que deriva de la razn (imperio rationis) y no como haba ocurrido
en la poca anterior, por razn de que fuera el derecho que se defenda desde el
imperio.
Slo prosper en los territorios que coexisti con un derecho regio suficientemente
rgido. La Francia del norte es un derecho nacional es dnde triunfa el humanismo
jurdico. En el resto de Europa, a medida que aumenta el papel del monarca se pone
en cuestin el derecho-romano justinianeo.

2. Usus modernus pandectorum

Forma de entender los textos propia de Alemania.
Se cuestiona que el imperio se traslade de un lado a otra y que traiga causa del
imperio romano, tambin se pone en cuestin que el derecho romano se traslade de
una poca a otra.
Se introduce en Alemania, la recepcin prctica que supone determinar que principios,
reglas jurdicas, realmente se han integrado en el ordenamiento jurdico alemn. Los
principios que se asumirn por los prncipes y los tribunales de Alemania. Ello lleva a
determinar que se estudien bien los derechos nacionales de cada territorio, que se
estudien en su historia, para determinar que principios de origen romano se han
recibido; por otro lado, distancia con los derechos nacionales para que a partir de los
mismos se realicen construcciones tericas y por ltimo, hay una lnea de introducir el
estudio de los derechos nacionales en las universidades.
Estudiando nuestro derecho histrico, averiguamos que principios romanos se han
introducido.
Esta corriente que triunfa en Alemania, coge la obra realizada por los comentaristas
como si elaborara un nuevo sistema dando entrada al derecho nacional.

3. Bartolismo tardo
Escuela de los comentaristas llevada a sus ltimas consecuencias. Propia del sur de
Europa.
Sigue la tcnica del mos italicus, de los comentaristas y sigue muy presente en las
universidades. Sistema que no se superar hasta le poca codificadora.

Todo este movimiento lleva a que el derecho romano-justinianeo y el cannico haba

alcanzado un valor sagrado que encerraba la verdad indiscutible y poda ser empleado
de forma directa. En poca moderna con estas corrientes este valor sacro se pierde,
es una fuente de la que puede obtenerse una solucin jurdica, pero no tiene porqu
ser la nica, la verdadera ni la indiscutible.
En cualquiera de estas corrientes son juristas formados con el ius commune y
conocen el derecho romano-justinianeo. Son juristas que buscan deducir principios
generales de los textos romanos. Hay un esfuerzo de racionalizar.
Las corrientes de poca moderna estn dentro del sistema del ius commune a
diferencia de lo que ocurrir en el siglo XVIII con la corriente del iluminismo que llevar
a la codificacin. El movimiento codificador pretende acabar con todo el sistema del
derecho romano-justinianeo o bien porque se considera que es un derecho procedente
del antiguo rgimen o bien del imperio.
En cualquier caso, las escuelas de la poca moderna estn integradas por juristas
cultos, pero lo que se obtena no tena buenos resultados para la enseanza.

Destaca la escuela de Salamanca que proporcion juristas humanistas de gran nivel.

En est escuela los principios romanos son estudiados desde un punto de vista moral
y natural entendido en la forma que regula el comportamiento del hombre. Consideran
que las reglas concretas necesarias para ordenar el comportamiento humano
proceden del derecho natural que est inspirado en la razn (razn que es dada de
Dios para los hombres para que hagan un buen uso). Esto tendr relevancia para el
desarrollo jurdico. en la escuela de Salamanca se llega a la categora de Guerra
Justa, la defensa del respeto y la moral y la persona humana (derecho subjetivo de
todos los hombres). Aunque en Espaa sigue triunfando el Bartolismo, los principios
de la escuela de Salamanca van a estar presentes y no slo en Espaa sino tambin
en otros territorios.

La Escuela de Salamanca (Escuela Ibrica de Derecho natural) va a ser precursora de

muchas ideas que se vana desarrollar a posteriori. Las doctrinas que genera
debemos situarlas a finales del siglo XV-XVI. La Escuela se caracteriza porque tiene
muy presente las enseanzas de Toms de Aquino con una obra que es la Summa
Theologica; en esta obra el autor intenta conciliar fe y razn, lo universal y lo particular
y moral y derecho.
Francisco de Vitoria no public ninguna obra, pero conocemos sus ideas por los
apuntes que tomaban los estudiantes. Francisco de Vitoria hace un anlisis de la obra
de Tomas de Aquino que contena reflexiones sobre la ley, el derecho y la justicia.
Hace un seguido de comentarios jurdicos, y la novedad es que no sigue el orden del
mos italicus, si sigue las pautas de Tomas de Aquino. Tuvo una gran fama sobretodo
en materia legitimacin de la conquista de las Amricas, introduce una concepcin
muy moderna de la dignidad humana y de la concepcin de derecho natural.
Domingo de Soto (discpulo de Francisco de Vitoria) escribi tratados de distintas
materias, una de las relevantes fue sobre la propiedad (Domino sobre propiedad).
Otro discpulo fue Martn de Azpilcueta es uno de los precursores de la economa
moderna. Defendi el libre mercado para fijar los precios.
Fernando Vzquez de Menchaca es el primero que va a hablar de que ningn Estado
se puede apropiar los mares.
Francisco Surez introduce las ideas de pacto social y teoriza sobre la idea de
soberana.
Juan de Marina introduce la idea de tiranicidio.
Lus de Molina considera que el poder reside en el conjunto de los ciudadanos pero
considerados individualmente. Esta idea fue desarrollada a posteriori en el siglo XVIIIXIX.
Leonardo Lessio introduce cuestiones de derecho financiero, bancario y de seguros.

Las grandes contribuciones de la escuela de salamanca se pueden sintetizar en lo

siguiente:

Secularizacin del derecho Separan el derecho de la fe.

Empiezan a reflexionar con la idea de que el derecho natural se conforma por
unos principios jurdicos que se encuentran alojados en la razn de cada uno
de los individuos.
Empiezan a aplicar principios de lgica deductiva para encontrar y configurar
el Derecho.

Todo esto influye en el llamado IUSNATURALISMO.

Todos estos autores son precursores de la figura central del iusnaturalismo, Grocio.

IUSNATURALISMO
Se caracteriza por hacer del derecho natural el eje del pensamiento. La doctrina del
iusnaturalismo incidir en el derecho internacional pblico y adems, va a reflexionar

entorno a conceptos que tendrn una gran importancia en el periodo de la codificacin

(siglo XVII).
Grocio es un humanista de una cultura muy amplia y como humanista sintetiza todos
los conocimientos del derecho romano, del derecho cannico, del derecho propio, de
teologa, filosofa y moral.
El concepto clave del concepto iusnaturalismo gira entorno a la idea de derecho
natural. Estn muy influenciados por el estoicismo entorno de la idea de derecho
natural que se transmite a la modernidad a travs de la obra de Cicern. La sntesis
del planteamiento de la obra de Cicern dicen que existe una ley natural eterna,
inmutable promulgada por el creador. Esta ley se encuentra en cada hombre y el
hombre la puede encontrar si sigue las evidencias de la buena razn. Quienes dan la
luz a estos principios del derecho natural sern los juristas que se encargarn de
interpretarlas. El derecho natural tiende a concretarse en el derecho positivo, es decir,
el derecho que esta puesto: Constitucin, Cdigos derecho creado por el hombre.
Los iusnaturalistas afirman a travs de estos rasgos, principios, que el derecho natural
es el derecho creado por dios, de carcter universal, comn a toda la humanidad
independiente de las nacionalidades y confesiones.
Los principios insertados en la razn se concibe la idea de que se pueden conocer por
revelacin divina o porque se deduzcan de la propia razn. Los principios se
encuentran en la razn del hombre, aunque son creados por Dios, porque el hombre
se ha hecho a imagen y semejanza de Dios.
Los iusnaturalistas no slo se caracterizan por la idea de que defienden la idea de que
existen unos principios sino tambin por aplicar el mtodo cartesiano en la reflexin
jurdica. Descartes introduce una serie de ideas para la reflexin:

Idea de la evidencia racional Un concepto que proporciona la propia razn.

Someter esa reflexin a un anlisis exhaustivo Si es complejo dividirlo en
muchos apartados para poder entender las dificultades que introduce (idea de
anlisis detallado).
Sntesis Hemos podido hacernos una idea de todos los elementos, porqu
los hemos dividido hasta lo ms sencillo. Debemos hacer una reflexin de los
ms sencillo a lo ms difcil.
Introducir una revisin general de todo para no olvidarse de nada.

Grocio es uno de los primeros en hacer una descripcin pormenorizado del derecho
propio de Holanda y en el anlisis de ste derecho propio va a seguir la sistemtica de
las instituciones de Justiniano que a la vez sigue la sistemtica de las instituciones de
Gayo. Esta sistematizacin que introduce para analizar el derecho propio es la que se
seguir en la mayora de los cdigos.
Grocio es un gran defensor de la libertad de los mares, tambin defiende que todas las
cuestiones que afectan a ms de un territorio se sistematicen, por tanto, se empieza a
sistematizar el derecho internacional pblico.
La tercera gran aportacin del autor es que sin negar que el derecho natural proceda
de Dios, da un paso en la independencia de Dios (lo aleja sin desvincularlo) Dice
que si Dios no existiera los principios de derecho natural seguiran existiendo seran,

por tanto, accesibles al conocimiento. El derecho natural existe por cinismo, no

necesita de un creador. Los principios que conforman el derecho natural son
desvelados por los juristas a travs de la razn y aplicando el mtodo emprico, el
mtodo cartesiano.
A travs de los iusnaturalista se introduce la idea de individuo. Se empieza a abordar
el concepto de individuo que desencadenar la teora de los derechos subjetivos. Ya
en el siglo XIV se empezaba a hablar del individuo. En el planteamiento de Descartes
se concibe el individuo como un ser racional (piensa a travs de la razn), tambin es
influido por la idea de que el individuo es un ser dominado por los instintos.
Reflexionar entrono a la idea de individuo hace que se pueda hablar de l cuando se
prescinde de que el hombre se concibe teniendo una finalidad y esa finalidad es hacia
algo que le transciende: reunirse con Dios o la idea de que el individuo se hace para
vivir en sociedad. Cuando se reflexiona entorno al individuo se consigue despojarlo de
esta idea de finalidad.
Los iusnaturalistas posteriores a Grocio darn un paso ms planteando que se puede
construir un sistema legal, jurdico ideal deducido de los principios del derecho natural
con aplicacin del mtodo cientfico matemtico. Introducen la idea de que es
necesario que los hombres lleguen a un pacto entre ellos, pacto que limitar la libertad
natural, pero que permite que los gobernantes introduzcan reglas que faciliten la
convivencia y sta es la idea de contrato social.

CONTRATO SOCIAL
Thomas Hobbes
Obra: Leviatn
El hombre en un estado de naturaleza es un lobo para si mismo, pero para
mantenerse vivo busca llegar a un acuerdo con los dems. Va este contrato el
hombre entra en la comunidad de tal manera que todos ellos en su conjunto se
someten a la autoridad del gobernante (poder supremo). El poder supremo impone el
orden a travs del derecho positivo. el poder supremo debe gobernar a travs de lo
racional, no puede ser un gobierno tirano o desptico.
Traslada al mundo de lo pblico la nocin de contrato (nocin de derecho privado).
Es el terico que mayor relevancia da al absolutismo. Su idea de estado de naturaleza
sale a travs de que el hombre tiene un instinto de supervivencia y debe renunciar a
sus derechos para poder sobrevivir. Renuncia a ellos porque es el monarca absoluto
el que ordena lo que quiere con esa idea de garantizar esa paz.

John Locke
Tiene un
derechos
sobrevivir
derechos

planteamiento contrario al absolutismo. Dice que el estado no anula los

naturales de cada uno de los individuos, no es por el miedo a no poder
lo que le lleva a un estado poltico sino la razn para garantizar mejor los
naturales que tiene el hombre. En este estado poltico se sustituye la

autodefensa y la venganza privada propias del estado de la naturaleza por la tutela del
gobierno, pero garantizando esos derechos.
Por tanto en el planteamiento de Locke el gobierno no es fuente de derecho, los
derechos ya existen y slo debe tutelar que se respeten los derechos naturales y los
derechos polticos de los ciudadanos. Se deben garantizar los derechos propios del
hombre.
El poder supremo reside en el pueblo, en el conjunto de los individuos, pudiendo
remover la autoridad (a quienes has delegado el principio legislativo) si esta autoridad
traiciona la confianza. Es una orientacin de planteamiento democrtico y liberal.
Presupone al pacto social unos derechos inherentes que obligan a los gobernados y a
los gobernantes. Los gobernados han de respetar las reglas de convivencia y los
gobernantes han de respetar los acuerdos a los que se llegan y si no lo respeta es
posible revelarse porque no se acepta una violacin de esos acuerdos.

Introducen la teora de los derechos subjetivos que parte de lo siguiente:

La naturaleza atribuye a cada individuo un poder de voluntad garantizado por

el derecho para desarrollar su propia personalidad. Por eso estos derechos
tambin son llamados derechos naturales, derechos innatos o derechos de la
personalidad.
Estos derechos no se pueden desarrollar en el estado de la naturaleza porque
chocaran unos contra otros, por eso es necesario llegar a la idea de contrato
social que atribuye al gobierno la funcin de ser garante de esos derechos.
A travs de los derechos subjetivos los juristas alemanes desarrollaran la idea
de negocio jurdico como una declaracin de voluntad que produce efectos
jurdicos.
El estado puede introducir limites a travs del derecho subjetivo para garantizar
los derechos naturales.

Esta teora est en la base que sirvi a posteriori no slo para la teora del derecho
jurdico sino tambin para la elaboracin de los Cdigos jurdicos de toda Europa.

Los iusnaturalistas se encuentran en un contexto de absolutismo, en el reinado de Luis

XIV en Francia, el absolutismo est en el momento ms lgido, el rey puede afirmar el
estado soy yo. No se convocan estados generales hasta el siglo XVIII de tal manera
que de forma progresiva el poder en Francia no slo se consolida en manos del
monarca sino que el rey va a hacerse con el control de todo el ordenamiento jurdico y
va a centralizarse en la persona del monarca penetrando la soberana absoluta en
todo el territorio. El monarca francs es un monarca soberano, que no reconoce
ningn otro poder por encima de l, desarrolla el principio legislativo de creacin del
derecho y adems se reserva la interpretacin del derecho.
En Inglaterra a partir del siglo VII se aprueba una declaracin de derechos del propio
Parlamento (Bill of Rights) obligndose a que el monarca jure el respeto de los
mismos. A partir de este momento, el poder del monarca ingls se encuentra limitado
por el Parlamento ingls.

A medida que el poder se afianza en la figura del monarca hace que se fortalezca la
figura del monarca, ya que no reunir Cortes sino que crear el mismo el derecho.
esto no es solo una limitacin de la antigua participacin de los estamentos sino
tambin una limitacin del derecho consuetudinario que slo se aplica si el monarca lo
acepta. En un territorio absolutista, el monarca es el nico que legisla, el propio
monarca se encuentra con la necesidad de aplicar un sistema de control de su propia
legislacin, necesita sistemas que avisen de si la legislacin va en contra de otra
legislacin anterior para que se establezca si se aplica, se modifica o se retira. En el
territorio espaol, estos sistemas de control se desdoblaron en dos:

Obedzcase pero no se cumpla Control previo

Audiencias Control a posteriori

En Espaa todava se mantienen las Coronas y se lleva a acabo el control previo. Se

seala que el monarca debe revisar la legislacin que pueda ser contraria a una
actividad. En los territorios de Aragn, el monarca introduce una disposicin y desde
las audiencias se detecta que esta es contraria a una legislacin anterior.

LAS COMPILACIONES
El territorio cataln es el que se inicia en materia compiladora.
En Francia, el monarca introduce unas ordenanzas que en ocasiones tienden a
agrupar leyes que se refieren al mbito privado.
En Castilla, se inician las compilaciones ms tarde porqu ya existan las Partidas que
a travs del ordenamiento de Alcal se haban convertido en fuente del derecho. A
diferencia de Catalua, en Castilla se autoriza que las disposiciones que se renen se
puedan adaptar al momento en el que se realiza la obra. Se hace un libro de gulas y
pragmticas y las leyes de toro que sustituirn el ordenamiento de Alcal.
Felipe II ordena una nueva recopilacin que rene unas 4000 leyes en nueve libros.
En 1805, perodo codificador, se realiza la novsima compilacin.
La iniciativa de realizar las recopilaciones le corresponde al monarca.
El poder absoluto no slo controla la creacin de derecho sino tambin su aplicacin.
Hay un control de los tribunales: tribunales cannicos y tribunales de tipo feudal o la
administracin de justicia llevada a cabo por los seores. A medida que avanza el
poder del monarca se van silenciando los tribunales de la poca bajo medieval porque
desparecen y se acepta de manera progresiva que todas las sentencias que se dictan
en stos tribunales se revisen en los tribunales regios controlados por el monarca.
En el caso de Catalua, las Audiencias son controladas por el monarca que designa
los jueces que trabajan en las mismas.
A finales del siglo XVIII, se aceptar que el monarca es el nico que tiene encargado
la justicia.