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Anlisis Juriprudencial

LA PROTECCIN CONSTITUCIONAL FRENTE A LAS CONDUCTAS ANTISINDICALES

Mgtr. Javier Espinoza Escobar 1


Abog. Cristina Torres Tafur 2

A travs del presente artculo se examinan las principales sentencias del Tribunal Constitucional
peruano en las que se han analizado conductas antisindicales. Segn los autores, este concepto
debe entenderse del modo ms amplio posible, de tal forma que se dote de proteccin frente a todo
tipo de conductas cometidas por cualquier sujeto que, de modo objetivo, lesionen la libertad sindical.
Para ello, proponen la verificacin de ciertos elementos que, de concurrir en la realidad,
configuraran, de modo objetivo, una conducta atentatoria de la libertad sindical proscrita por el
ordenamiento jurdico.

Palabras clave
Libertad sindical, conducta antisindical, proteccin constitucional.

Sumario
Introduccin. 1. Las conductas antisindicales 1.2.1. Elementos. A) elemento subjetivo b)
Elemento objetivo c) elemento temporal 2.- Proteccin frente a conductas antisindicales en las
sentencias del Tribunal Constitucional a) Conducta que vulnera la libertad de constitucin b)
Conducta que vulnera la libertad de afiliacin c) Conducta que vulnera el derecho de expresin e
informacin del sindicato y la libertad de actividad d) Conducta que afecta la libertad de
representacin por negativa de otorgamiento de licencia sindical e) Conducta que afecta la libertad
de afiliacin. Desincentivo de la afiliacin sindical f) Conducta violatoria de la libertad de gestin y
del derecho a plantear reclamaciones en favor de sus afiliados g) Conducta violatoria del fuero
sindical 3. Conclusiones.

Profesor Principal de Derecho del Trabajo de la Universidad Catlica Santo Toribio de


Mogrovejo. Mster en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, a travs de la
Jurisprudencia por la Universidad Rey Juan Carlos (Espaa). Magster en Derecho con
mencin en Derecho de la Empresa por la Universidad de Piura. Candidato a Doctor por la
Universidad Rey Juan Carlos.
2
Profesora de Derecho del Trabajo de la Universidad Catlica Santo Toribio de Mogrovejo.
Con estudios de Maestra en Derecho Privado Empresarial en la Universidad de Piura.
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Resumen

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Introduccin:
El deber de garantizar y promover la libertad sindical recogido en el art. 28.1 de nuestra
Constitucin obliga al Estado a adoptar mecanismos de proteccin normativos, procesales e
institucionales idneos y satisfactorios que faciliten el ejercicio de cualquiera de las manifestaciones
del derecho de libertad sindical (en su faceta individual, colectiva, de organizacin y de actividad),
pero fundamentalmente, la realizacin de las actividades sindicales, sin obstruccin alguna.
La Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (LRCT) no cuenta con una definicin de
conductas antisindicales. No obstante, de ella se deducen un sinnmero de situaciones que, de
presentarse en la realidad, se convierten en conductas atentatorias de la libertad sindical y, por
tanto, en actos proscritos por el ordenamiento jurdico. As tenemos, que el art. 3 LRCT establece
que No puede condicionarse el empleo de un trabajador a la afiliacin, no afiliacin o desafiliacin,
obligrsele a formar parte de un sindicato, ni impedrsele hacerlo3. De la misma forma, el art. 4
LRCT prohbe al Estado, los empleadores y los representantes de uno y otros la realizacin de
cualquier clase de actos que tiendan a coactar, restringir o menoscabar, en cualquier forma, el
derecho de sindicalizacin de los trabajadores, y de intervenir en modo alguno en la creacin,
administracin o sostenimiento de las organizaciones sindicales que stos constituyen4.
Actualmente, son diversas las normas de nuestro ordenamiento que dispensan proteccin a
la libertad sindical. Por un lado, la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL), a travs
de la regulacin del despido nulo (art. 29) y de los actos de hostilidad (art. 30) protege frente al
despido por razn de la afiliacin, la participacin en las actividades sindicales y ser o actuar y haber
sido o actuado como representante de los trabajadores as como frente a las conductas
discriminatorias por razones de sindicacin.
Igualmente, la Ley General de Inspeccin de Trabajo y su Reglamento (RLGIT) en el art. 25
reconocen como infracciones muy graves en materia de relaciones laborales, a las siguientes
conductas que afectan la libertad sindical de los trabajadores o de las organizaciones sindicales: La
realizacin de actos que impidan el libre ejercicio del derecho de huelga, tales como la sustitucin de
trabajadores en huelga y el retiro de bienes de la empresa sin autorizacin de la Autoridad

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En el mismo sentido, el artculo 1 del Convenio 98 de la OIT que establece: 1. Los trabajadores debern
gozar de adecuada proteccin contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad
sindical en relacin con su empleo. 2. Dicha proteccin deber ejercerse especialmente contra todo acto
que tenga por objeto: a) sujetar el empleo de un trabajador a la condicin de que no se afilie a un
sindicato o a la de dejar de ser miembro de un sindicato; b) despedir a un trabajador o perjudicarlo en
cualquier otra forma a causa de su afiliacin sindical o de su participacin en actividades sindicales fuera
de las horas de trabajo o, con el consentimiento del empleador, durante las horas de trabajo.
4
El artculo 2 del Convenio 87 OIT recoge tambin el principio de no injerencia. As, se establece que 1.
Las organizaciones de trabajadores y de empleadores debern gozar de adecuada proteccin contra todo
acto de injerencia de unas respecto de las otras, ya se realice directamente o por medio de sus agentes o
miembros, en su constitucin, funcionamiento o administracin. 2. Se consideran actos de injerencia, en
el sentido del presente artculo, principalmente, las medidas que tiendan a fomentar la constitucin de
organizaciones de trabajadores dominadas por un empleador o una organizacin de empleadores, o a
sostener econmicamente, o en otra forma, organizaciones de trabajadores, con objeto de colocar estas
organizaciones bajo el control de un empleador o de una organizacin de empleadores.

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Administrativa de Trabajo (25.9), la realizacin de actos que impidan la libre afiliacin a una
organizacin sindical, tales como el uso de medios directos o indirectos para dificultar o impedir la
afiliacin a una organizacin sindical o promover la desafiliacin a la misma (25.10), la trasgresin a
las garantas reconocidas a los trabajadores de sindicatos en formacin, a los candidatos a
dirigentes sindicales y a los miembros de comisiones negociadoras (25.11), la discriminacin de un
trabajador por el libre ejercicio de su actividad sindical (25.12) y la discriminacin del trabajador,
directa o indirecta, en materia de empleo u ocupacin, por el ejercicio de la libertad sindical.
El Cdigo Penal en su art. 168.1, establece una pena privativa no mayor de dos aos al que
obliga a otro mediante violencia o amenaza a integrar o no un sindicato. Finalmente, la Nueva Ley
Procesal del Trabajo (NLPT), en su art. 2.3., establece -por vez primera en una norma procesal
laboral- que la va del proceso abreviado es la va propia para el conocimiento de las pretensiones
referidas a la vulneracin de la libertad sindical.
Sin embargo, es la va del proceso constitucional de amparo, regulada en el art. 37.11 del
Cdigo Procesal Constitucional (CPCo), aquella a la que se ha venido recurriendo para dotar de
proteccin al derecho de libertad sindical. A travs de las sentencias emitidas en procesos de
amparo, y partiendo de la vis expansiva5 del derecho de libertad sindical, el Tribunal Constitucional
ha delimitado su contenido y ha otorgado proteccin al derecho frente a diversas conductas
cometidas por el empleador (sea este pblico o privado).
En el presente artculo nos referiremos a los elementos que configuran las conductas
antisindicales y esbozaremos una definicin. Luego, revisaremos algunos pronunciamientos del
Tribunal Constitucional en los que se ha protegido la libertad sindical frente a conductas
antisindicales cometidas por el empleador.
1.- Las Conductas Antisindicales
Nuestra legislacin no regula de modo expreso las conductas antisindicales. En el intento
de esbozar una definicin de aquellas es necesario recurrir a las diversas normas que tienen por
finalidad promover, garantizar o proteger la libertad sindical.
Con base en tales normas, podemos afirmar que constituyen conductas antisindicales
aquellas acciones u omisiones cometidas por el empleador, el Estado, el propio sindicato o terceros
(pblicos o privados) que lesionan alguna de las manifestaciones del derecho de libertad sindical
sea en su faceta individual, colectiva, orgnica o de actividad6. No obstante, debido a que la

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De acuerdo con el TC, debido a la vis expansiva de los derechos fundamentales, entre ellos, el de
libertad sindical, es posible el desarrollo de ulteriores concretizaciones o formas de proyeccin del citado
derecho constitucional que, en principio, no pueden como tampoco deben, ser enunciadas de manera
apriorstica. Los derechos constitucionales albergan contenidos axiolgicos que, por su propia naturaleza,
pueden y deben desarrollarse, proyectando su vis expansiva a travs de remozadas y otrora, inusitadas
manifestaciones. Cfr. STC Exp. 1124-2001-AA/TC, de 11 de julio de 2001, F.J. 8.
6
Sobre el particular, el TC ha establecido que adems del contenido orgnico y funcional de la libertad
sindical, tambin forman parte de ella todos aquellos derechos de actividad o medios de accin que, por
la propia naturaleza defensiva del sindicato, le corresponden y que constituyen parte del contenido del

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actividad sindical puede materializarse incluso sin la existencia de la organizacin sindical, la


proteccin debe basarse en el objeto y contenido de la actividad; es decir, constituir una conducta
antisindical aquella que vulnere la finalidad de defensa y promocin de los intereses de los
trabajadores7.
Lo importante es que la definicin de conductas antisindicales sea lo ms abierta posible
para incluir toda la variedad de conductas lo suficientemente idneas como para lesionar la libertad
sindical y que, por tanto, deben ser rechazadas de plano en el mbito laboral 8. Ser juez quien
determine, en cada caso concreto, si se ha configurado o no una conducta antisindical.
1.2.1.- Elementos
Doctrinalmente se ha establecido que para la configuracin de una conducta antisindical
concurren los siguientes elementos: a) elemento subjetivo en el que destaca el sujeto activo y
pasivo, b) el elemento objetivo y c) el elemento temporal.
a) Elemento subjetivo
Hace referencia al sujeto o sujetos que realizan, por accin u omisin, la conducta
antisindical (sujeto activo) y aquel o aquellos que la sufren (sujeto pasivo).
Existe universalidad en el sujeto infractor pues el acto antisindical puede ser cometido por
cualquier sujeto, entre ellos, el empleador, el sindicato, la Administracin Pblica o privada o
cualquier tercero que afecte la libertad sindical. Sin embargo, el empleador y los sindicatos son los
que ocupan el primer lugar en la lista de los sujetos activos de conductas antisindicales9,
independientemente de si actan con el animus de lesionar la libertad sindical o no, es decir, con
dolo o culpa.
El sujeto pasivo de la conducta antisindical puede ser cualquier trabajador o el sindicato, en
la medida que solo ellos son los titulares del derecho de libertad sindical 10, aunque tambin pueden
serlo los empleadores y sus organizaciones, conforme se advierte de la doctrina comparada11.

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derecho y que no son otra cosa que expresin de la autonoma sindical. Cfr. STC Exp.1469-2002, de 23
de julio de 2005, F.J. 5.
7
VILLAVICENCIO ROS, A.: La Libertad sindical en el Per: Fundamento, alcance y regulacin. PLADES,
Lima, 2010, p. 166.
8
Cfr. SANGUINETI RAYMOND, W.: Derecho constitucional del trabajo: relaciones de trabajo en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Lima, Gaceta Jurdica, 2007, p. 49.
9
Cfr. MANEIRO VASQUEZ, Y.: La tutela de los derechos fundamentales y libertades pblicas por los
Tribunales Laborales. La Corua, Gesbiblo S. L., 2007, p. 127.
10
Ello porque, la libertad sindical es el derecho de los trabajadores a constituir y a afiliarse libremente a
organizaciones sindicales y el de stas y de aqullos a desarrollar actividades sindicales en defensa de
sus intereses. Cfr. VILLAVICENCIO ROS, A.: La libertad sindical en las normas y pronunciamientos de la
OIT: Sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 2007,
p. 33. Sobre el particular, el TC peruano ha reconocido la doble titularidad en las STC Exp. 1124-2001AA/TC, de 11 de julio de 2001, STC Exp. 008-2005-PI/TC, de 12 de agosto de 2005, entre otras.
11
Cfr. VILLAVICENCIO RIOS, A.: La Libertad Sindical en el Per () op. cit., p. 171.

Uno de los sujetos pasivos que cobra especial relevancia es el dirigente sindical. Por esa

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razn, atendiendo a la funcin que cumple como representante de los trabajadores y de la


organizacin, se le protege de modo especial, a travs del fuero sindical. En el Per, de acuerdo
con la LRCT (art. 30), el fuero sindical garantiza a determinados trabajadores12 no ser despedidos
ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa, sin justa causa debidamente
demostrada o sin su aceptacin. No es exigible el requisito de aceptacin del trabajador cuando su
traslado no le impida desempear el cargo de dirigente sindical.
b) Elemento Objetivo
El mbito objetivo de las conductas antisindicales hace referencia a los comportamientos
lesivos de la libertad sindical. Detrs de dichos comportamientos se encuentra el deseo de debilitar,
restringir u obstaculizar la actividad de los afiliados y de las organizaciones sindicales en la defensa
de sus intereses laborales, econmicos y sociales.
El convenio 98 OIT nos muestra la amplitud del elemento objetivo pues menciona que la
proteccin debe dirigirse contra todo acto tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin
con su empleo o que est destinado a sujetar el empleo de un trabajador a la condicin de que no
se afilie a un sindicato o a la de dejar de ser miembro de un sindicato; a despedir a un trabajador o
perjudicarlo en cualquier otra forma a causa de su afiliacin sindical o de su participacin en
actividades sindicales (la negrita es nuestra).
De esta forma, la conducta antisindical incluye cualquier transgresin de la libertad sindical,
entendiendo por ella toda prctica, conducta, actividad, injerencia u omisin dirigida a impedir,
restringir, sancionar o enervar el ejercicio de la libertad sindical, incluyendo todas las actitudes
dirigidas a negar injustificadamente las facilidades o prerrogativas necesarias para el normal
desarrollo de la actividad colectiva13. Como puede apreciarse, las conductas antisindicales son
diversas, en la mayora de casos se presentan de modo encubierto, justificadas por motivos de poca
relevancia o bien pueden presentarse de forma explcita, al descubierto de todos, pudiendo
expresarse en amenazas, despidos injustificados, entre otros14.
En suma, las conductas antisindicales son de tal amplitud que pueden abarcar cualquier tipo
de comportamiento capaz de lesionar el bien tutelado, esto es, la libertad sindical,

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Es la propia LRCT la que limita la proteccin del fuero sindical a los siguientes sujetos: a) Los miembros
de los sindicatos en formacin, desde la presentacin de la solicitud de registro y hasta tres (3) meses
despus; b) Los miembros de la junta directiva de los sindicatos, federaciones y confederaciones, as
como los delegados de las secciones sindicales. En el marco de la negociacin colectiva se podr ampliar
el mbito de proteccin del fuero sindical. El estatuto sealar qu cargos comprende la proteccin; c) Los
delegados a que se refiere el artculo 15 y los representantes a que se refiere el artculo 7 de la presente
norma; d) Los candidatos a dirigentes o delegados, treinta (30) das calendario antes de la realizacin del
proceso electoral y hasta treinta (30) das calendario despus de concluido ste; e) Los miembros de la
comisin negociadora de un pliego petitorio, hasta tres (3) meses despus de concluido el procedimiento
respectivo.
Finalmente, la norma establece que, por convencin colectiva, se puede establecer un nmero mayor de
dirigentes amparados por el fuero sindical.
13
Cfr. ERMIDA URIARTE, O. citado por VILLAVICENCIO RIOS, A.: La Libertad Sindical en el Per ()
op. cit., p. 172.
14
Cfr. CARMONA MARTIN, Karla; VELIZ FUENZALIDA, Hugo. Discriminacin Laboral. Aspectos
doctrinarios y situacin en Chile. 2005, p. 57 {Ubicado el 05. X. 2011} Obtenido en
http://www.archivochile.com/tesis/05_te/05te0008.pdf.

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independientemente de la forma que adopten estas conductas, siempre que lesionen el bien jurdico
tutelado, y al margen de toda tipificacin15.
La determinacin de la existencia de una conducta antisindical le est encomendada al
Juez. Ser l quien determine, caso por caso, hasta dnde los comportamientos del empleador,
administracin pblica, organizacin sindical o cualquier tercero, pueden ser considerados correctos
y cules constituyen una lesin a la libertad sindical16.
Finalmente, se debe precisar que las conductas antisindicales se configuran de modo
objetivo, con independencia de la intencin del sujeto agresor. Basta que la conducta sea apta o
idnea para lesionar la libertad sindical y, por tanto, que exista una mera conexin entre la conducta
presuntamente lesiva del derecho fundamental y el resultado negativo producido, haciendo, por lo
dems, abstraccin de los mviles, legtimos o ilegtimos, concurrentes en el sujeto activo, que,
seran, por lo dems, muy difciles de controlar17.
c) Elemento temporal:
Segn este elemento la proteccin frente a las conductas antisindicales debe prodigarse
mientras los trabajadores realicen actividad sindical; es decir, mientras sean miembros de un
sindicato y acten como miembros de la organizacin.
Como afirma Villavicencio -y se desprende de la LRCT- es usual que se establezcan
distintos grados de proteccin segn el nivel de involucramiento sindical del trabajador, debido a la
menor o mayor exposicin a las conductas antisindicales que ello conlleva18.
En ese sentido, adems, de la proteccin que corresponde a todo trabajador mientras dure
la relacin laboral, sea que est afiliado o no a un sindicato, existe un especial trato a quienes
ejercen cargos de representacin de los trabajadores. El artculo 31 de la LRCT establece diversos
periodos en los que se otorga proteccin contra conductas antisindicales que dependen de la
situacin concreta que ha ostentado u ostenta el dirigente sindical o el trabajador. As, en el caso de
los miembros de los sindicatos en formacin, la proteccin se extiende desde la presentacin de la
solicitud de registro y hasta tres (3) meses despus; en el caso de los miembros de las juntas
directivas de sindicatos, federaciones y confederaciones as como de los delegados de los
trabajadores, mientras dure el cargo; en el caso de los candidatos a dirigentes o delegados, la
proteccin se extiende desde los treinta (30) das calendario anteriores a la realizacin del proceso
electoral y hasta treinta (30) das calendario despus de concluido ste, en el caso de los miembros
de la comisin negociadora de un pliego petitorio, la proteccin dura hasta tres (3) meses despus

Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo.


Lesin de la Libertad Sindical y comportamientos
antisindicales. Estudio de la estructura y el contenido del juicio de antisindicalidad. Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social, Madrid, 1993, p.p. 70 71.
16

Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Lesin op. cit., p. 72.


Cfr. VILLAVICENCIO RIOS, A.: La Libertad Sindical en el Per () op. cit., p. 173.
18
Cfr. VILLAVICENCIO RIOS, A.: La Libertad Sindical en el Per () op. cit., p. 174.
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de concluido el procedimiento respectivo.

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Como se puede verificar esta proteccin especial a favor de los dirigentes y promotores
sindicales se extiende antes, durante y despus de la asuncin de responsabilidades sindicales. La
lgica de esta proteccin radica en dotar de todas las garantas a quienes ejercen, de una u otra
forma, cargos de representacin de los trabajadores o promueven la creacin de sindicatos. Con ello
se pretende hacer realmente eficaz la libertad sindical, incluso desde los actos previos a la
constitucin de un sindicato o de inicio de la actividad sindical hasta el tiempo posterior a la
culminacin del cargo de representacin para evitar actos de represalia que pueda tomar el
empleador.
2.- Proteccin frente a conductas antisindicales en las sentencias del Tribunal
Constitucional
A continuacin nos referiremos a diversos pronunciamientos del Supremo intrprete de la
Constitucin en los que se ha comprobado la existencia de comportamientos que configuran
conductas antisindicales pues afectaron alguna de las manifestaciones del derecho de libertad
sindical.
La revisin de las sentencias pondr en evidencia que debe preferirse una regulacin (y una
interpretacin) lo ms amplia posible, de tal forma que

queden incluidas todas las conductas

cometidas por cualquier sujeto que, de modo objetivo, vulneren la libertad sindical.
a)

Conducta que vulnera la libertad de constitucin

Se trata del Proceso de Amparo promovido por el Sindicato de Trabajadores Municipales


Unitario de Casa Grande contra la Municipalidad Distrital de Casa Grande por vulneracin a la
libertad sindical (Exp. N 3039-2003-AA-TC).
El sindicato recurrente seala que, a travs de la Resolucin de Concejo N. 003-2003MDCG, de fecha 14 de enero de 2003, se declar la nulidad de la resolucin de alcalda mediante la
cual se le reconoci su constitucin y personera, as como la legitimacin de su Junta Directiva. En
consecuencia, solicita que se declare la plena vigencia de la resolucin de alcalda.
La emplazada seala que la nulidad de la resolucin de alcalda que reconoce la
constitucin del sindicato demandante as como la legitimacin de su junta directiva, se sustenta en
que el sindicato que se ha constituido representa tanto a trabajadores sujetos al rgimen laboral de
la actividad privada como a los de la actividad pblica, no pudiendo determinarse la norma aplicable.
Del mismo modo, indica que no se ha cumplido con los requisitos para el ejercicio de la libertad
sindical.

competente y autorizada por la norma respectiva que efectuara el registro de las organizaciones de
trabajadores del rgimen pblico. Conforme se explica en la propia sentencia no hubo organismo
pblico encargado de administrar el registro de sindicatos de servidores pblicos lo que en la

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afiliarse al sindicato del rgimen privado debido a que, en ese momento, no exista una autoridad

En este caso, los trabajadores pertenecientes al rgimen laboral pblico tuvieron que

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prctica signific que no exista registro para tales organizaciones sindicales y consecuentemente
que aqul sea obligatorio19.
Precisamente, el empleador quiso aprovechar ese dficit legislativo carencia de una
entidad competente y autorizada legalmente- para desconocer el sindicato formado y consider que
contaba con las facultades necesarias para observar la debida constitucin de un sindicato de
trabajadores y adems, para aprobar su validez. El empleador, en este caso, consider que
respecto al ejercicio de la libertad sindical tambin contaba con poderes de fiscalizacin y control.
La Sala Superior consider que la nulidad de la resolucin de alcalda mediante la cual se le
reconoci a la parte demandante su constitucin y personera, no limita su derecho a la libertad
sindical, tanto en su aspecto orgnico como funcional, agregando que no existe norma expresa que
obligue a la demandada a reconocer como organizacin sindical al sindicato demandante20. Es
decir, la Sala Superior consider que el empleador estaba facultado para observar la constitucin de
un sindicato y adems, para decidir si le reconoce personera jurdica o no.
El TC, en cambio, delimit el contenido de la autonoma sindical y as puso de manifiesto el
errado criterio del empleador y de la Sala Superior, al establecer que: () el acto fundacional o
constitutivo de una organizacin sindical, entendido ste como el acuerdo de asociacin y la
elaboracin de las reglas de organizacin y funcionamiento, es una actividad en la cual se plasma,
de manera primaria, el ejercicio de la libertad sindical en su aspecto orgnico. Este derecho
fundamental adems de garantizar que la creacin de la organizacin y la formacin del estatuto se
ejecuten sin intervencin administrativa extiende su contenido hasta el reconocimiento de la
personera jurdica la cual debe ser otorgada evitando la imposicin de requisitos de difcil
cumplimiento y sin que en esta actividad se permitan decisiones discrecionales que escapen a la
mera observancia de los requisitos previstos legalmente21.
De esta manera, el TC ha especificado que la autonoma sindical conlleva la prohibicin del
Estado y, especialmente, del empleador de controlar o intervenir en la organizacin del sindicato.
ste, al establecer su forma de organizacin a travs de sus estatutos, desarrolla los primeros
aspectos de la libertad sindical como derecho fundamental.

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STC Exp. 3039-2003-AA-TC, del 29 de enero de 2004, FJ 07. En efecto, de acuerdo con los
antecedentes de la sentencia, el Instituto Nacional de Administracin Pblica (INAP) estaba
encargado del registro de los sindicatos de los trabajadores pertenecientes al rgimen laboral
pblico. Mediante Ley N 26507 (26/06/2003) se declar en disolucin al INAP. A partir de esa
fecha no hubo organismo pblico encargado de administrar el registro de sindicatos de
servidores pblicos lo que en la prctica signific que no exista registro para tales
organizaciones sindicales. Recin con la promulgacin del D. S. N 003-2004-TR, de fecha 23
de marzo de 2004, se cre el Registro de Organizaciones Sindicales de Servidores Pblicos
ROSSP y se establecieron los documentos necesarios para la inscripcin. Como puede verse,
si la demanda se interpuso con fecha 07 de marzo de 2003, los trabajadores pertenecientes al
rgimen laboral pblico evidentemente estaban impedidos del efectivo ejercicio de su libertad
sindical colectiva de organizacin. Por ello, a fin de impedir que el propio Estado contine
obstaculizando el ejercicio de su libertad sindical tuvieron que afiliarse al sindicato de
trabajadores del rgimen laboral privado.
20
STC Exp. 3039-2003-AA-TC, del 29 de enero de 2004, Ver Antecedentes.
21
STC Exp. 3039-2003-AA-TC, del 29 de enero de 2004, FJ 05.

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Adems, el TC resalta que la inexistencia de normas especficas que viabilicen el ejercicio


de la libertad sindical, como en este caso, no impide la constitucin de un sindicato por nacer este
de un acto voluntario y tener naturaleza asociativa. Adems, prohbe los actos que impidan al
sindicato la obtencin de personera jurdica pues sta le brinda legitimidad de accin frente al
empleador y al Estado.
Sobre el particular, se afirma en la sentencia que la organizacin sindical recurre a la
entidad demandada en defecto de la existencia de una autoridad competente que le permita ejercer
plenamente su derecho constitucional de libertad sindical, pues si bien la constitucin orgnica de un
sindicato no necesita de autorizacin administrativa alguna, al ser un acto eminentemente voluntario
y de naturaleza asociativa, la personera jurdica lo dota de la capacidad legal necesaria para ejercer
a plenitud los derechos de negociacin colectiva y de huelga, pudiendo ser adquirida solamente
mediante el reconocimiento administrativo de la organizacin sindical22.
b)

Conducta que vulnera la libertad de afiliacin

Se trata de la demanda de amparo interpuesta por doa Alcira Juana Reyes Borja y otros
contra el Sindicato Unitario de Trabajadores Municipales de Comas, a fin de que se les acepte su
afiliacin a dicho sindicato. Sostienen que tal negativa, sin que exista motivo alguno, afecta sus
derechos fundamentales de igualdad, sindicacin y asociacin.
La emplazada, por su parte manifiesta que no existe afectacin a los derechos
fundamentales reclamados, pues la decisin de negarles la afiliacin a los recurrentes se tom a
causa de que stos no cumplen con los requisitos establecidos en el artculo 3 de su estatuto, esto
es: no tienen derecho a sindicalizarse, los funcionarios del Estado con poder de decisin o que
desempee cargos de confianza, ni responsabilidad directiva ni los servidores contratados.
Tampoco podrn sindicalizarse los cesantes, jubilados ni obreros eventuales.
El Juzgado Especializado en lo Civil declara fundada la demanda por considerar que se ha
vulnerado el derecho de sindicacin de los demandantes debido a que se les ha negado su afiliacin
a dicho sindicato sin razn objetiva.
La Sala revisora reforma la apelada y la declara improcedente por considerar que los
demandantes no han acreditado que se encuentren laborando en la Municipalidad Distrital de
Comas.
De lo que se trata es de analizar si los requisitos para afiliarse al sindicato que se han
establecido en el Estatuto vulneran o no derechos fundamentales, en concreto, el derecho a la

22

STC Exp. 3039-2003-AA-TC, del 29 de enero de 2004, FJ 09.


De all que el TC establezca que A fin de garantizar un equilibrio entre el derecho de libre
sindicacin y el derecho de autorregulacin de aquellos que hayan constituido un determinado
sindicato, se ha sostenido que las prerrogativas de la no admisin (normas estatutarias que
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igualdad y no discriminacin23 y como consecuencia, la libertad de afiliacin.

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El TC, recurriendo a su doctrina24, nos recuerda que bajo determinadas condiciones de


razonabilidad y de no discriminacin, puede considerarse como legal que no se acepte la
incorporacin de una persona al seno de una asociacin. No obstante, para hacer uso de la
llamada prerrogativa de no admisin25 se requiere de criterios de razonabilidad y objetividad y que,
en todo caso los requisitos para afiliarse a un sindicato no pueden desconocer el principio de
dignidad de las personas, as como tampoco en condiciones no explicitadas en los objetivos del
sindicato.
Afirma el TC que el art. 3 del Estatuto del SUTRAMUN es constitucional pues se basa en
una cuestin objetiva (el tipo de relacin laboral que tiene cada trabajador) que busca crear un
clima de estabilidad respecto de sus miembros que lo integran para as poderla dirigir
adecuadamente, por lo que aquellos trabajadores que ocupen cargos de confianza o presten
servicios eventuales a la Municipalidad de Comas, y que deseen integrar dicho sindicato no
ayudaran en cumplir tal finalidad26.
Aun cuando, desde nuestro punto de vista, es cuestionable la posicin del TC respecto del
impedimento de afiliacin de los servidores contratados y los obreros eventuales27; la vulneracin en
la que ha incurrido el sindicato radica en que los demandantes no tienen la condicin de servidores
contratados. En efecto, como se desprende de la sentencia, los demandantes han sido repuestos en
su centro de trabajo por mandato judicial. Si esto es as, los demandantes tienen la condicin de
trabajadores permanentes en virtud a la naturaleza de los servicios continuos que prestaron de

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prevean requisitos para el ingreso de nuevos miembros sindicales), sern vlidas en s mismas
en la medida que guarden un estricto respecto por los derechos fundamentales. Cfr. STC Exp.
02882-2008-PA-TC, del 21 de junio de 2010, FJ 14.
24
Cfr. STC Exp. 1027-2004-AA/TC, de 20 de mayo de 2004, FJ 07.
25
Siguiendo a Carlos Santiago Nino, el TC afirma que la prerrogativa de no admisin se
explica porque: Hay [...] asociaciones que requieren del afectio socitatis, o una confianza
mutua o cualidades determinadas, o compartir ciertos fines comunes, que hacen
absolutamente plausibles la exclusin de ciertos candidatos. Cfr. STC Exp. 1027-2004-AA/TC,
de 20 de mayo de 2004, FJ 07.
26
Cfr. STC Exp. 02882-2008-PA-TC, del 21 de junio de 2010, F.J 19.
27
En efecto, consideramos que no existe una razn suficiente para impedir a aquellos la
afiliacin al sindicato conformado por trabajadores nombrados en tanto que los convenios
internacionales de la OIT (87, 151) reconocen el derecho de todo trabajador (incluyendo los
empleados pblicos) a constituir y afiliarse a las organizaciones que estimen convenientes.
Asimismo, nuestra Constitucin en su art. 42 reconoce el derecho de sindicacin de los
servidores pblicos, sin ningn tipo de diferenciacin. Tambin, el art. 79 de la LPCL, mutatis
mutandis- reconoce a los trabajadores contratados a plazo determinado o plazo fijo, los
mismos derechos y beneficios que por Ley, pacto o costumbre tuvieran los trabajadores
vinculados a un contrato de duracin indeterminado, del respectivo centro de trabajo. Admitir lo
contrario implicara mantener a los trabajadores contratados de la Administracin en una
posicin de inferioridad frente a los trabajadores nombrados y en una situacin de escaso o
nulo ejercicio de sus derechos laborales
28
Tal reconocimiento es consecuencia de la aplicacin del artculo 1 de la Ley N. 24041, en el
sentido de que slo podran ser despedidos por las causas previstas en el Captulo V del
Decreto Legislativo N. 276.

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manera ininterrumpida por ms de un ao bajo criterios de subordinacin28.

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Es por esta razn que no existe causa objetiva ni razonable para considerar a los
trabajadores reincorporados como servidores contratados u obreros eventuales y, por ende,
impedirles la afiliacin al sindicato. El sindicato ha incurrido, en una conducta antisindical violatoria
de la libertad de afiliacin.
c)

Conducta que vulnera el derecho de expresin e informacin del sindicato y

la libertad de actividad
El Sindicato de Trabajadores de la Municipalidad de Paucarpata (SITRAMUNP) interpuso
Proceso de Amparo contra la Municipalidad Distrital de Paucarpata por vulneracin a la libertad
sindical (Exp. N 1469-2002-AA-TC). Los hechos especficos que dieron lugar al conflicto por
conducta antisindical fueron29:
El (SITRAMUNP) solicit a la emplazada autorizacin para la colocacin de un peridico
mural dentro de sus instalaciones, con el fin de informar a sus afiliados acerca del desempeo de
sus actividades. Sin embargo, la demandada, a travs de la Resolucin de Alcalda N. 1527-2001MDP, deneg su solicitud.
La municipalidad emplazada justific su negativa en que no exista norma que regulara la
autorizacin de peridicos murales para sindicatos, siendo, por tanto, la peticin de ndole graciable.
En este caso, como se desprende la respuesta de la emplazada, se considera que el hecho
de autorizar u otorgar facilidades al sindicato para informar a los afiliados sobre sus actividades
constituye un acto unilateral discrecional dependiente de la buena voluntad del empleador pues no
est obligada por norma expresa alguna a brindar las facilidades que el sindicato estime
convenientes para el ejercicio de sus actividades.
Como se sabe, el derecho a la libertad sindical al igual que los dems derechos
fundamentales- no necesita de una norma especfica que obligue a los agentes privados o pblicos
a su observancia. En efecto, en atencin al principio de dignidad consagrado en el Art. 1 y 3 de la
Constitucin se ha reconocido la eficacia horizontal de los derechos fundamentales30 de modo tal
que el empleador (sea pblico o privado) est obligado a garantizar su efectivo goce y desarrollo.
A fin de delimitar el contenido de la libertad sindical, el TC seal que la libertad sindical no
se agota en sus aspectos orgnico y fundacional sino que adems abarca: () todos aquellos
derechos de actividad o medios de accin que resulten necesarios, dentro del respeto a la
Constitucin y la ley, para que la organizacin sindical cumpla los objetivos que a su propia
naturaleza corresponde, esto es, el desarrollo, proteccin y defensa de los derechos e intereses, as

29

Cfr. STC Exp. 1469-2002-AA.TC, del 23 de julio de 2004, Ver Antecedentes.


As, por ejemplo, en las STC Exp. 1112-1998-AA/TC, de 21 de enero de 1999, F.J. 06; STC
Exp. 1124-2001-AA/TC, de 11 de julio de 2002, F.J. 06; STC Exp. 976-2001-AA/TC, de 13 de
marzo de 2003, F.J. 06; entre otras.
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como el mejoramiento social, econmico y moral de sus miembros. Por consiguiente, cualquier acto

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que se oriente a impedir o restringir de manera arbitraria e injustificada la posibilidad de accin o la


capacidad de obrar de un sindicato, resulta vulneratorio del derecho de libertad sindical31.
En este sentido, en vista que la municipalidad emplazada no pudo justificar su negativa a
autorizar la colocacin del peridico mural, ni tampoco demostrar que ello podra implicar la
perturbacin del normal funcionamiento de las actividades pblicas puso en evidencia su
vulneracin a la libertad sindical32.
Como podemos observar no es necesaria la existencia de una norma expresa que
determine qu acciones concretas forman parte del contenido de la libertad sindical de modo que el
empleador tambin est vinculado a garantizar y facilitar el ejercicio del derecho de expresin e
informacin del Sindicato, sus dirigentes y miembros pues, se trata de una actividad elemental para
un ejercicio efectivo de la libertad sindical y el cumplimiento de los fines propios de todo gremio33.
d)

Conducta que afecta la libertad de representacin por negativa de

otorgamiento de licencia sindical.


Se trata del Proceso de Amparo (Exp. N 1139-2007-PA-TC) interpuesto por Eddy Alberto
Cuadros, Secretario General de la Federacin Nacional de Trabajadores Aduaneros y Tributarios del
Per (FENTAT), contra la Intendencia de Aduanas Tacna. En dicho proceso el demandante aleg
que el despido sufrido era nulo pues la decisin extintiva buscaba limitar el ejercicio de sus derechos
sindicales as como la representacin efectiva de los trabajadores afiliados. Los hechos que
motivaron este conflicto por conductas antisindicales del empleador son los siguientes:
El recurrente fue invitado por la Asamblea Nacional de la Asociacin de Funcionarios de
Aduanas Chile (ANFACH) para participar los das 21 y 22 de marzo de 2006 en dicha asamblea y
tratar asuntos gremiales y sindicales. Para ello solicit a su empleador una licencia sin goce de
haber por tres das. Esta solicitud fue rechazada por el Intendente de la Aduana de Tacna 34. Pese a
dicha negativa, el trabajador se ausent del centro de trabajo lo cual gener el despido por
abandono de trabajo pues, segn el empleador, al no haberle otorgado la licencia requerida su
ausencia no estaba justificada.
Como puede verse, el empleador considera que el otorgamiento de licencia constituye un
acto gratuito al que no est obligado por lo que ni siquiera justifica su negativa. Luego, resulta
alarmante que el empleador tambin considere un acto de gratuidad brindar facilidades para el
ejercicio de la libertad sindical al no existir normas imperativas que le impongan obligaciones
concretas. Finalmente, tambin es preocupante que el empleador no haya reparado en que el
trabajador solicitante de la licencia ejerce el cargo de Secretario General del sindicato por lo que su
accionar est directamente vinculado con la defensa y promocin de los derechos laborales de los

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afiliados.

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31

STC Exp. 1469-2002-AA.TC, del 23 de julio de 2004, FJ 05.


STC Exp. 1469-2002-AA.TC, del 23 de julio de 2004, FJ 07.
33
Cfr. Exp. 1469-2002-AA.TC, del 23 de julio de 2004, FJ 07.
34
Cfr. STC Exp. 1139-2007-PA-TC, del 13 de noviembre de 2007, FJ. 12-14.
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Para el TC la conducta del empleador es violatoria de la libertad sindical pues () al haber


rechazado la solicitud de licencia sin goce de haber, est obstruyendo el libre funcionamiento de la
sindicalizacin () se configura un acto totalmente irrazonable y no justificado al impedir a todo
trabajador el libre ejercicio de la representacin sindical ()35.
De esta forma, al afectarse el libre desenvolvimiento de las funciones correspondientes al
dirigente sindical y no otogar las facilidades para dicho ejercicio, a travs de la licencia
correspondiente, se afect la libertad sindical colectiva de representacin.
e)

Conducta que afecta la libertad de afiliacin. Desincentivo de la afiliacin

sindical
Se trata del Proceso de Amparo interpuesto por el Sindicato Nacional de Trabajadores
Obreros de Gloria S.A. contra esta empresa (Exp. N 2476-2010-PA-TC) por vulneracin de la
libertad sindical ya que la emplazada ha otorgado incentivos econmicos que promueven la
desafiliacin del sindicato. Los hechos que dieron origen a este conflicto por conductas
antisindicales se detallan a continuacin36:
El sindicato recurrente seala que la emplazada otorg al personal obrero no sindicalizado
la suma de S/.350.00 por persona. Este beneficio econmico no se ha extendido a los trabajadores
afiliados por lo que se estara vulnerando su derecho a la igualdad de trato. Considera que la
emplazada incentiva y promueve la desafiliacin de sus afiliados, mediante el otorgamiento de
beneficios econmicos y/o condiciones de trabajo al personal no sindicalizado.
La Sociedad emplazada considera que no existe vulneracin a los principios de igualdad y
no discriminacin, toda vez que las condiciones laborales de los sujetos a negociacin colectiva no
estn definidas por la empresa, sino ms bien por el respectivo convenio colectivo que celebren la
empresa y el sindicato demandante. Agrega que no es responsabilidad de la empresa que se hayan
generado desafiliaciones internas de algunos afiliados al organismo sindical, sino que ello se debe al
accionar errado de la dirigencia sindical.
El Vigsimo Primer Juzgado Civil de Lima declar infundada la demanda, por considerar
que si los recurrentes aspiraban un beneficio econmico de la misma naturaleza deban pactarlo a
travs de un convenio colectivo pues este es el instrumento que regula las remuneraciones y
condiciones de trabajo. Adems, consider que los beneficios econmicos otorgados por el
empleador a los trabajadores no afiliados no constituye un acto de represalia contra la afiliacin.
Como puede verse, para el juzgado especializado, la libertad sindical slo debe ser
protegida frente a actos de evidente represalia. Desconoce que las conductas antisindicales pueden

36

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ser diversas y diseadas para no efectuar una vulneracin directa sino indirecta.

STC Exp. 1139-2007-PA-TC, del 13 de noviembre de 2007, FJ. 15 y 18.


Cfr. Exp. 2476-2010-PA-TC, del 02 de noviembre de 2011, Ver Antecedentes.

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Al analizar la conducta del empleador, el TC consider que: () otorgar incentivos


econmicos solamente a los trabajadores no afiliados a una organizacin sindical, es un acto
vulneratorio del derecho a la libertad sindical, en el sentido que impide o restringe de manera
arbitraria e injustificada la posibilidad de accin del sindicato, pues ello no solo promueve la
desafiliacin de los trabajadores, tal como ha ocurrido en el presente caso, sino que evidentemente
constituye un acto de discriminacin sindical37.
En efecto, en el presente caso se verific que, luego del otorgamiento de los beneficios
econmicos por el empleador, varios trabajadores presentaron sus cartas de desafiliacin del
sindicato. Si esta situacin aumentaba finalmente el sindicato se habra quedado sin el nmero
necesario de afiliados para actuar y ejercer representacin.
Por ello, no se trata slo de una conducta antisindical sino que, adems, se ha vulnerado el
Principio de Igualdad de Trato al otorgar un trato preferente a los trabajadores no sindicalizados sin
existir razones objetivas. Debemos resaltar que la disposicin del empleador otorgamiento de
incentivos econmicos- como acto unilateral, es gratuito por lo que, a primera vista, parece un acto
vlido pero finalmente, al verificar sus repercusiones prcticas, advertimos que incurre en una
conducta discriminatoria y antisindical.
f)

Conducta violatoria de la libertad de gestin y del derecho a plantear

reclamaciones en favor de sus afiliados


Se trata del Proceso de Amparo interpuesto por el Sindicato Unitario de Trabajadores de la
Empresa Qumica del Pacfico S.A. contra Quimpac S.A.-Paramonga (Exp. N 632-2001-AA-TC) por
vulneracin al derecho a la libertad de sindicacin ya que la empresa emplazada, al despedir a los
trabajadores afiliados, tom represalias contra ellos por haber fundado la organizacin sindical.
Quimpac S.A.-Paramonga dedujo, entre otras, excepcin de representacin defectuosa o
insuficiente de don Pablo Genaro vila Espinoza, toda vez que en el Acta de Constitucin del
recurrente, no se especifica ni se individualiza el otorgamiento de facultades para representar
judicialmente al sindicato, requisito formal contemplado en los artculos 74 y 75 del Cdigo
Procesal Civil.
Si bien, en primera instancia se ampar la demanda y se consider que las excepciones
deducidas eran INFUNDADAS, la Sala Superior revoc ese criterio y declar FUNDADAS las
excepciones propuestas por considerar, al igual que la emplazada, que: b) Las acciones de
representacin de los sindicatos a favor de sus trabajadores, en casos de conflictos individuales,

Al respecto, el TC consider que () los sindicatos de trabajadores no son entidades cuya

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creacin obedezca a la satisfaccin de intereses ajenos a quienes lo conforman, sino,

STC Exp. 2476-2010-PA-TC, del 02 de noviembre de 2011, FJ 11.


Cfr. STC Exp. 632-2001-AA-TC, del 05 de agosto de 2002, FJ 02.

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requieren poder de representacin 38.

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contrariamente, su objetivo primordial lo constituye la defensa de los derechos e intereses de sus


miembros. En ese sentido, en el plano de la justicia constitucional, el Tribunal estima que no es
preciso que stos cuenten con poder de representacin legal para que puedan plantear
reclamaciones o iniciar acciones judiciales a favor de todos sus afiliados o un grupo determinado de
ellos. Y es que una comprensin de la funcin y el significado de los sindicatos en el sentido
esbozado por la recurrida, supondra dejar virtualmente desarticulada la razn de ser de estos entes
y, con ello, el contenido constitucionalmente protegido de la libertad sindical, reconocida en el
artculo 28 de la Constitucin.
Como podemos observar, a partir de una interpretacin sistemtica del Art. 28 de la
Constitucin que reconoce el derecho a la libertad sindical- y del Art. 18 del Decreto Ley N 25593
que habilita al sindicato a desarrollar actividades ligadas a su naturaleza como la proteccin de sus
afiliados con la sola inscripcin en el registro correspondiente- el Supremo Intrprete de la
Constitucin consider que para habilitar la intervencin del sindicato en defensa de sus afiliados
basta con su constitucin de acuerdo a la formalidad establecida en los artculos 17 y 18 de la LRCT
(exigencia del registro para gozar de la personera gremial).
Vase la trascendencia de este pronunciamiento que, despus de casi una dcada, la Ley
N 29497 Nueva Ley Procesal Laboral reconoce a los sidnicatos el derecho de actuar en defensa
de sus dirigentes y afiliados sin necesidad de poder especial de representacin (art. 8.3.).
Sin lugar a dudas, el contenido interpretativo que efectu el TC constituy un antecedente
para la actual regulacin legal que garantiza el ejercicio de la libertad sindical y facilita la defensa de
los derechos laborales en sede jurisdiccional.
g)

Conducta violatoria del fuero sindical

Nuevamente se trata del Proceso de Amparo interpuesto por el Sindicato Unitario de


Trabajadores de la Empresa Qumica del Pacfico S.A. contra Quimpac S.A.-Paramonga (Exp. N
632-2001-AA-TC) por vulneracin al derecho a la libertad de sindicacin ya que la empresa
emplazada, al despedir a los trabajadores afiliados, tom represalias contra ellos por haber fundado
la organizacin sindical.
En dicho proceso, adems de analizar la legitimidad del sindicato para demandar en
representacin de sus afiliados sin poder de representacin se discute la proteccin que se debe
prodigar a los dirigentes sinidcales. En este caso, el TC precis que la proteccin que otorga el fuero
sindical extiende su vigencia desde la presentacin de la solicitud de registro de modo que los
miembros del sindicato en fundacin y de su Junta Directiva no pueden ser despedidos ni

razn la conducta del empleador referida a despedir sin causa justificada a dirigentes y afiliados al

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sindicato constituye una conducta antisindical que viola el fuero sindical y el derecho que tiene todo

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trasladados a otros establecimientos de la empresa sin causa justa o sin su aceptacin 39. Por esa

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Cfr. STC Exp. 632-2001-AA-TC, del 05 de agosto de 2002, FJ 09.

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trabajador a afiliarse al sindicato y el dirigente a representar a los trabajadores y a actuar sin ningn
tipo de obstruccin.
3.- Conclusiones
La libertad sindical es un derecho fundamental complejo pues comprende un haz de
facultades que imposibilitan su regulacin taxativa. Por ello, resulta innecesaria la existencia de una
norma especfica que determine cules son las obligaciones especficas que debe observar el
empleador para garantizar la efectiva vigencia del derecho a la libertad sindical y cules son las
conductas atentatorias de la libertad sindical.
El TC ha realizado una extensa tarea delimitadora al precisar, en cada caso concreto, las
formas de ejercicio de la libertad sindical y condenar las conductas antisindicales que, pese a estar
celosamente diseadas por el empleador, terminan por evitar u obstaculizar el efectivo goce de este
derecho, en forma directa o indirecta.
Sin duda, las sentencias del TC a las que hemos hecho referencia en los apartados
anteriores se constituyen en precedentes de proteccin al derecho a la libertad sindical en sede
administrativa y judicial. Por ello, la determinacin de conductas antisindicales ser verificadas en

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cada caso concreto.

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