DERECHO ROMANO I

Tema I

CONCEPTOS GENERALES

Francisco Ascencion Luna

Indice
Introduccin

Desarrollo del tema

Derecho objetivo y derecho subjetivo

Los praecepta iuris

La justicia y la equidad

Iurisprudencia o iuris scientia

Ius civile y ius honorarium

Ius civile, ius gentium y ius naturale

Ius gentium y ius honorarium

Ius publicum y ius privatum

Derecho taxativo y derecho dispositivo

Derecho consuetudinario y ius scriptum

La interpretacin

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La vigencia del derecho objetivo en el tiempo

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Definicin de derecho romano

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Fuentes del derecho romano

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Conclusiones

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Bibliografa

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INTRODUCCIN

El Derecho Romano, es una materia fundamental para la formacin

del jurista moderno, ya que trae enseanzas del Derecho de la Roma, es
el Derecho que fundamenta la legislacin civil de gran parte de Europa y
toda Amrica Latina. Este Derecho aunque ya no se encuentra vigente,
se sigue invocando en los tribunales. Los romanos elaboraron su
derecho con gran sencillez, resolviendo los problemas que se les
presentaban, con la mayor simplicidad, no generalizaron ni intentaron
formular teoras generales o hiptesis, aunque en algunos casos las
hayan hecho y con gran concisin.
Por su duracin y extensin, el Derecho Romano recoge y refleja
en su evolucin grandes y profundas crisis que han cambiado el curso de
la historia antigua, el Derecho Romano es la conciencia del Derecho. El
estudio de los conceptos generales del
Derecho Romano es
importante por ser antecedente de nuestro Derecho Civil.
Su estudio acostumbra a la mente a ir adquiriendo un sentido
jurdico que nos ayudar a resolver los problemas que posteriormente se
nos presenten en la vida profesional. Los conceptos generales del
Derecho Romano estructura hasta hoy a todo el Derecho Civil.

DESARROLLO
CONCEPTOS GENERALES
DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO.- El trmino ius
se emplea en dos sentidos distintos:
a.- En sentido Objetivo, como conjunto de normas que regulan con
carcter obligatorio las relaciones sociales (por ejemplo: iusromanum). Si
se trata de normas determinadas, los textos antiguos utilizan tambin el
termino regula.
b.- En sentido Subjetivo, como facultad que un individuo extrae del
derecho objetivo; por ejemplo, nemo plus iuris ad alium transferre potest
quam ipse habert. En este caso, se encuentra tambin trminos como
facultas o potestas.
Segn Jhering, el ius en el segundo sentido es el inters protegido
por el orden jurdico. Esta definicin resulta discutible, ya que un tutor,
por ejemplo, tiene derecho a ejercer la tutela, aunque no le acarrea
provecho alguno, si es un hombre honrado.
Por desgracia, los idiomas de origen latino no tienen dos trminos
distintos para expresar conceptos tan diferentes. Los ingleses son ms
afortunados al respecto, con sus dos palabras lawy right.
Objetivamente, el derecho lo define Celso como arsboni et aequi,
definicin con frecuencia criticada como altisonante y vaca, pero no
totalmente exenta de mrito, en especial por el termino ars. Asi como el
artista debe proceder, no aplicando framente unas reglas aprendidas,
sino combinando una tcnica objetiva con su propia intuicin,
introduciendo novedades de tipo personal y respetando al mismo tiempo
una venerable tradicin colectiva, as tambin debe el jurista proceder en
su terreno.
Un notable defecto de esta definicin, empero, es que no seala
una distincin exacta entre el derecho y moral.
Casi al comienzo del Digesto escribe Ulpiano que el termino ius se
deriva de iustitia. A primera vista, es esta una frase inicial que resulta
poco prometedora en una obra de derecho. Sin embargo, aunque
absurda desde el punto de vista etimolgico, la afirmacin cobra cierto
inters cuando la interpretamos libremente, en el sentido de que el
derecho objetivo debe, en efecto, basarse en la justicia, en el intento de
realizar nuestra intuicin colectiva de lo justo. Por tanto, la justicia no es
la mera aplicacin de normas positivas, injustas quiz, sino que, por el
contrario, las disposiciones del derecho positivo deben basarse en la
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justicia. As, Ulpiano tiene razn en un sentido en el cual acaso el mismo

no haba pensado.
LOS PRAECEPTA IURIS.- Todos los deberes que el derecho
objetivo impone a los seres humanos, puede resumirse, en ltima
instancia, en los famosos tres preceptos del derecho: honeste vivere,
alterum non laedere, suumcuiquetribuere (vivir honradamente, no
lesionar los interese de los dems, atribuir a cada uno lo suyo),
formulacin de dudosa calidad, cuyos elementos se interfieren
evidentemente. Quien lesiona a otro, no vive honestamente; el que no da
a cada uno lo que pertenece, peca tambin contra el honeste vivere.
Estamos, pues, en presencia de uno de los frutos de la florida
oratoria, de mal gusto, que desde el oriente penetra en la ciencia jurdica
romana.
LA JUSTICIA Y LA EQUIDAD.- Iustitiaes la realizacin de lo que
intuimos como justo, y se manifiesta en la constans et perpetua
voluntasiussuumcuiquetribuendi(la constante, perpetua voluntad de
atribuir a cada uno su derecho). Este requisito de la atribucin a cada
uno del iussuum presupone una igualdad en el tratamiento, como ya
enseo la filosofa griega. Mas esta igualdad no significa necesariamente
que la diosa ciega deba dar igual tratamiento a lo que en realidad es
desigual, si no que permite y exige un tratamiento proporcionalmente
igual(la justicia distributiva de Aristteles), que solo entre sujetos de
rango e inteligencia semejantes, se convierte en un trato absolutamente
igual (justicia conmutativa); as considerada, esta es solo un caso
especial de la distributiva.
No debemos decir que la justicia conmutativa con exclusividad el
derecho civil. Si el derecho romano y el artculo 21 del Cdigo Civil
suavizan para algunos grupos humildes los defectos nocivos de su
ignorantia iuris, y fijan los alimentos de proporcin a las posibilidades y
necesidades de los interesados, ello constituye una penetracin de la
idea de la justicia distributiva en el terreno propio del derecho civil.
Es este uno de los eternos problemas de la poltica jurdica: Qu
debe agruparse en categoras de igual tratamiento? Desde punto de
vista, el sabio merece trato igual al carpintero; desde otros, merece un
trato legal privilegiado; y desde otros, en fin, precisamente el carpintero
es quien debe recibir el beneficio de la ley.
Este problema nos lleva a un terreno, en que las opiniones
subjetivas, los intereses propios y la oratoria de alta y baja calidad
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ahogan la voz del jurista. La idea de una justicia distributiva, que necesita
establecer categoras con desigualdad de tratamiento, aunque dentro de
ellas haya igualdad, nos lleva de la filosofa jurdica a la poltica social.
Ya desde algunas generaciones anteriores a la cristianizacin
oficial del mundo antiguo, encontramos una intensa preocupacin por
este problema de la justicia distributiva, junto con la introduccin, en la
terminologa jurdica, de todo un arsenal de trminos como benignitas,
charitas, benevolentia, humanitas, etc., ligados generalmente a
determinado programa social.
Cul es ahora la relacin entre esta justicia distributiva y la
aequitas? Este ltimo concepto no va necesariamente vinculado a una
poltica social. Como justicia del caso concreto, o extrema
individualizacin de las soluciones jurdicas, puede obrar tanto del rico
como del pobre. La equidad, incompatible con una aplicacin mecnica
del derecho positivo, se encuentra frecuentemente en oposicin con la
seguridad jurdica. Si sta tiene por lema el fiat iustitia, pereat mundus,la
equidad podra poner en su escudo el smmum ius, summa iniuria. As,
el inters colectivo, la equidad y la seguridad jurdica ejercen un
condominio sobre el derecho, no en armona pacfica, sino en una viva
relacin de tensiones reciprocas, como observa Radbruch.
IURISPRUDENTIA O IURIS SCIENTIA.- Como ya hemos visto,
este termino designa, en el derecho antiguo, el conocimiento de la
tcnica jurdica, en combinacin con cierta habilidad en su aplicacin. A
pesar de su ropaje latino, el adagio fiat iustitia, pereat mundus (que se
haga justicia, aunque perezca el mundo, lema de Fernando I, 15561564) va contra el ideal romano de iurisprudentia; el iurisprudens aplicara
precisamente el derecho en forma cauta, con tacto, para que non pereat
mundus.
IUS CIVILE Y IUS HONORARIUM.- El lector sabe ya que el
derecho honorario, cuyo sector ms importante es el derecho pretorio,
constituye una creacin de los magistrados. Puede tener como funcin la
de dar mas eficacia al ius civile en cuyo caso es la viva vox iuris civilis,
pero tambin la de completarlo o modernizarlo mediante correcciones.
Esas tres funciones Papiniano las resume diciendo que el derecho
honorario ha sido creado adjuvandi, supplendi vel corrigendi iuris civilis
gratia (para reforzar, completar o enmendar el ius civile).
El ius civile, en cambio, es el antiguo derecho romano, que se
manifiesta en costumbres, leges, senadoconsultos y plebiscitos,
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desarrollado por la jurisprudencia sacerdotal y seglar. Es precisamente la

paulatina eliminacin del original ius civile, con sus pintorescas
particularidades irracionales, su sabor arcaico y sus rudezas, lo que
permiti al derecho romano convertirse en el derecho mediterrneo en
general y formar, finalmente, la base de la ciencia jurdica continental
europea. Esta eliminacin de las asperezas del ius civile fue realizada en
parte, desde dentro, por el elemento ms valioso de este ius civile
mismo, o sea, la jurisprudentia; y en parte desde afuera, por la segunda
gran rama del derecho romano, es decir el ius honorarium.
El ltimo toque, a este respecto, lo dio la fuente formal que iba a
monopolizar paulatinamente la creacin y transformacin del antiguo
derecho, o sea, la corriente de las constituciones imperiales.
IUS CIVILE, IUS GENTIUM Y IUS NATURALE.- El termino ius
civile forma parte de do pares de conceptos y significa all cada vez algo
distinto. Si lo comparamos con el ius gentium, el civile es mas bien el
derecho especial que Roma haba creado para que se aplicara dentro de
sus murallas, algo que incluye entonces el ius honorarium. En cambio, el
ius gentium es aquel fondo jurdico comn que encontramos en todo el
extenso grupo de los pueblos mediterrneos y que debe, en parte, su
gran divulgacin territorial al hecho de que se funda en la razn misma.
As, la tpica patria potestad de los romanos era parte del ius civile,
mientras que el fenmeno de la esclavitud perteneca al ius gentium.
El corpus iuris nos habla tambin del ius naturale, un derecho ideal
que no existe en la prctica, pero que siempre debera orientar,
consciente o subconscientemente, la actividad del legislador. As, aunque
la esclavitud exista de lege lata (o sea, en el derecho positivo),
pertenezca al ius gentium y encuentre una reglamentacin que, en gran
parte, por sus caractersticas muy romanas, pertenece al ius civile, es
una figura que no deba existir de lege ferenda (o sea, en el derecho
ideal que debera regirnos). Por eso no pertenece al ius naturale, como
Justiniano reconoce expresamente.
IUS GENTIUM Y IUS HONORARIUM.- Una vez ms recordemos
que estos dos conceptos no deben equipararse. Cuando el magistrado
quiere completar o corregir el ius honorarium, utiliza, a menudo, como
fuente de inspiracin el ius gentium, es decir, aquel conjunto
supranacional de prcticas e ideas jurdicas que se haba impuesto, en la
vida mediterrnea, por la fuerza de la necesidad y de la razn.

IUS PUBLICUM Y IUS PRIVATUM.- Como el derecho es un

fenmeno humano, y como el hombre tiene dos aspectos distintos, pues
por una parte, es un individuo, y, por otra, forma parte de una comunidad,
la biparticin del derecho en publico y privado resulta lgica. Ulpiano nos
dice que publicum ius quod ad statum rei romanae spectat, privatum
quod ad singulorum utilitatem (el derecho publico es aquel que se refiere
a la Repblica; el privado aquel que se refiere al inters de los
particulares). Pero, en realidad, la delimitacin de los dos conceptos no
es tan fcil como sugiere esta frase; entre otras causas, por el hecho de
que varias instituciones ligadas a la utilitas singulorum, como la libertad
individual, la seguridad de los derechos privados, etc., son de esencial
importancia para la comunidad misma. Pensemos tambin en la verdad,
a todas luces obvia, de que expedit rei publicae, equis sua re male utatur
(es importante para el estado que nadie haga mal uso de sus
propiedades). Otra razn por la cual resulta difcil una clara separacin
entre estos dos conceptos, es que en el derecho tpicamente privado
abundan las normas de orden publico, por ejemplo, en el derecho de
familia, con lo que surge en el seno de ius privatum una serie de figuras
que quedan fuera del alcance de la contratacin privada y que, por tanto,
se parece al ius publicum.
Tambin debemos sealar aqu que la lnea divisoria entre los dos
mencionados campos de derecho varia en el curso de la historia jurdica.
Muchas ramas del derecho que nosotros consideramos ius publicum,
fueron consideradas en la antigedad como ius privatum; por ejemplo,
diversos temas del derecho penal y de derecho procesal. En el mundo
antiguo, nicamente los derechos constitucional y administrativo fueron
pblicos, en tanto que nosotros le hemos aadido otras muchas
materias a ese ius publicum.
La citada divisin tiene importantes consecuencias prcticas.
Materias reglamentadas por el derecho pblico sobrepasan la voluntad
de los particulares, salvo excepciones. Privatorum conventio iuri publico
non derogat (el convenio entre particulares no puede modificar el
derecho pblico); pero en el derecho privado encontramos el principio
contrario. All la voluntad de los particulares dicta la vida jurdica, a no ser
que el derecho objetivo disponga expresamente lo contrario.
En la actualidad, el derecho pblico tiende a invadir, cada vez en
mayor escala, materias tradicionalmente reservadas al derecho privado.
Sobre este tema ha publicado especialmente Ripert incitantes estudios.
Boehmer seala en tono burln, como el victorioso e incontenible
progreso del ius publicum libera cada vez mayor numero de materias de
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los humildes stanos del ius privatum, para elevarlas a las nobles altura
del derecho pblico.
Pero, adems de este movimiento, la poca moderna est introduciendo
una zona intermedia entre estos dos extremos, tale como los derechos
laboral y agrario. Ms claramente que nunca, notamos hoy que no es
posible separar ntidamente los dos conceptos en cuestin. Junto a las
materias que claramente y en forma definitiva pertenecen al ius privatum
o al ius publicum encontramos una creciente masa de instituciones
jurdicas, en las cuales se mezclan elementos pblicos y privados. Su
correcta atribucin a un terreno u otro es cuestin de matices y acentos,
y la decisin respectiva cambiara de acuerdo con la ideologa del
momento y con factores polticos.
Como ejemplo de lo anterior tenemos la compraventa clsica,
figura que pertenece plenamente al ius privatum, pero en la cual, durante
el periodo postclsico, autocrtico, se introduce una serie de elementos
que pertenecen al derecho pblico; por ejemplo, la fijacin de precios
mximos.
A este respecto, el derecho clsico puede compararse con el
postclsico, grosso modo, como el siglo XIX con el XX.
Observamos finalmente que esa divisin, tan fundamental, en la
parte romanista del mundo, para la reparticin del derecho sobre los
diversos cuerpos de leyes, para la determinacin de la competencia de
tribunales civiles y administrativos, etc., es desconocida en los derechos
anglosajn y sovitico.
DERECHO TAXATIVO Y DERECHO DISPOSITIVO.- En el
derecho encontramos normas que no admiten pacto contrario: es el
derecho taxativo o ius cogens. A esta categora pertenece casi todo el ius
publicum, pero tambin varias figuras del privatum, como la nulidad del
pacto por el cual un deudor renuncia de antemano a su derecho sobre la
prenda, en el caso de no pagar puntualmente.
Otras normas simpliciter disponunt; son simplemente de derecho
dispositivo. Mediante ellas, el legislador interpreta la voluntad de las
partes o llena las lagunas existentes en las previsiones de estas, en la
forma que el considera mas justa; pero de comn acuerdo las partes
pueden derogar tales preceptos dispositivos.
DERECHO CONSUETUDINARIO Y IUS SCRIPTUM.- Las
instituciones nos presentan otro par de conceptos: ius scriptum (el
derecho que se manifiesta en forma escrita) y el ius non scriptum (el
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derecho que se manifiesta en la misma conducta de los ciudadanos). A

esta segunda forma de derecho le concedan los romanos gran
importancia. Ello se explica, en parte, por el tradicionalismo ya sealado,
y la tpica veneracin del mos maiorum (las costumbres de los
antepasados), p[ero se define tambin con argumentos como el que dice:
que importa que el pueblo declare su voluntad mediante votacin o por
medio de la realidad misma y por sus propios hechos? En virtud de la
pregunta retorica anterior, la inveterada consuetudo debe tenerse por
derecho. Otros lugares del corpus iuris subrayan la utilidad de la
costumbre como interprete de las leyes y admiten, incluso, que la
costumbre puede abrogar el derecho escrito (consuetudo abrogatoria):
Las leyes son abrogadas, no solo por el voto del legislador, si no
tambin por el tcito consentimiento de todos, o sea, por la costumbre
contraria. Esta peligrosa cita procede de una obra de Juliano, el gran
jurista de la poca de Adriano. El derecho moderno es ms reservado
respecto a la costumbre como fuente de derecho. Reconoce que sta
tiene ventaja de ser expresin directa de la realidad social y de la
conciencia jurdica del pueblo, pero, por otra parte, comprende a menudo
que es difcil comprobar la existencia de una costumbre jurdica, de
manera que la decisin de si esta existe o no, depende del criterio
judicial, con lo que se daa la seguridad jurdica. Adems, como los
jueces se reclutan generalmente entre la clase acomodada, esta
situacin podra, acarrear resultados antidemocrticos. Y en una
situacin que mantuviera el famoso lema todo para el pueblo, nada por
el pueblo, la lite perseguira con frecuencia con su poltica jurdica
determinados fines que el pueblo no vera claramente, en cuyo caso
seria peligroso permitir que la conciencia popular cruzara, mediante
costumbres abrogatorias, la poltica planeada por la minora oligrquica.
Por ello, en el derecho moderno se suele conceder a la costumbre
un lugar muy secundario entre las fuentes del derecho, y, de todos
modos, rechazamos sistemticamente la idea de que la costumbre
jurdica puede derogar una ley. Para nosotros la costumbre puede tener
a veces un papel praeter legem (al lado de la ley, completando la ley),
nunca contra legem. Es extrao que en una poca en que el emperador
tenia ya el monopolio de casi todo el poder estatal, incluso el legislativo,
haya podido Justiniano admitir, en su magna compilacin, una
disposicin como. Mas de acuerdo con el espritu del Bajo Imperio es la
opinin de Constantino de que no debemos permitir que la costumbre
vaya en contra de la razn o de la ley, donde se anuncia el principio
moderno. Observemos de paso que encontramos aqu una contradiccin
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dentro del corpus iuris, pero esto sucede frecuentemente en el derecho

Justinianeo.
Otro problema al respecto es el de la prueba. Constituye una regla
generalmente aceptada el que las partes no tienen el deber procesal de
comprobar la existencia de una norma jurdica de tipo nacional: iura novit
curia (se supone que el tribunal conoce el derecho). Aplicamos este
principio tambin a la costumbre? El Corpus iuris no da una clara
contestacin sobre el particular, pero los romanistas medievales han
derivado de la palabra probatis, que la costumbre jurdica debe ser
comprobada por el interesado, lo cual constituye, por tanto, una
excepcin al principio general que acabamos de citar. Sin embargo,
cuando la costumbre es notoria, debemos admitir una excepcin a esta
regla, ya que notoria non egent probatione (lo que es notorio, no requiere
comprobacin, mxima derivada).
Hay siempre una presuncin de armona entre los elementos del
mismo sistema legal, y no debemos decir con tanta facilidad que una
norma posterior ha sustituido a normas ms antiguas.
En primer lugar, la incompatibilidad de la nueva ley con algunas
disposiciones, aunque muy importantes, de la antigua, no significa
necesariamente que sta sea derogada en su totalidad; partes de ella
pueden sobrevivir; puede ocurrir, adems, que la ley ms reciente tenga
un alcance ms limitado que la antigua, regulando algn supuesto
excepcional, en cuyo caso la antigua ley sobrevive en su totalidad, salvo
las excepciones que seala la nueva. Entonces la nueva norma, como
todas las excepcionales, es de estricta interpretacin (correctoriae leges
sunt stricte interpretandae: leyes que aportan enmiendas parciales, son
de estricta interpretacin).
En cuanto a la abrogacin del derecho escrito, el principio general
es que debe de hacerse del mismo modo como la norma ha nacido. La
seguridad jurdica aconseja que, mientras una ley no sea revocada
claramente, debe considerarse que sigue formando parte del derecho
positivo. Los glosadores elaboraron, con citas como, una excepcin a
este principio, pretendiendo que cessante ratione legis, cessat lex
(cuando desaparece la justificacin de una norma, desaparece la norma
misma). Esta regla, empero, es peligrosa, ya que abandona al criterio de
los particulares el decidir si una ley est todava en vigor o no.
Mencionemos, por fin, el importante principio romanista de que el
legislador no puede quedar obligado para siempre a no cambiar de
actitud. Para llegar a esta importante regla, los romanistas europeos del
Renacimiento han utilizado, sobre todo: nemo sibi potest legem dicere ut
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a priore ei recedere non liceat (nadie puede obligarse a ya no cambiar de

opinin). Dicho principio se formulo originalmente en relacin con
testamentos, para permitir al testador cambiar su ltima voluntad si le
placa.
LA INTERPRETACIN.- Entre los problemas originados por el ius
scriptuim, encontramos tambin el de la exacta determinacin del
alcance y significado de su texto: el gran problema de la interpretacin.
No siempre el pblico aprecia las hazaas interpretativas de los
juristas, e inclusive grandes maestros del derecho critican a menudo los
excesos en que sus colegas incurren al respecto. Jhering visita, por
ejemplo, en una de sus divertidas fantasas, el cielo de los conceptos
jurdicos, donde encuentra la prensa dialecticohidrulica de la
interpretacin, que permite sacar de cualquier texto todo lo que un jurista
necesita en un caso determinado, mediante sus dos partes principales: el
inyector, que introduce los elementos ajenos a la intencin original, y el
eliminador, que quita las incmodas expresiones positivas, contenidas
en el texto.
En materia de interpretacin, el derecho preclsico andaba con
pies de plomo. No quera admitir un significado ms amplio de lo que
pudiera resultar de la estricta formulacin verbal de una ley. Esta rgida
fidelidad al texto se relacionaba quiz con el antiguo influjo de la magia y
la religin en el derecho.
Otro importante principio interpretativo es que de los diversos
elementos de una ley deben interpretarse los unos en relacin con los
dems. Incivile est nisi tota lege perspecta, una aliqua particula eius
proposita iudicare vel responder, para citar a Celso una vez ms. Lo
que aqu se dice de una ley, puede tambin decirse de todo el sistema
jurdico. Es adems incivile estudiar slo una ley sin perspicere todo el
sistema de derecho al cual pertenece.
En la ultima generacin estuvo muy de moda la jurisprudencia de
los intereses (Interessenjurisprudenz). Se exiga que la interpretacin de
una norma tuviera en cuenta, si no la concreta intencin del legislador,
cuando menos la clase de intereses que ste se propona proteger. Sin
embargo, la antigedad clsica conoca tambin esta tendencia
interpretativa, como resulta de citas como: quod favore quorundam
constitutum est, quibusdam casibus ad laesionem eorum nolumus
inventum videri (lo que ha sido establecido en beneficio de algunos, no
debe interpretarse en casos especiales en contra de sus intereses). En
esta relacin, debemos mencionar tambin las diversas causae
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favorabiles que el derecho romano haba establecido, y que obligan al

interprete a buscar siempre el sentido de un texto legal en su aspecto
favorable a determinados intereses. As, en materia penal, la duda debe
favorecer al reo, ya que in poenalibus causis benignius interpretandum
est (en asuntos penales la interpretacin debe inclinarse del lado de la
benignidad). En materia de testamentos, la duda debe resolverse en tal
sentido que, a ser posible, el testamento no pierda su validez. En materia
de esclavitud, la duda debe interpretarse a favor de la libertad, etc.
De este modo, varios principios interpretativos se combinan y a
veces se entrecruzan. Pero, de todos modos, siempre debemos cuidar
que una interpretacin sutil, orienta a la justicia del caso concreto, no
viole el texto claro de la ley. La seguridad jurdica no debe sufrir
demasiado por nuestro afn de equidad. Tambin en esta materia
notamos la polaridad de la practica jurdica, que siempre oscila entre la
equidad y la seguridad, y atreves de Corpus iuris, encontramos unos
textos mas orientados hacia aquella, y otros que mas bien favorecen a
esta.
Lo anterior es valido en la interpretacin de las leyes; en la de
contratos y testamentos encontraremos, en su oportunidad algunas
reglas ligeramente distintas.
LA VIGENCIA DEL DERECHO OBJETIVO EN EL TIEMPO.Parece evidente que el ius scriptum deba regir solamente la vida jurdica
posterior a su creacin. Muchos lugares confirman este principio de la
irretroactividad, especialmente a veces con motivaciones elocuentes
como quid enim antiquitas pecvceaut, quae praesentis legis inscia
pristinam secuta est observationem? (Qu culpa tenan los que antes,
sin poder saber el derecho actual seguan el derecho de aquel
entonces?). sin embargo, en el derecho romano, la prohibicin de la
retroactividad no es absoluta.
En la forma prudente, hace una restriccin: nisi numinatim etiam de
praeterito tempore adhuc pendentibus negottis cautum sit (a no ser que
la nueva ley contenga disposiciones acerca de los negocios pendientes
desde la fase anterior a ella), y con esto pone el dedo en la llaga.
En cuanto a la posicin romana frente al problema de
irretroactividad no debemos olvidar que esta dificultad no se presentaba
all con la fuerza con que se manifiesta en nuestro derecho moderno, por
descansar el sistema romano, en gran parte, en soluciones concretas
jurisprudenciales.

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Otro problema es el de tratamiento de los derechos que no eran

una realidad an durante la vigencia de la ley anterior, pero que, durante
ella, si estaban presentes en el estado embrionario, como mera
esperanza. Se admite generalmente que la ley posterior pueda
afectarlos sin adolecer de retroactividad. Tambin se admite que, en
materia de mero procedimiento, puede aplicarse inmediatamente la
nueva ley a situaciones pendientes y que leyes de orden pblico revocan
una situacin rechazada violentamente por la conciencia jurdica del
momento por ejemplo, la abolicin de la esclavitud pueden aplicarse
stante pede a la situacin existente en el momento de la promulgacin,
aun violando derechos firmemente adquiridos con anterioridad.
DEFINICION DE DERECHO ROMANO.- Podemos definir para los
defectos de nuestro estudio al Derecho Romano, diciendo que es el
conjunto de los principios de derecho que han regido a la sociedad
romana en las diversas pocas de su existencia, desde su origen hasta
la muerte del emperador Justiniano. Como se ve este derecho rigi a
Roma desde su fundacin en 753 a.C., hasta el ao 565 de nuestra era.
FUENTES DEL DERECHO ROMANO.- La fuente del derecho no
escrito es la costumbre. Justiniano, como antes Cicern y Juliano, ponen
la autoridad de la costumbre en la voluntad del pueblo: no sin razn se
observa como la ley la costumbre inveterada, y este es el derecho que se
dice constituido por los usos. Como las mismas leyes por ninguna otra
causa nos obligan ms que por haber sido aceptadas por la voluntad del
pueblo, con razn obligara a todos tambin lo que aprob el pueblo sin
escrito alguno; pues es lo mismo que el pueblo declare su voluntad
mediante el voto, que con la misma realidad y los hechos.
Hasta el reinado de Constatino la costumbre tuvo el poder de hacer
normas obligatorias y de quitar su fuerza a las mismas: hacia y deshaca
la ley; pero una constitucin de este emperador decide que la costumbre
podr crear el derecho cuando el derecho escrito no diga nada sobre el
particular, y que no podr la costumbre prevalecer sobre las
disposiciones explicitas o implcitas de la ley: La costumbre y el uso muy
antiguo gozan de no poca autoridad, pero no es tanta su importancia
como para que puedan pasar sobre la razn y la ley.
Las fuentes del Derecho Romano escrito son las leyes, los
plebiscitos, los senadoconsultos, las constituciones imperiales, los
edictos de los magistrados y las respuestas de los prudentes; o como
dice el jurista Pomponio; se dice que en Roma hay constituidas las
13

siguientes fuentes: el derecho legitimo, o sea la ley; el derecho civil, el

cual aunque no conste por escrito consiste en la interpretacin de los
prudentes. El plebiscito, que era votado sin la intervencin de los
patricios; el edicto de los magistrados, de donde procede el derecho
honorario; el senadoconsulto, emitido por el senado, y la constitucin
imperial, que es lo que el prncipe ordena que se acate como ley.

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CONCLUSIONES

El conocimiento del Derecho Romano para los juristas es de mucha

importancia, ya que representa la base de nuestro derecho latino.
Los romanos lo llevaron a su ms alto grado de perfeccionamiento, por lo
que ha pasado a los cdigos civiles modernos, perdurando su enseanza ms de
veinticinco siglos.
Como se puede ver en el desarrollo de este trabajo, todos los temas
manejados por los romanos son los que ahora se manejan en nuestra legislacin;
por lo que es necesario conocer su origen para as poder entender mejor
nuestras legislaciones y poder aplicar mejor el derecho cuando seamos
requeridos para ello.
El conocer el Derecho Romano nos da una amplia idea de los trminos
jurdicos que ocupamos, ya que actualmente se siguen empleando muchos
trminos latinos en los juicios civiles, por lo que es necesario su conocimiento, por
el jurista que se precie de serlo.
Su estudio acostumbra a la mente a ir adquiriendo un sentido
jurdico que nos ayudar a resolver los problemas que posteriormente se
nos presenten en la vida profesional. El Derecho Romano estructura
hasta hoy a todo el Derecho Civil

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BIBLIOGRAFIA

Titulo: El Derecho Privado Romano

Autor: Guillermo Floris Margadant S.
Editorial: Esfinge, S. A.
Titulo: Derecho Romano Primer Curso
Autor: Agustn Bravo Gonzlez Beatriz Bravo Valds
Editorial: Porra

16