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a.- Fase Interna: Es la que se desarrolla en la psiquis del individuo y en ella se presenta la
etapa de ideacin, deliberacin y resolucin; estas etapas se desarrollan en el transcurso del
tiempo.
b.- Fase Externa: En esta etapa se comprende los actos preparatorios y los de ejecucin.
b.1. actos Preparatorios: Estos comprenden todas aquellas conductas en que si bien la
voluntad se ha exteriorizado mediante actos, ellos no llegan todava a representar un
comienzo de ejecucin del delito mismo.
b.2.- Actos de Ejecucin: Estos actos constituyen el conato o tentativa en sentido amplio.
La lnea divisoria entre los actos preparatorios y la tentativa es de extrema importancia, dado
que seala el lmite entre la conducta impune y la conducta punible.
La fase interna del delito no tiene sancin penal. El solo pensar en la comisin de un
delito no conlleva la aplicacin de una pena.
b.1) LOS ACTOS PREPARATORIOS dentro de la fase externa, por regla general,
tampoco tienen sancin penal, excepcionalmente llevan una sancin legal:
- Hay actos preparatorios penados que en s son constitutivos de delito, constituyen un tipo
penal; por ser delitos de peligro. Dos casos en el art. 445 y 481, C.P. (llaves, ganzas, etc.
bombas explosivas).
- La proposicin que se verifica cuando el que ha resuelto cometer un crimen o simple delito
propone su ejecucin a otra u otras personas. Es un acto preparatorio, pero excepcionalmente
se castiga. (art. 8).
- La conspiracin o complot, que existe cuando dos o ms personas se conciertan para la
ejecucin de un crimen o simple delito (art. 8).
Art. 7.- Son punibles no slo el crimen o simple delito consumado sino el frustrado y la
tentativa.
Las faltas los autores las excluyen, y se ha sealado que de acuerdo al art. 9 del C.P.
las faltas slo se castigan cuando han sido consumadas.
1.- Tentativa: Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o
simple delito por hechos directos, pero falta uno o ms para su complemento (art. 7).
Los requisitos de la tentativa son:
a.- Requisitos objetivos:
a.1.- Realizacin de hechos externos: Este requisito es semejante al de los actos
preparatorios; sin l no nos encontraramos en la fase externa del delito.
a.2.- Estos hechos deben representar un comienzo de ejecucin, por que de lo contrario seran
actos preparatorios.
a.3.- El tercer factor, ser la consideracin de la virtud causal del acto ejecutado con relacin
al resultado que se desea evitar. La virtud causal debe apreciarse segn el criterio general de
causalidad, segn la previsibilidad objetiva del resultado situndonos en el momento y
circunstancias del acto realizado. Esto ser juzgado por el observado externo.
a.4.- Estos hechos deben ser idneos para la obtencin del resultado. No lo exige en forma
expresa el texto legal, pero ello se desprende de la definicin de tentativa como el comienzo
de ejecucin de un crimen o simple delito. Estos ltimos estn definidos como acciones u
omisiones voluntarias penadas por la Ley. Luego, no puede decirse que ha comenzado a
ejecutar, que est ejecutando, una accin penada por la Ley (cualquiera sea su intencin)
quien realiza actos que jams podrn llegar a producir el resultado constitutivo de tal accin
penada por la ley. Se habla de aptitud causal del hecho y por eso si no concurre este requisito
se habla de delito imposible o tentativa inidnea.
a.5.- Para la produccin del resultado debe faltar todava uno o ms actos. No basta que el
resultado no se haya verificado, porque esto ocurre tambin en el delito frustrado. Es
necesario que el delincuente todava no haya realizado todos los actos que l deba ejecutar
para la produccin del resultado.
Se ha planteado un problema. La interrupcin de la actividad del agente que determina
la existencia de la tentativa puede deberse a dos factores diferentes:
- A una determinacin voluntaria del que obra,
- A la intervencin de elementos extraos a l (persona o cosas).
En el ltimo caso no hay duda que la tentativa es sancionada, punible. Pero en el
primer caso estamos ante el desistimiento de la tentativa o tentativa abandonada, que en la
generalidad de las legislaciones y en la doctrina no es punible.
El desistimiento debe ser voluntario y se acepta an cuando sea motivado por temor a ser
descubierto o por temor a fallar en el fin perseguido.
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b.- Requisitos subjetivos: Se exige en el sujeto representacin del resultado (con cualquier
grado de probabilidad); propsito dirigido a su obtencin, y motivacin formal (exigibilidad).
Es decir, se exige la voluntad finalista calificada de dolo directo. El texto legal es claro al
requerir que existan hechos directos, o sea, dirigidos hacia el resultado. La voluntad finalista
debe haberse determinado precisamente teniendo en vista la obtencin del resultado.
Se ha sealado que el dolo en la tentativa desempea una funcin indiciaria del fin
perseguido, ya que como no hay resultado ser su intencin la que califique la tentativa y por
ello no hay tentativa en los cuasidelitos.
La penalidad de la tentativa est en general determinada en funcin de la penalidad
del delito consumado respectivo. Por ello la tentativa en los delitos, en cuanto a la pena, tiene
dos grados menos que el delito consumado.
2.- Delito Frustrado: Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de
su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica
por causas independientes de su voluntad.
Se dice que desde un punto de vista subjetivo hay delito consumado.
En la frustracin el agente realiza todos los actos necesarios para que el delito se
consume, ya que no queda nada ms por hacer. El delito est subjetivamente consumado, ha
terminado la intervencin del individuo.
El resultado no se produce por causas independientes de su voluntad. No hay
consumacin por causas ajenas al hechor.
Ej.1.- en un robo el individuo ha entrado a una casa rompiendo el vidrio de una
ventana ha llenado una bolsa con cosas y cuando est cerrando la puerta del antejardn es
sorprendido por la polica que lo detiene.
2.- En un homicidio un sujeto que quiere matar a otro al verlo sentado le apunta con
un rifle y le dispara. En ese preciso momento, la eventual vctima se para del asiento y la bala
no le da, pegando en el respaldo de la silla.
El delito frustrado se castiga con un grado de pena menor que el consumado y las
faltas frustradas no se castigan.
Hay determinados delitos como por ej. el robo con violencia, el robo por sorpresa y
el robo con fuerza cometido en lugar habitado que se castigan como consumados desde que
estn en estado de tentativa.
3.- Delito Consumado: Es la etapa superior del iter criminis, corresponde a la plena y total
realizacin de la descripcin legal de cada figura delictiva.
Delito Putativo: El delito putativo es una conducta lcita que el autor por error cree delictiva.
Delito Agotado: Algunos autores hablan todava de una etapa posterior a la consumacin
que sera el delito agotado, en que el delincuente obtiene el propsito que persegua al
cometer el delito.
ej. ladrn que vende cosas robadas.
PARTICIPACIN CRIMINAL
La descripcin de los hechos tpicos supone siempre la presencia de un sujeto activo. Este
sujeto activo es el que ejecuta o realiza la accin descrita, o provoca el resultado sealado en
el precepto respectivo. A veces, sin embargo, la ley seala la intervencin, dentro de la misma
descripcin tpica, de ms de una persona. Ejemplos; cohecho art. 248, 249, 250, etc. Esto
significa que puede haber varios copartcipes y puede ocurrir que no siempre sean
coincidentes las actuaciones de uno y otro, ya sea en el plano objetivo o subjetivo.
De acuerdo a lo dicho se han formulado diversos principios, an cuando se ha
sostenido que en el sistema penal chileno para la solucin del problema de la codelincuencia
se sigue el principio de la voluntariedad, es decir, se utiliza el criterio subjetivo.
Es la voluntad de la persona, que quiere hacer suyo el hecho pese a no haber realizado
la accin tpica, la que determina la forma de participacin.
Debemos sealar que existen principios generales que gobiernan el funcionamiento
de las disposiciones sobre participacin. Tngase presente, en consecuencia, que estas reglas
se aplicarn:
1.- Cuando intervengan dos o ms personas en un delito, y
2.-Cuando, adems la Ley, en la parte especial, no haya sealado expresamente el rgimen
de penalidad de cada una de ellas.
b.- Teora formal objetiva; es autor quien ha realizado una parte cualquiera del tipo, entendido
en el sentido objetivo, por lo tanto vale el acto exterior ms que el aspecto subjetivo. Vale el
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c.- Teora del dominio de la accin, del hecho o del acto; es de origen alemn y luego pasa a
Espaa. El concepto de autor debe obtenerse atendiendo al dominio que objetivamente ejerce
el sujeto sobre la conduccin de la accin. Autor es quien posee el dominio final de la accin
tanto objetiva como subjetiva.
a.- A. ejecutores: Corresponden a los contemplados en el art. 15 N 1, "Los que toman parte
en la ejecucin del hecho, sea de manera inmediata y directa, sea impidiendo o procurando
impedir que se evite", de lo expuesto se desprende que hay dos formas de autora ejecutora:
a.1 Tomar parte en la ejecucin del hecho, sea de manera inmediata y directa. Significa
realizar por s mismo total o parcialmente la accin tpica descrita por la ley, o causar el
resultado all previsto por acto propio sin valerse de intermediarios. Significa herir, matar,
sustraer, violar, etc.
Si hay dos o ms ejecutores debe haber convergencia de voluntades.
a.2.- Impedir o procurar impedir que se evite. En este caso la situacin es diferente a la
anterior. El delito ordinariamente quedar en tentativa o frustracin.
Ej. Si Juan advierte que Pedro est matando a Daniel, e interviene para alejar a la polica que
se aproxima est interviniendo, aunque no est realizando la accin de matar, es la ley la que
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lo asimila a tal caso. Si un sujeto cubre la ventana con una frazada mientras su compaero
viola a una mujer est interviniendo de esta forma.
b.- Autores Indirectos: Art. 15 N2, "los que fuerzan o inducen directamente a otro a
ejecutarlo". Aqu se distinguen dos situaciones:
b.1.- Forzar a otro a ejecutar el hecho. Forzar significa obtener de otro la realizacin de una
conducta delictiva, merced de coaccin intimidacin o amenaza.
b.2.- Inducir directamente a otro a ejecutarlo. La ley no habla de delito, sino de hecho.
Inducir significa hacer nacer en otro la resolucin de hacer algo y esta induccin debe
ser directa, esto es, relacionada con un hecho concreto y determinante y respecto, tambin,
de una persona determinada, aunque su identidad no est todava precisada. Los malos
consejos no constituyen induccin.
Se dice que la induccin debe ser eficaz, esto es, que efectivamente debe hacer nacer
la determinacin de realizar un hecho constitutivo de delito.
Si el inducido, no lleva a cabo el delito o si ya haba concebido por s solo la
determinacin de ejecutarlo, antes de intervenir el inductor no se da esta forma de
participacin.
Si la accin del inductor hace nacer en el inducido la determinacin de cometer un
delito, pero diferente de aquel que le ha propuesto el inductor, tampoco se da esta forma de
participacin.
La induccin, cuando se trata de verdadera coparticipacin, exige tambin,
concurrencia de voluntades, que en este caso, por la propia naturaleza de la induccin,
consistira necesariamente en un concierto.
intervencin muy comn en los delitos. La funcin que cumple esta persona es la de vigilar
mientras el autor ejecutor lleva a cabo el delito.
- Para algunos autores este personaje debe encasillarse en el 15 N1, segunda parte, ya que
estara procurando impedir que se evite el delito.
- Para otros, Esta forma de participacin corresponde al 15 N 3, toda vez que, concertado
con el autor o ejecutor para la realizacin del hecho, lo presencia sin tomar parte inmediata
en l.
- Sergio Yez, sustenta, por su parte, que esta forma de participacin correspondera slo a
la de cmplice.
Los Tribunales lo califican de autor.
Por ltimo, se establece que estn exentos de la pena impuesta los encubridores que
lo sean de su cnyuge y de determinados parientes sealados en la ley (489, excusa legal
absolutoria).
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ESQUEMA
Genricas
Atenuantes
Especficas
Cir. modificatorias de
responsabilidad penal
Subjetivas
Agravantes
Objetivas
Mixtas o netas
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1 EXIMENTES INCOMPLETAS
El art. 11 N 1 indica que son circunstancias atenuantes "las expresadas en el art.
anterior cuando no concurren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad
en sus respectivos casos". El art. anterior establece las circunstancias eximentes de
responsabilidad penal y es por esto que las circunstancias contempladas en el art. 11 N 1 se
llaman "eximentes incompletas".
Sin embargo, no todas las circunstancias eximentes pueden transformarse en atenuantes.
As se descarta la que se refiere al menor de 16 aos, que no es suceptible de divisin.
Tambin por expresa disposicin legal la del art. 10 N 8 (caso fortuito), que si es incompleta
produce el efecto del art. 71: se sanciona como cuasidelito.
Para determinar que una eximente se transforme en atenuante es indispensable la
concurrencia, por lo menos, del requisito bsico esencial de la eximente por ej. la legtima
defensa incompleta slo puede construirse si ha existido una agresin ilegtima; el estado de
necesidad incompleto, nicamente cuando hubo un mal que se trataba de evitar.
Amenaza: Accin humana (actos o palabras) que en forma implcita o explcita produzca
el convencimiento de que se intenta causar un dao a la persona amenazada o a alguien que
le es afecto.
Es posible que la amenaza se haya formulado con respecto a otra persona que el autor
(cnyuge, parientes, etc.). Aqu es necesario considerar esto con la reaccin emocional que
la amenaza haya sido capaz de provocar en el agresor.
La provocacin o amenaza debe ser proporcionada al delito y, adems, debe haber
precedido inmediatamente a la reaccin del afectado.
2.- ART. 11 N 4 "la de haberse ejecutado el hecho en vindicacin prxima de una
ofensa grave causada al autor, a su cnyuge, a sus parientes legtimos por consanguinidad
o afinidad en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, a sus
padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos".
La vindicacin es la venganza, la devolucin de un mal con otro mal.
No proviene este acto, a diferencia del anterior, necesariamente de un estado emocional
interno y pasajero, ya que la venganza puede coincidir con un estado de nimo fro. Sin
embargo, la ley exige que se obre en venganza prxima, excluyendo as la venganza por
ofensas demasiado remotas en el tiempo.
Por lo tanto se exige que exista proximidad entre la ofensa y la conducta vindicativa.
Por otro lado la ofensa debe ser tambin grave para que de origen a una atenuante. La
expresin ofensa es amplia comprende cualquier accin por la cual se haya causado dao a
algn bien jurdico de que es titular el autor del delito o alguno de los parientes que seala la
ley.
A veces una provocacin o amenaza puede ser a la vez ofensiva y llevar a la idea de que
eventualmente concurran ambas atenuantes (n 3 y 4). Sin embargo, los tribunales han resuelto
que no cabe la superposicin de estas atenuantes y que unos mismos hechos no pueden
valorarse doblemente. Cosa diferente sera cuando las atenuantes se invocan basadas en
hechos diferentes.
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3.- ART. 11 N 5, "obrar por estmulos tan poderosos que naturalmente hayan
producido arrebato y obcecacin".
De las tres atenuantes emocionales, esta es la nica que descansa en la existencia real
de una perturbacin anmica del sujeto; ya que la ley se limita a describir los resultados
producidos por la causa, en el nimo de una persona.
Adems es la ms amplia en cuanto a que no existen limitaciones respecto del tiempo en
que deben producirse los estmulos, ni ha su naturaleza. Si se limita en cuanto a sus efectos
desde que tiene como efecto natural el arrebato y la obcecacin del autor del hecho,
circunstancias que deben concurrir copulativamente.
No hay una definicin legal de arrebato y obcecacin, debiendo suplir dicha omisin la
doctrina: as por Arrebato se entiende la perturbacin intensa en la capacidad de autocontrol
de una persona. Obcecacin supone una alteracin de las facultades intelectuales que
impiden una adecuada direccin de la conducta conforme al sentido (E. Cury).
En ambos casos la posibilidad del autor para autodeterminarse con arreglo a los mandatos
y prohibiciones del derecho se encuentra mermada.
El arrebato y la obcecacin deben ser el resultado de un estmulo tan poderoso que los
haya producido naturalmente.
1.- ART: 11 N 7 "Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus
ulteriores perniciosas consecuencias".
Supone un requisito previo: que se haya causado un mal, es decir, que se haya cometido
un delito al menos en grado de tentativa. La ley supone el despliegue por el agente de una
actividad que se realiza despus de que el delito se haya consumado o si ha quedado en grado
de tentativa o frustracin.
Si el actor acta evitando voluntariamente la consumacin, se est frente al desistimiento,
que da lugar a la impunidad y no a la atenuacin.
Hay dos maneras de configurar esta atenuante; pueden concurrir ambas, pero la ley no lo
exige:
a.- Procurar la reparacin del mal causado. A veces el mal podr ser separado o borrado
materialmente, otras por su naturaleza, el dao es irreversible, y en tal caso la reparacin
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b.- Procurar impedir las ulteriores perniciosas consecuencias. Esto ocurre cuando el
mal causado, por su naturaleza y circunstancias, tiende a producir otros efectos
independientemente de la accin misma del reo. Ejemplo; el que ha herido a otro y lo lleva a
un hospital para que muera.
No se exige que efectivamente se impidan las consecuencias, basta con que se procure
impedirlas.
En ambos, casos es indispensable que el hechor haya obrado con celo, es decir, con
preocupacin, desplegando sus mayores posibilidades para reparar el mal o impedir sus
consecuencias.
2.- ART. 11 N8, "denunciarse y confesar el delito, pudiendo haber eludido la accin de
la justicia por medio de la fuga u ocultacin"
La mayora de la doctrina considera que el fundamento de sta atenuante es bsicamente
prctico: se premia al hechor por que con su conducta favorece la accin de la justicia.
Esta atenuante exige por parte del delincuente dos actitudes copulativas: denunciarse y
confesar el delito.
Denunciarse, sta expresin no est empleada en el sentido tcnico que le atribuye el art.
82 del CPP. como una de las maneras de comenzar el procedimiento judicial criminal; sino
que en el sentido de entregarse a la justicia o comparecer ante ella, sin embargo que el
procedimiento ya se haya iniciado por querella o por denuncia de un tercero.
Confesar, el sujeto debe , adems, formular su confesin en el sentido de reconocer su
participacin en el hecho punible.
El que se denunci y confes slo se beneficia de la atenuante si contaba con la
posibilidad "de eludir la accin de la justicia por medio de la fuga u ocultndose", lo cual se
desprender de los antecedentes del proceso, y ser parte de la investigacin del juez.
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3.- ART. 11 N9, "no resultar del proceso contra el reo otro antecedente que su
espontnea confesin".
Puede ocurrir que gracias a la confesin del reo aparezcan nuevos antecedentes que se
sumen a ella y contribuyan a reforzar la prueba de su participacin, lo que no obsta a la
existencia de la atenuante. En cambio, si impedira la atenuante si aparecen nuevos
antecedentes no debidos a la confesin que acrediten su participacin delictual.
y por otra en los nimos, tendencias o actitudes especiales que se exigen del sujeto. Ej. del
primer tipo son las de los N 7, 8, 14, 15, 16; y del segundo grupo N 1, 2, 5 parte primera y 6.
Las agravantes objetivas son las que se refieren al hecho punible por ej. al lugar o el
medio de ejecutar la accin. Estn constituidas por los N 3, 4, 5 parte final, 10, 11, 12, 13,
17, 18 y 19.
Fuera de los casos contemplados en el art. 12 se encuentra la situacin del art. 72
constituido por una agravante subjetiva especial.
AGRAVANTES SUBJETIVAS
- AGRAVANTES FUNDADAS EN LOS NIMOS, TENDENCIAS O ACTITUDES
QUE SE EXIGEN DEL SUJETO:
ART. 12 N 1 "Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendiendo que la
hay cuando se obra a traicin o sobre seguro".
La Alevosa puede consistir en obrar a traicin o sobreseguro (cualquiera de estas
alternativas basta). Se obra a traicin engaando el hechor sobre sus propsitos,
aprovechando la confianza que la vctima o un tercero han depositado en l, o que ste se ha
granjeado con este objeto (desde este punto de vista la alevosa constituira un autntico
"abuso de confianza"); se obra sobreseguro buscando o aprovechando circunstancias
materiales que faciliten el xito o procuren la impunidad, es decir, la vctima se encuentra o
la han puesto en estado de indefensin. En todo caso, estas circunstancia supone el nimo
alevoso, como se desprende de su naturaleza.
La alevosa es una circunstancia que presenta numerosas dificultades de doctrina.
Cuando el estado de indefensin de la vctima preexiste, podr apreciarse alevosa si esa
condicin fue decisiva para la ejecucin del delito por el autor. Por el contrario, si es patente
que el agente habra actuado aunque el sujeto pasivo hubiere contado con la posibilidad de
oponerle resistencia efectiva, la agravante debe ser descartada.
Cuando se trata del caso de vctimas que no ofrecen alternativas de oposicin (ejemplo;
ciegos, nios, ancianos), la mayor parte de la doctrina tiende a negar la alevosa por estimar
que se opone a su apreciacin el art. 63 ya que es de tal modo inherente al delito que sin la
concurrencia de ella, ste no puede cometerse.
Por el requisito subjetivo que forma parte de esta causal sta no se comunica a los
partcipes en los cuales esta alevosa no concurre.
ART. 12 N 5,
primera parte "En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin
conocida".
Se seala que existe tres criterios fundamentales acerca de la naturaleza de la
premeditacin: cronolgico, sicolgico e ideolgico.
Desde el punto de vista cronolgico, la premeditacin se caracteriza por el transcurso de
un cierto lapso entre el momento en que el autor adopta la resolucin de cometer el delito, y
la ejecucin del mismo. Lo propio de la agravante consiste en la persistencia de la voluntad
criminal.
Desde el punto de vista sicolgico, la premeditacin se caracteriza por una actitud
anmica que observa el sujeto desde que resuelve la ejecucin del delito hasta que lo lleva a
cabo. Obra premeditadamente quien toma la decisin de delinquir con "frialdad de nimo",
es decir, sin dar cabida a vacilaciones. Persistencia, maduracin.
Desde una perspectiva ideolgica, en la premeditacin existe la deliberacin interna, se
ven las ventajas e inconvenientes que el delito presenta.
Por otro lado, la premeditacin debe ser "conocida", con lo que la norma legal subraya
que no puede presumirse por el slo hecho de que haya transcurrido un cierto lapso entre el
momento de la ideacin del delito y el de su ejecucin. Es preciso que en el proceso se
encuentren acreditados actos del reo en los cuales aparezcan de manifiesto la reflexin
preliminar y la efectiva permanencia de la decisin.
Segn el art. 12, n5, la premeditacin slo agrava la pena de los delitos que atentan contra
las personas.
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EFECTOS DE LA REINCIDENCIA
1.- Impide gozar del beneficio de la remisin condicional de la pena;
2.- Hace difcil la obtencin de la libertad condicional;
3.- Restringe la concesin de la libertad provisional;
4.- Interrumpe el plazo de prescripcin de la pena (esto aunque no se trate de la
reincidencia que constituye circunstancia agravante, sino que en general de la comisin de
un nuevo crimen y simple delito);
5.- Faculta al juez para imponer la pena de sujecin de vigilancia de la autoridad en el
caso de los delitos de robo y hurto (452);
PRESCRIPCIN DE LA REINCIDENCIA
De acuerdo al art. 104 las circunstancias del art. 12 n 15 y 16 no se tomarn en cuenta
despus de 10 aos contados desde la comisin del hecho, tratndose crmenes y cinco aos
si se trata de simples delitos.
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AGRAVANTES OBJETIVAS
ART. 12 N 3 "Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro
artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas".
Veneno, toda sustancia, capaz de daar el organismo humano o animal, y que en atencin
a su naturaleza pueda ser administrado en forma insidiosa, es decir, sin que sea perceptible
para la o las vctimas. Sin embargo, su empleo slo da lugar a la agravante si se le usa,
adems, de manera que pueda daar efectivamente, es decir, ser un peligro para la salud o
vida de un numero relativamente indeterminado de seres vivientes.
Como es un agravante objetiva se comunica a los partcipes en los trminos del art. 64,
inc. 2.
ART. 12, N 4 "Aumentar deliberadamente el mal del delito causante otros males
innecesarios para su ejecucin".
Corresponde en el fondo a la "perversidad brutal" de que hablan otras legislaciones; la
maldad que se ejercita sin otro fin que el de complacerse en el mal causado.
Si los "otros males" que se causan son delitos diferentes, no operar la agravante, sino que
entran a aplicarse las normas sobre concursos de delitos. Aqu se trata de males
correspondientes a la naturaleza del delito realizado, pero que se exceden en cantidad o
intensidad a los necesarios para la consumacin del delito o la obtencin de la finalidad
perseguida por el hechor. Este exceso debe haber sido adems "deliberado", esto es,
reflexivo, tranquilo; excluyndose los males que resulten del mpetu criminal o de una
errnea creencia en su necesidad para la consecucin del fin perseguido.
Cuando la circunstancia se refiere a los delitos contra las personas, la ley habla de
ensaamiento y la caracteriza como "aumentar deliberada e inhumanamente el dolor del
ofendido" (391 y 400).
ART. 12 N 5, segunda parte "En los delitos contra las personas ... emplear astucia,
fraude o disfraz".
La astucia y fraude se refiere a la idea de engao, esto es, una maquinacin o artificio
destinado a desfigurar la realidad induciendo a la vctima a un error sobre los propsitos del
autor.
El disfraz, es un artificio usado por el delincuente para evitar ser conocido.
La astucia y fraude deben emplearse antes de la consumacin, sea con el objeto de
facilitar la ejecucin o de asegurarse la impunidad ulterior. En cambio, el disfraz se requiere
emplearlo en el momento mismo de la ejecucin y es necesario que su utilizacin est
preordenado al delito; as la agravante no se configura si alguien delinque en la celebracin
de una fiesta de disfraces.
Se comunica a los partcipes de conformidad con las reglas generales sobre la materia.
Pueden en un mismo hecho punible concurrir las circunstancia agravantes de astucia con
disfraz o fraude con disfraz.
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ART. 12, N 10 "Cometer el delito con ocasin de incendio, naufragio, sedicin, tumulto
o conmocin popular u otra calamidad o desgracia".
El sujeto obra con ocasin de la calamidad o desgracia.
Ocasin significa aqu "oportunidad o comunidad de tiempo o lugar".
La desgracia de que se hace mencin puede ser pblica o privada. Es necesario que el
autor conozca la situacin infortunada, y quiera servirse de ella como ocasin para cometer
el hecho punible.
El fundamento de la agravacin consiste en una mayor reprochabilidad, determinada por
la indiferencia del autor frente a una situacin, que normalmente debera constituir un
contraestmulo poderoso a la resolucin delictual.
Esta agravante se comunica (64, inc. 2).
2.- Del que lo hace con el auxilio de personas que aseguren o proporcionen la impunidad.
Lo que las asemeja: en ambas se obra con el auxilio de otros.
Auxilio significa cooperacin accesoria. En nuestro ordenamiento punitivo los
auxiliadores pueden ser tanto autores (en sentido lato), como cmplices; y en el segundo caso
sealado por la agravante, incluso encubridores.
Las dos circunstancias mencionadas slo surten sus efectos respecto de quienes reciben
el auxilio, sin embargo, si los auxiliadores realizan tambin actos de ejecucin del hecho
punible, nada impide que les alcance la agravacin. Por tanto, esta agravante se comunica los
partcipes.
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ART. 12 N 18 "Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la
dignidad, autoridad, edad, o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no
haya provocado el suceso".
La agravante no opera cuando la morada es comn al hechor y al ofendido, ya que no se
dara la ofensa del respeto debido a la habitacin ajena.
Tampoco se aplica la agravante cuando el ingreso a la morada es inherente al delito,
ejemplo; robo con fuerzas en las cosas en lugar habitado.
Esta agravante se comunica.
podemos decir que el parentesco agrava (por regla general) cuando el hecho punible ataca
bienes jurdicos eminentemente personales, por ej.; la vida, la salud, la libertad sexual, delitos
contra la honestidad, etc.
La atena cuando el delito slo infringe relaciones personales del sujeto pasivo.
En cuanto a la consideracin de los accidentes se refiere a el modo de ejecucin
especificado por el tipo, por ej. delitos con violencia en que el parentesco agrava la
responsabilidad.
TEORA DE LA COMUNICABILIDAD
Este principio est consagrado en el art. 64 "Las circunstancias atenuantes o agravantes
que consisten en la disposicin moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el
ofendido o en otra causa personal, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de slo
aquellos autores, cmplices o encubridores en quienes concurra.
Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para
realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que tuvieren
conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito".
El principio general es el de la no comunicabilidad.
Las atenuantes son todas circunstancias subjetivas o personales, por tanto no se
comunican nunca, jams.
Las agravantes deben diferenciarse; las subjetivas no se comunican a los partcipes en los
cuales no concurren. Las objetivas se comunicarn en los trminos del inc. 2 del art. 64.
Puede suceder que en la comisin de un hecho concurran determinadas circunstancias
con respecto a alguno de los partcipes y no con respecto a los dems. As de la disposicin
citada se puede desprender la divisin de las circunstancias en dos grupos las personales y
las materiales. Las personales afectan a la persona ms que al hecho, y pueden radicar en la
disposicin moral (premeditacin), en las relaciones particulares con el ofendido (pariente,
empleado pblico) o en otra causa personal (reincidencia, irreprochable conducta anterior).
Las materiales consisten en la ejecucin material del hecho (veneno) o en los medios
empleados para realizarlo (abuso de arma, medios catastrficos). Las primeras no se
comunican nunca; las segundas, afectan segn el conocimiento de las mismas que los
respectivos partcipes tengan en el momento de la accin (si son ejecutores) o de su
cooperacin para el delito (si son otra clase de partcipes).
Para algunos en tales casos dichas circunstancias ya no son agravantes sino que son parte
de la figura, y siendo el delito nico para los diversos partcipes, la circunstancia en cuestin
debe afectar a todos.
Se distingue, entonces, entre circunstancias y elementos del delito. Al incorporarse a la
descripcin tpica, las circunstancias se transforman en elementos y se independizan de la
regla del art. 64. Por esto, el art. 63 dispone que no producirn el efecto de agravar la pena
las circunstancias agravantes que por s solas constituyen un delito, o que la ley haya
expresado al describirlo y penarlo, o que sean inherentes al delito.
Pero esta regla del art. 63 est dada slo para reglamentar los efectos agravatorios de la
circunstancia en cuestin.
En suma:
1.- Las circunstancias agravantes o atenuantes, tanto las que conservan su autonoma
como las que se han incorporado a la descripcin legal, se comunican o no segn la regla del
art. 64.
2.- Las circunstancias que integran la esencia del tipo delictivo se comunican a los
copartcipes (que jams podrn ser autores ejecutores). Para determinar si se trata de una
circunstancia de esta especie, es preciso eliminarla mentalmente y verificar si el hecho, sin
ella sigue siendo delictivo o no. En este ltimo caso, se trata de una circunstancia que integra
el tipo y se comunica. (Etcheberry p. 90, t. II)
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Lo normal ser que una persona cometa un delito. Pero puede acontecer y en el hecho
acontece que una persona cometa dos o ms delitos y nos encontramos con la pluralidad de
delitos y concurso o concurrencia de delitos.
La pluralidad de delitos puede adoptar dos formas;
1.- Concurso Material, tambin denominado Real.
2.- Concurso Ideal, tambin llamado formal.
Concurso de delitos, existe cuando un mismo sujeto activo ejecuta varios delitos o varias
acciones punibles.
Dos son los principios fundamentales que rigen esta materia;
a.- A cada delito debe corresponder una pena (Quot delicta, tot penae).
b.- Nadie puede ser castigado ms de una vez por el mismo delito (Nom bis in idem).
ELEMENTOS:
1.- Unidad de sujeto activo. Debe tratarse del mismo sujeto que haya intervenido en las
diversas infracciones como autor, cmplice o encubridor.
2.- Pluralidad de hechos punibles (Reiteracin). Los delitos pueden ser de igual o de
diferente especie y encontrarse en diferentes etapas de desarrollo. Ejemplo; concurso real
entre dos hurtos consumados y uno tentado; o entre una violacin consumada, un robo y un
hurto frustrado.
Este concurso material se producir cuando la pluralidad de delitos provengan de la
multiplicidad de hechos, cada uno de estos hechos debe ser delictivo en s y punible
aisladamente.
3.- Debe haber ausencia de conexin o independencia de las acciones ilcitas. Es necesaria
la independencia fctica de los hechos punibles y as distinguirlo del concurso ideal. Los
delitos no deben estar conectados ni relacionados unos con los otros.
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Debe haber independencia jurdica, porque si los hechos estn vinculados a causa de que
su fraccionamiento fue necesario y, por esto han de ser valorados unitariamente, no
encontramos ante un delito continuado.
4.- La Inexistencia de condena intermedia. Es este requisito el que diferencia el concurso
real de la reincidencia.
- Sistema que rige en nuestra legislacin. Las normas que gobiernan esta materia estn
sealadas en los arts. 74 y 75 CP. y 509 CPP.
Por otro lado, podemos decir que se encuentra regidos por los siguientes principios:
- acumulacin material de las penas, que constituye la regla general.
- la acumulacin jurdica de las penas y de la absorcin de la pena, como excepciones.
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1.- Acumulacin material de las penas. "Al culpable de dos o ms delitos se le impondrn
todas las penas correspondientes a las diversas infracciones.
El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo posible"
Frecuentemente ocurrir esto, si las penas impuestas no slo son de diferente naturaleza,
sino que tambin afectan a bienes jurdicos diversos. Ejemplo; una pena privativa de libertad
(prisin, reclusin, presidio) puede cumplirse al mismo tiempo que una pena pecuniaria
(multa, comiso), pero no que una pena restrictiva de libertad (confinamiento, destierro).
As, la segunda parte del inciso 2, del art. 74 ha contemplado la situacin de que el
cumplimiento simultneo no fuere posible, o si de ello resultare ilusoria alguna de las penas,
las sufrir en orden sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas en la escala
respectiva.
En todos estos casos debe tratarse de delitos de distinta especie.
2.- Acumulacin jurdica de las penas (art. 509, del C.P.P cuando versa sobre delitos de la
misma especie).
La ley considera para los efectos del concurso material de delitos, delitos de una misma
especie aquellos que estn penados en un mismo ttulo del Cdigo Penal o ley que los
castigue (509, inciso final). As, conforme a esta disposicin son delitos de la misma especie,
por ejemplo; la injuria (416) y el homicidio (391 n 2); pero no el infanticidio (394) y el aborto
(342); ni aqul con el abandono de nios (346).
As, si los delitos no son de la distinta especie, se aplica la norma del art. 74.
Si son de la misma especie, hay que determinar si los diversos delitos pueden o no ser
considerados como uno slo:
a.- los diversos delitos que pueden ser considerados como uno slo (509, inciso 1,
acumulacin jurdica). En los casos de reiteracin de crmenes o simples delitos de una
misma especie, se impondr la pena correspondiente a las diversas infracciones,
estimada como un solo delito, aumentndola en uno, dos o tres grados. Ejemplo, injuria
y homicidio.
b.- los diversos delitos no pueden considerarse como uno slo (509, inciso 2). Puede
ocurrir que los diversos delitos, no obstante ser de una misma especie, no puedan
considerarse como uno slo. S por la naturaleza de las diversas infracciones stas no
pueden estimarse como un solo delito, el tribunal aplicar la pena sealada a aquella
que considerada aisladamente, con las circunstancias del caso, tenga asignada pena
mayor, aumentndola en uno, dos o tres grados segn sea el nmero de los delitos.
Principio pro reo (inciso 3). Podrn con todo aplicarse las penas establecidas en el
artculo 74 del C.P., s, de seguir este procedimiento, haya de corresponder al procesado una
pena menor. Esta norma no es obligatoria para el tribunal, resultara ser facultativa. Sin
embargo, la Jurisprudencia le atribuye un significado imperativo.
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En definitiva, el sistema del art. 509 referido slo a delitos de la misma especie se aplicar
solamente si ello resulta ms favorable para el sentenciado que s se aplicara el art. 74.
Las reglas anteriores se aplicarn tambin en los casos de reiteracin de una misma falta.
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LA PENA
II Segn su autonoma:
a.- Principales
b.- Accesorias.
a. Principales son aquellas que subsisten por s solas, estn fijadas para cada delito en especial
y no requieren de otra pena para existir.
b. Accesorias son las que acompaan a las primeras, nunca podrn imponerse en carcter de
singulares a ningn delito y siempre sern acompaantes de otras que son las principales.
1.-PENA DE MUERTE.: Consiste en privar de la vida a una persona como castigo por la
comisin de un delito. Nuestro pas contempla la pena de muerte slo para delitos muy
graves, Ej. robo con homicidio.
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PENAS PECUNIARIAS.
1.- Multas: Suma de dinero que la ley impone como sancin al responsable de un delito.
2.- Comiso: Prdidas de los instrumentos o efectos de un delito de propiedad del responsable
de ste.
Instrumentos del delito: Son los medios materiales de que los autores se valen para perpetrar
el delito.
Efectos del delito: Son los objetos materiales sobre los que ha recado la accin delictiva o
que sea producto de ello.
3.-Caucin: Pena que consiste en obligar al sentenciado a presentar un fiador que responde:
- O bien que aquel no ejecutar el mal que se pretende precaver;
- O de que cumplir su condena.
El fiador se obliga a satisfacer, para el caso de incumplimiento de parte del penado,
la cantidad que el tribunal haya fijado, art. 46. La caucin es siempre pena accesoria.
La determinacin de las penas es una tarea compleja, por ello debemos sealar los
factores a considerar para aplicar una pena:
1.- Pena que la ley impone al delito considerndose siempre en relacin al autor y al delito
consumado, art. 50 C.P. (leyes penales en blanco se remite a otra ley o a la autoridad
administrativa). Debe ponerse atencin al hecho que, en determinadas ocasiones, la misma
ley, concurriendo algunas circunstancias, fija una pena diferente, sea mayor o menor.
2.- Grado de desarrollo del delito: El autor de delito frustrado tiene un grado menos y el de
la tentativa una pena inferior en dos grados que el consumado. Estas rebajas se aplican desde
la pena inferior que fija la ley para el delito determinado. No se aplican estas reglas cuando
la propia ley fija una penalidad especial para la punibilidad de la frustracin o tentativa.
3.- Calidad de los participantes: Conforme con los art. 14 a 17 C.P., son responsables de los
delitos los autores, cmplices y encubridores. La pena fijada por la ley est en relacin con
los autores. Cmplice tiene un grado menos que el autor; encubridor, dos grados menos,
contados desde el grado inferior fijado por la ley. Estas reglas no son aplicables cuando la
ley fija penalidades especiales para cmplices y encubridores.
El encubrimiento en las faltas no es punible y el cmplice tiene la sancin especial
del art. 498 que consiste en que la pena no exceda de la mitad de la que le corresponde a los
autores.
5.- El dao producido por el delito y las facultades econmicas del culpable, art. 69: Se
autoriza al tribunal para actuar facultativamente pero siempre en el mismo grado de la pena
pertinente, es de muy poca aplicacin prctica.
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PRESCRIPCIN DE LA PENA
El plazo de prescripcin de la pena se empieza a contar desde la fecha de la sentencia
de trmino o de la fecha del quebrantamiento de la condena, si est hubiese comenzado a
cumplirse.
Los plazos de prescripcin de la pena son iguales que los de la accin penal, art. 97
C.P.
Dada la normativa de la prescripcin de la pena, no procede la suspensin, sino que
nicamente la interrupcin por comisin de nuevo crimen o simple delito.
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