EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 2 TURMA

RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL PREVIDENCIRIO DE

SANTA CATARINA.

Justia Gratuita
Processo n xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, qualificada na ao acima citada movida em

face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL vem, respeitosamente,
perante Vossa Excelncia por sua advogada, tempestivamente, com fundamento no
artigo 102, III, a da Constituio Federal interpor o presente RECURSO
EXTRAORDINRIO esperando seja admitido e remetido ao Colendo Supremo
Tribunal Federal.
Nestes termos, pede deferimento.
So Jos, 17 de Dezembro de 2014

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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

RAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO

Justia Gratuita
Processo n 5014657-21.2012.4.04.7200

RECORRENTE: MARILDA MARTINS FRAGA

RECORRIDO: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS

EMINENTES MINISTROS,

1.- OS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL

1.1.- OS PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS

O presente recurso tempestivo, posto que, o v. Acrdo foi

disponibilizado para publicao em 28 de agosto de 2013 e publicado em 10 de
setembro de 2013.
Consta dos autos que as partes so legtimas e esto devidamente

representadas, preenchidos, portanto, os pressupostos extrnsecos.

1.2.- OS PRESSUPOSTOS INTRINSECOS

A ao foi proposta sob o argumento de estar a recorrente incapaz para o
exerccio de atividade laboral que lhe garanta a atividade em razo de estar acometida
de doena incapacitante para o trabalho.
O pedido foi indeferido nas duas instncias sob o argumento de que a requerente
encontra-se apta para o trabalho, apesar de ter sido constatado que a mesma possui
doena degenerativa, porm passvel de amenizao.
A recorrente props ento Recurso Extraordinrio, haja vista que a deciso
proferida pela 2 Turma Recursal do Juizado Especial Federal Previdencirio violou sua
dignidade, bem como o seu direito sade, previdncia social e aposentadoria,
previstos no art. 1, inciso III; art. 6, art. 196 e art. 201, todos da Constituio Federal,
ante a negativa de deferir-lhe o Restabelecimento de Auxilio-doena.
Em relao ao cabimento do recurso, entende que a deciso incide no disposto
do artigo 102, III, alnea a da Constituio Federal, posto que, violado o princpio
constitucional da legalidade.
1.2.1.- A REPERCUSSO GERAL
Preliminarmente, em respeito aos preceitos legais institudos pela Lei n. 11.418,
de 19 de dezembro de 2006, que inseriu o art. 543-A, no Cdigo de Processo Civil, a
recorrente vem demonstrar que a questo discutida nos autos possui repercusso geral
apta a ensejar a admissibilidade do apelo extraordinrio por este Tribunal.
Cabe dizer que h repercusso geral o que tem sentido de relevncia e que transcende ao
interesse subjetivo somente das partes na soluo da questo, ou seja, uma causa
provida de repercusso geral quando h interesse geral pelo seu desfecho e no somente
dos envolvidos no litgio. No momento em que o julgamento do recurso deixar de afetar
apenas as partes do processo, mas tambm uma gama de pessoas fora dele, despertando
interesse pblico, tem este repercusso geral.

No caso, a questo diz respeito aos segurados do INSS e a uma

deciso que limita ilegalmente um direito previsto no artigo 26, da Lei Orgnica da
Previdncia Social (lei 8.213/91):
(...)
II - auxlio-doena e aposentadoria por invalidez nos casos de acidente de qualquer
natureza ou causa e de doena profissional ou do trabalho, bem como nos casos de
segurado que, aps filiar-se ao Regime Geral de Previdncia Social, for acometido de
alguma das doenas e afeces especificadas em lista elaborada pelos Ministrios da
Sade e do Trabalho e da Previdncia Social a cada trs anos, de acordo com os critrios
de estigma, deformao, mutilao, deficincia, ou outro fator que lhe confira
especificidade e gravidade que meream tratamento particularizado;
..A Constituio Federal tem por fundamentos a promoo do bem estar de todos
sem qualquer forma de discriminao, alm disso, garante o estabelecimento da
dignidade humana, em seu art. 1, III. No mesmo sentido, seu artigo 196 dispe que a
sade direito de todos e dever do Estado e de outros agravos e ao acesso universal e
igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao, garantido
atravs de polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco.
Sendo relevante para todos os cidados da Repblica que esto sujeitos a
deparar-se com situaes semelhantes h potencial para repetir-se em inmeros
processos e, por consequncia, em milhares de pessoas.
Nestes termos, em razo de transcender o direito subjetivo das partes nela
envolvidas e por estar demonstrada a repercusso geral no caso concreto, o presente
Recurso Extraordinrio merece ser conhecido.
2 SNTESE DOS AUTOS
A recorrente com 48 (quarenta e oito) anos, ajuizou ao contra ato o INSS por
ter este se recusado a lhe deferir benefcio por incapacidade laboral, em virtude de
doena degenerativa que lhe acomete.

A autora, trouxe aos autos inmeros exames, consultas e atestados mdicos que
demonstram claramente que a mesma no est apta para as funes laborais, alm de
inmeros tratamentos sem sucesso.
Destarte demonstrou a autora tambm que no conseguiu retorno para o trabalho, visto
ter sido indeferido pelo mdico da empresa, por entender sua inaptido, mormente
porque a mesma quando retornou ao trabalho, aps sua primeira pericia no conseguiu
retornar as atividades de antes, pois sendo auxiliar na cozinha, tinha que carregar
panelas muito grandes e pesadas, mormente por tratar-se da cozinha de uma empreiteira.
A segunda vez que requereu a prorrogao do beneficio, teve o mesmo indeferido e
aps recurso administrativo o teve restabelecido com data certa para o trmino do
mesmo, dando ensejo a chamada alta Programada, que se constitui de total
ilegalidade.
Apesar de constatado pelo mdico perito que a autora no possui incapacidade
alguma para o trabalho, todos os atestados mdicos trazidos pela mesma aos autos
dizem o contrrio, ou seja que no est apta para o trabalho.
Quando do resultado da pericia verificou-se que o mdico perito no respondeu
aos quesitos da autora. Diante do caso a autora requereu ao juiz a quo que o perito
respondesse aos quesitos, contudo no obteve resposta alguma, eis que sobreveio
sentena, indeferindo o pleito da mesma, sob o argumento que a pericia mdica
constatou que no h incapacidade para o trabalho.
Trata-se de uma doena degenerativa, tanto que o mesmo fora corroborado pelo
perito, contudo apesar de concluir que a doena da autora no tem cura, alega que
passvel de tratamento e amenizao dos sintomas.
Causa estranheza tais afirmaes, visto que todos os laudos mdicos acostados
aos autos, relatam que a autora fazia inmeros tratamentos, alm dos medicamentos
prescritos, fazia uso de bloqueios, sem melhora significativa.
Irresignada com a situao a autora ingressou com Recurso de Apelao, haja
vista que todos os laudos mdicos trazidos aos autos pela mesma atestam pela sua
incapacidade, alm das fortes dores que lhe acomete a referida doena.

Este o resumo dos autos.

III DO DIREITO
Chiovenda nos d os limites da distino entre questo de fato e questo de
direito. A questo de fato consiste em verificar se existem as circunstncias com base
nas quais deve o juiz, de acordo com a lei, considerar existentes determinados fatos
concretos. A questo de direito consiste na focalizao, primeiro, se a norma, a que o
autor se refere, existe, como norma abstrata (Roberto Rosas, Instituies de Direito
Processual, 2a ed., v. I/175).
No caso, no h a pretenso de atribuir aos mesmos fatos outra
configurao e sim demonstrar que a interpretao da norma feriu preceitos
constitucionais (ERE 58.714, Relator para o acrdo o Min. Amaral Santos, RTJ
46/821).
A recorrente ingressou com a presente ao a fim de que lhe seja
conferido o Restabelecimento do Auxilio-doena. O pedido foi indeferido sob o
argumento de que no restou demonstrada a incapacidade da segurada, ocorre que a
incapacidade da Recorrente para o trabalho oriunda da progresso da doena que lhe
acomete, eis que impossvel curar-se da mesma, mormente por ser degenerativa.
Da mesma forma, no caso, incide a exceo do pargrafo 2 do artigo
42 da Lei 8.213/91:
2 A doena ou leso de que o segurado j era portador ao filiar-se ao Regime
Geral de Previdncia Social no lhe conferir direito aposentadoria por invalidez,
salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de agravamento dessa doena ou
leso.

Desta forma, equivocada a deciso recorrida, devendo ser reformada

integralmente, haja vista que a incapacidade para o trabalho decorre de progresso da
doena possui motivo que permite a concesso do benefcio previdencirio requerido
na exordial, nos moldes do art. 42, 2 da Lei 8.213/91
Neste sentido, a jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 4 regio:

PREVIDENCIRIO. REMESSA OFICIAL. CONCESSO DE

BENEFCIO.

AUXLIO-DOENA.

INCAPACIDADE

LABORAL.

APOSENTADORIA
COMPROVAO.

POR
TERMO

INVALIDEZ.
INICIAL.

ADEQUAO. CONSECTRIOS. IMEDIATA IMPLANTAO DO BENEFCIO.

I. Nas aes em que se objetiva a concesso de auxlio-doena ou aposentadoria
por invalidez, o julgador, via de regra, firma sua convico por meio da prova pericial.
II. Demonstrada a incapacidade total e permanente do segurado para o exerccio
de suas atividades habituais, justifica-se a concluso pela concesso de aposentadoria
por invalidez.
III. Evidenciado que a incapacidade laboral j estava presente quando do
requerimento administrativo ou quando da suspenso indevida do auxlio-doena,
mostra-se correto o estabelecimento do termo inicial do benefcio em tal data, em
observncia previso do art. 60, 1, da Lei n 8.213/91.
IV. As parcelas vencidas devero ser corrigidas inicialmente pelo IGP-DI; a
partir de abril de 2006 pelo INPC; e a partir de julho de 2009 conforme a remunerao
bsica das cadernetas de poupana.
V. Os juros moratrios so devidos desde a citao, de forma simples e taxa de
12% ao ano (Smula n. 204 do Superior Tribunal de Justia e Smula n. 75 deste
Tribunal), passando, a partir de julho de 2009, taxa aplicvel s cadernetas de
poupana por fora do disposto no art. 1-F da Lei n. 9.494/97 (precedentes da 3 Seo
desta Corte).

VI. O INSS isento do pagamento das custas processuais no Foro Federal (art.
4, I, da Lei n. 9.289/96).
VII. Deve-se determinar a imediata implementao do benefcio previdencirio,
valendo-se da tutela especfica da obrigao de fazer prevista no art. 461 do CPC,
independentemente de requerimento expresso por parte do segurado ou beneficirio.
(Apelao/Reexame Necessrio n 5004866-81.2010.404.7108/RS, Rel.Des. Federal
Rogrio FAvreto, j. 25/09/2012).

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. LAUDO

PERICIAL.INCAPACIDADE. CONDIO DE SEGURADO. TERMO INICIAL DO
BENEFCIO.CORREO MONETRIA. JUROS DE MORA. HONORRIOS
ADVOCATCIOS. 1. Nas aes em que se objetiva a aposentadoria por invalidez ou
auxlio-doena o julgador firma seu convencimento, via de regra, com base na prova
pericial. 2. Concede-se o benefcio de aposentadoria por invalidez quando o

laudo pericial conclua que a parte segurada est acometida por retinose
pigmentar, encontrando-se definitivamente incapacitada para qualquer
trabalho. 3. A cegueira, como doena incapacitante, exime o segurado do
cumprimento do perodo de carncia exigido para a concesso do benefcio
de aposentadoria por invalidez. 4. Mantm a condio de segurado aquele que
deixa de verter contribuies para a Previdncia Social em decorrncia de enfermidade
incapacitante. 5. Maro inicial do benefcio fixado na data do ajuizamento da ao (0806-2001). 6. Correo monetria conforme determinado pela MP n 1.415/96 e pela Lei
n 9.711/98 (IGP-DI), desde o vencimento de cada uma das parcelas. 7. Juros
moratrios majorados para 12% ao ano, a contar da citao. 8. Honorrios advocatcios
devidos no patamar de 10% sobre o valor da condenao, nela compreendidas as
parcelas vencidas at a data da prolao da sentena (EREsp n 202291/SP, STJ, 3
Seo, Rel.Min. Hamilton Carvalhido, DJU, seo I, de 11-09-2000, p. 220).9. Apelao
do INSS e remessa oficial parcialmente providas, apelao do autor provida.
(TRF-4 - AC: 12216 RS 2005.04.01.012216-1, Relator: RICARDO TEIXEIRA
DO VALLE PEREIRA, Data de Julgamento: 14/09/2005, SEXTA TURMA, Data de

Publicao: DJ 21/09/2005 PGINA: 828)

PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR

INVALIDEZ. SEGURADO PORTADOR DE DOENA AO FILIAR-SE

PREVIDNCIA SOCIAL.

INCAPACIDADE

POR

MOTIVO

DE

AGRAVAMENTO DA DOENA. NUS DA PROVA. TERMO INICIAL DO

BENEFCIO. CORREO MONETRIA DAS VERBAS EM ATRASO. 1 - A doena
ou leso de que o segurado j era portador ao filiar-se ao Regime Geral da Previdncia
Social no lhe conferir direito aposentadoria por invalidez , salvo quando a

incapacidade sobrevier por motivo de progresso ou agravamento dessa

doena ou leso (art. 42, 2, da Lei n 8.213/91). 2 - Evidenciada a invalidez
ao tempo do indeferimento do benefcio na esfera administrativa, este deve ser o termo
inicial da aposentadoria concedida em Juzo. 3 - Os dbitos relativos a benefcio
previdencirio, vencidos e cobrados em juzo aps a vigncia da Lei n 6.899/81, devem
ser corrigidos monetariamente na forma prevista nesse diploma legal. (Smula n 148
do STJ), desde que passaram a ser devidos. 4 - Apelao e remessa oficial, tida como
interposta, a que se d parcial provimento. (TRF-1 - AC: 23796 MG
1999.01.00.023796-0, Relator: JUIZ JIRAIR ARAM MEGUERIAN, Data de
Julgamento: 23/06/2000, SEGUNDA TURMA, Data de Publicao: 21/08/2000 DJ
p.39)

Diante dessas consideraes, certo que ferida est a dignidade da

recorrente, bem como seu direito constitucional sade, previdncia social e
aposentadoria, previstos no art. 1, inciso III, art. 6, art. 196 e art. 201, todos da
Constituio Federal, em face da negativa do reconhecimento de sua condio de
segurada para fins de concesso de aposentadoria por invalidez, originria do
agravamento da doena hereditria que possui (retinose pigmentar) e da no exigncia
de carncia em casos de cegueira.
Assim a deciso h ser reforma e o direito requerido concedido.

Fazendo isso, esse colendo Tribunal estar renovando seus propsitos de distribuir a to
almejada Justia!

Florianpolis, 18 de setembro de 2013.

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