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PRELIMINARMENTE:
Preliminarmente, e sempre acordes no sentido da clareza meridiana, como no
poderia deixar de ser, nos conciliamos com a idia democrtica de que, no Estado de Direito, o
Poder Judicirio realiza a mais elevada funo de guardio dos direitos individuais. E com
foco da melhor luz que visualizamos que o exerccio do direito de ao salutar e deve ser
viabilizado sempre que qualquer um sentir-se lesado em algum direito que julgue ter, cabendo
ao Judicirio a serenidade devida e o necessrio discernimento para saber aplicar em cada
caso submetido sua apreciao a norma legal cabvel, a fim de em aplicando o Direito,
proporcionar tambm a Justia.
CANCELAMENTO DE INCLUSO DO AUTOR AO SERVIO DE PROTEO AO CRDITO:
Compelir liminarmente "inaldita altera pars" a parte R a cancelar o protesto e retirar
o nome do Autor do servio de proteo ao crdito, visto ser a manuteno de sua
negativao ser ato totalmente arbitrrio.
DA COMPETNCIA:
violar
Smula 37 do Superior Tribunal de Justia sero cumulveis as indenizaes por dano material
e moral decorrentes do mesmo fato e; c) nexo de causalidade entre o dano e o
comportamento do agente." (Cdigo Civil Anotado, 6 ed., Saraiva, 2000, p. 169 e 170).
A obrigao de indenizar observada no caso em tela aquela decorrente de conveno
preestabelecida e pactuada em ambos, portanto, entende o que o fundamento legal acima
invocado ajusta-se perfeitamente ao direito pleiteado.
O dano material uma leso concreta que afeta um interesse relativo ao patrimnio
da vtima. Assim, a perda de bens materiais deve ser indenizada, de modo que cada desfalque
no patrimnio de algum lesado um dano a ser reparado civilmente e de forma ampla.
Quanto aos danos morais que so aqueles que acabam por abalar a honra, a boa-f
subjetiva ou a dignidade das pessoas fsicas ou jurdicas, esto claramente expostas nos autos.
Como importantssimo, para a comprovao do dano, anexou aos autos provas
minuciosamente com as condies nas quais ocorreram s ofensas moral, boa-f e dignidade
do Autor, as conseqncias do fato para sua vida pessoal, pois no consegue levar uma vida
normal aps esse fato, pois no consegue crdito para continuar com seus negcios.
Neste sentido, importante frisar que a fixao de indenizao por danos morais tem
o condo de reparar a dor, o sofrimento e exposio indevida sofrida pelo Requerente em
razo de toda essa situao constrangedora, alm de servir para desestimular a empresa
Requerida, ofensoras, a praticar novamente a conduta que deu origem ao dano.
Ementa Recurso Especial. Civil e Processual Civil. Banco de Dados. Registro de Inadimplncia.
Nome. Excluso. Deferimento. Hipteses restritas. "O pedido de excluso do nome do
consumidor, como devedor inadimplente em cadastro de proteo ao crdito, justifica-se
quando este diligencia em impugnar a cobrana da dvida."
Afora estas circunstncias, abusivo o procedimento adotado pela instituio que remete o
nome do devedor ao Serasa, porquanto respaldado na legislao pertinente.
Recurso Especial no conhecido. RESP 228790/SP; RECURSO ESPECIAL (1999/0079317-0)
Fonte DJ, DATA:23/10/2000, PG:00135 Relator(a) Min. WALDEMAR ZVEITER (1085), Data da
Deciso 29/06/2000, Orgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Ementa PROCESSUAL CIVIL CAUTELAR - SPC - SERASA "I - No h como assentir seja registrado nome de devedor
inadimplente no SERASA ou no SPC, a respeito de dbitos que esto sendo discutidos em ao
judicial - Precedente do STJ. II - Recurso conhecido e provido".
DO PERICULUM IN MORA:
Conforme argumento exposto, o Autor ficar inadimplente por culpa da empresa
requerida; e com as informaes restritivas nos cadastros comerciais, se encontrar impedido
de exercer a livre e plena cidadania, necessrio ao sonhado sustento de sua vida comercial,
pois no aceito como consumidor, sendo justo o receito de maior leso.
A demora no andamento processual no outorga ao Autor o conforto da espera e isso
poder lhe trazer ainda mais prejuzos, havendo justo receio e certeza de que no possa
sustentar dignamente sua famlia em vista dos problemas contratuais que o escraviza.
Sem dvida h risco de srios danos serem causados ao Requerente se no concedida a
presente medida.
No resta meio suasrio para que se proceda ao acertamento da relao jurdica entre
as partes, sendo a via judicial nica forma de proceder-se a obrigao do contrato a fim de que
se proceda o cancelamento da incluso do nome do Requerente ao rol de maus pagadores,
essas necessrias a fim de ajustar o pacto legalidade.
Mas, com a concesso da presente medida, todos estes transtornos e riscos podem ser
evitados, visto que o Requerente poder adquirir o que lhe de direito, no sofrer outros
transtornos.
DO NUS DA PROVA:
A Lei 8.078/90, a qual regula as relaes de consumo, inovou ao trazer determinaes
prprias e particulares que tratam especificamente das questes em que fornecedores e
consumidores integram a relao jurdica, principalmente no que concerne a matria
probatria.
(...) Omissis
VIII- A facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu
favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia". (Grifamos)
Da simples leitura deste dispositivo legal, verifica-se, sem maior esforo, ter o
legislador conferido ao arbtrio do juiz, de forma subjetiva, a incumbncia de, presentes o
requisito da verossimilhana das alegaes ou quando o consumidor for hipossuficiente, poder
inverter o nus da prova, como a situao exposta nesta exordial.
Andou bem o legislador ao introduzir este dispositivo em nosso ordenamento. Isto
porque o consumidor , indubitavelmente, o plo mais frgil da relao firmada com os
fornecedores e carece de proteo contra os possveis abusos perpetrados por estes.
Ressalte-se que esta vulnerabilidade do consumidor foi reconhecida pelo prprio CDC,
em seu art. 4, que, per si, j ampara a proteo do consumidor nesta questo da prova.
Conquanto merecedor de aplausos o legislador ao permitir a inverso do nus da
prova, conferindo ao magistrado o poder-dever para, presentes os requisitos da
verossimilhana das alegaes ou hipossuficiencia do consumidor, decidir pela inverso do
nus da prova em favor do consumidor, o mesmo no se diga quanto instrumentalizao
procedimental da referida medida. Para tanto requer inverso do nus da prova.
VIII - DO PEDIDO DE PROCEDNCIA DA AO:
Ex-positis,
Destarte, requer se digne V. Ex.a.:
a) Compelir a antecipao parcial da tutela, liminarmente "inaldita altera pars" a parte R a
cancelar o protesto e retirar o nome do Autor do SERASA, servio de proteo ao crdito, visto
ser a manuteno de sua negativao ato totalmente arbitrrio, sob pena de pagamento de
multa diria, com base no art. 644, cc. art. 461, ambos do CPC, com as introdues havidas
pela Lei n 10.444, de 07.05.2002, no valor de R$100,00 (trezentos reais), este em favor ao
Autor, contada a partir da data da cincia do despacho que confirmar o presente pedido, e;
Assim, inclusos documentos, espera pela procedncia da ao, na forma do pedido supra.
Termos em que
Pede Deferimento
DATA 08/12/2014