You are on page 1of 19

Voces: DERECHOS INDIVIDUALES - ENFERMEDADES - RELACIN MEDICO PACIENTE DERECHO A LA SALUD - AUTONOMA DE LA VOLUNTAD - DERECHO A LA INTIMIDAD EUTANASIA - PRINCIPIOS

BIOTICOS - DERECHO COMPARADO


Ttulo: Revista de Medicina y Biotica: El derecho al final de la vida. Dignidad e integridad de la
persona. Libertades fundamentales y derechos del paciente
Autor: Tinant, Eduardo L.
Fecha: 1-dic-2009
Cita: MJ-DOC-4720-AR | MJD4720
Producto: SYD

* Publicado en la seccin Quirnticas de la Revista de Medicina y Biotica Quirn, Vol. 40 - 2009, pp


60-77.
Eduardo Luis Tinant
A Sergio Cecchetto, doctor en filosofa, magster en ciencias sociales, especialista en biotica, profesor,
escritor, investigador cientfico, in memoriam
"El derecho no es slo poder coactivo, sino tambin valor obligante. Protego, ergo obligo. Slo un
valor puede obligarnos y, en este caso, nos obliga ticamente"
(Hans Welzel: Derecho natural y positivismo jurdico)
Exordio
El presente se basa en la conferencia que pronunciara el da 30 de octubre de 2008 en la Jornada de
Actualizacin en Biotica organizada por la Ctedra y Comit de Biotica de la Facultad de Ciencias
Mdicas de la Universidad Nacional de La Plata. Mantengo el esquema seguido entonces, por cuya
razn en diversas ocasiones proporcionar una somera descripcin del tema o reenviar sin ms a las
fuentes normativas o doctrinarias.
Adems, vinculndose estrechamente el derecho, en particular el derecho que interviene en el final de
la vida (1), con la biotica -la "nueva tica de la vida"- (2), examinar los aspectos esenciales de sta a
fin de integrarla con el propio derecho en el abordaje de algunas cuestiones puntuales.
1. Principium y concretum
Un dualismo fundacional atraviesa el mundo de la biotica (3): a) los principios (principium);

principios universales de la biotica (que rigen lo concreto) a partir del respeto a la persona humana y a
su dignidad; y b) las concreciones (concretum); referidas a las singularizaciones jurdicas del proyecto
biotico: los derechos humanos.
El principio de dignidad humana cumple un rol unificador de toda la tica biomdica y del propio
derecho (se trata de la dignidad de la persona y, por extensin, de la persona enferma). Los derechos
humanos incluyen los derechos personalsimos del paciente (en particular, los de ste al final de la
vida). La dignidad humana es presupuesto central, de los derechos humanos.Tanto es as, que "sin la
idea de la dignidad de la persona humana es inconcebible la nocin misma de derechos humanos" (4).
Dicho dualismo funda asimismo la mentada relacin biotica-derecho, cuyas fecundas proyecciones
son examinadas por la biotica jurdica (5), cuando el principio de dignidad humana, aun funcionando a
travs de otros principios bioticos, alcanza especfica realizacin en los derechos humanos
correspondientes.
2. El principio de dignidad humana
"Ser persona" equivale a "ser digno": dignidad ontolgica (intrnseca, la que hace referencia a su ser) y
dignidad tica (la que atae a su obrar). La dignidad humana no es un mero principio entre otros.
Constituye el punto de referencia decisivo para entender la actividad humana en general -mdica en
particular- y, en definitiva, de las instituciones jurdicas, polticas y sociales
2.1. Axjivon
El trmino axjivon expresa la amplitud terico-prctica que tena la nocin de dignidad en la etapa
griega constitucional. En latn dignitas, tal como lo emplease Cicern. Los aximata o dignitates son,
pues, tanto las verdades por s evidentes, que no precisan justificacin desde otras (por ejemplo, los
axiomas euclidianos), como la consideracin o dignidad a que es acreedor el hombre en razn de su
naturaleza especfica, en palabras de Urbano Ferrer Santos (6).
2.2. Nocin clave y paradojal
Normalmente la dignidad funciona por intermedio de otros principios, segn dijimos. Pero siempre su
rol es paradigmtico y revela el sentido ltimo que guarda. La dignidad es definible en todo caso por
oposicin: la nocin de indignidad (7).
2.3. Dignidad de la persona enferma
La preocupacin moral no puede centrarse nicamente en la mera subsistencia biolgica. Por ser
humana, la vida ha de ser reconocida en toda su dignidad.Los principios de respeto, conservacin e
inviolabilidad de la vida, primordiales, deben conjugarse a la luz de otros principios que demandan
asimismo, como teln de fondo, el respeto de la dignidad y la integridad de la persona enferma y,
llegado el caso, una serena aceptacin de la finitud de la condicin humana (8).
En todo caso, como reflexiona Jos Alberto Mainetti, no es lo mismo hablar de enfermedad, dolor y
sufrimiento, y hacerlo de la persona enferma que sufre o siente dolor; slo sta es real; lo otro son
"construcciones conceptuales, operativas y pragmticas, de naturaleza relativa y no sustantiva" (9).
3. La visin de la medicina paliativa Punto de partida y/o de llegada?
Tal el planteo de la Sociedad Espaola de Cuidados Paliativos (SECPAL) en su "Declaracin sobre la
eutanasia" (2002): idea de dignidad como punto de partida (congnita) y/o como punto de llegada

(calidad de vida)? En el marco de la filosofa de los cuidados paliativos, sostiene el documento, la


dignidad del paciente es un valor independiente del deterioro de su calidad de vida (y tras preguntarse:
"condiciones de vida indignas"?, responde: "indignas son las condiciones, nunca la vida misma!")
(10).
3.1. "Los cuidados paliativos y el tratamiento del dolor como derechos humanos"
Segn ha recordado la Asociacin Latinoamericana de Cuidados Paliativos en 2008, la OMS define los
cuidados paliativos como: "El cuidado activo y total de las enfermedades que no tienen respuesta al
tratamiento curativo, siendo el objetivo principal conseguir la mejor calidad de vida posible para los
pacientes y sus familias". Son sus objetivos especficos:
- Alivio del dolor y otros sntomas
- No alargar ni acortar la vida
- Dar apoyo psicolgico, social y espiritual
- Reafirmar la importancia de la vida
- Considerar la muerte como algo natural
- Proporcionar sistemas de apoyo para que la vida sea lo ms activa posible
- Dar apoyo a la familia durante la enfermedad y el duelo
4."Digna digne tratanda"
"Tratar dignamente las cosas dignas", sntesis cabal del concepto inserto en el prtico de la Carta de la
Biotica Clnica de la Asociaci Catalana dEstudis Biotics, ACEB (2006), "Compromisos bsicos
para los profesionales de la vida humana". A saber:
- De honestidad intelectual
- De veracidad y transparencia
- De respeto a la persona, en su cuerpo y en su autonoma
- De competencia profesional
- De lealtad con el paciente y con los compaeros de profesin
5. Una visin filosfica
Para el gran filsofo argentino Francisco Romero (11), "el hombre puede ser visto como una realidad
pero tambin pensado, y en primer trmino, como una dignidad, esto es, como un sujeto de elevadas
finalidades morales e histricas que le son inherentes y que en l deben ser fomentadas y respetadas.
Hay as culturas que afirman la persona y culturas que la desconocen o supeditan a otros fines"
5.1. "El ser humano, un ser que tiene fines propios suyos"
El pensamiento sobre la dignidad consiste en reconocer que el hombre es un ser que tiene fines propios

suyos que cumplir por s mismo; o dicho de modo negativo, no debe ser un mero medio para fines
extraos o ajenos a los propios suyos.
Ello evoca el inexcusable deber kantiano de tratar al ser humano como fin en s mismo (Zweck an
sich), nunca como medio para lograr otros fines (opuesto as al fin subjetivo y al fin relativo: fines
intermediarios e individuales que una voluntad pueda proponerse sin atribuirle valor universal). El fin
en s (fin en sol), en cambio, es fin objetivo, necesario y, por tanto, absoluto e incondicionado
El planteamiento de Kant supone discernir una ley necesaria para todos los seres racionales, de modo
de juzgar sus acciones segn mximas que puedan querer que sirvan de leyes universales. Tal
legislacin, misma, propia y connatural al hombre, es tener una dignidad (valor incondicionado,
incomparable, interno) y el principio prctico supremo es el imperativo categrico que formula:"obra
de tal manera que la mxima de tus actos sirva de legislacin universal" (autonoma y universalidad, a
la vez). La autonoma (voluntad), de tal modo, es el fundamento de la dignidad de la naturaleza humana
y de toda naturaleza racional.
6. La dignidad como matriz de los principios fundamentales de la estimativa humana
Sin embargo, la idea de dignidad humana fue aceptada mucho antes. Aparece en el Viejo Testamento,
luego en el antiguo pensamiento chino y en el enfoque del hombre por la filosofa estoica -Epicteto,
Sneca, Cicern y Marco Aurelio-, y adquiere mximo relieve en el mensaje cristiano del Evangelio.
En ste puede leerse: "el hombre ha sido creado a imagen y semejanza de Dios". Surge as la nocin de
la igualdad de todos los hombres en cuanto a dignidad.
El aporte del humanismo a partir del siglo XIV, incluyendo los perodos del renacimiento y de la
modernidad, fue decisivo para el alumbramiento de la nocin de dignitas hominis. No slo profundiza
el concepto de persona siguiendo la tradicin judeo-cristiana, sino que acua una idea notable,
especialmente significativa para el derecho, la de dignidad humana.
Cabe apreciar en ese momento histrico la universalizacin fctica del concepto de persona como ser
substancial y digno en Francisco de Vitoria (Relectio de Indiis, 1532), merced a su planteamiento sobre
los derechos (o no) de la corona de Castilla para ocupar los territorios americanos, frente a la pacfica
posesin de los indios, pblica y privada, de sus bienes. Todo en el orbe, sostiene, constituye "en cierta
medida una repblica" (derecho natural de comunicacin entre los pueblos: ius communicationis).
Significa la ampliacin a escala mundial del reconocimiento de la igualdad ontolgica de todos los
seres humanos. Bien puede calificarse as, a Vitoria, padre del derecho internacional, y a su obra,
primer antecedente de declaracin universal de derechos humanos.En efecto, Vitoria penetra en el
fondo de la cuestin y a la luz de la antropologa filosfica y cristiana establece el fundamento y fuente
de todos los derechos: es la dignidad del hombre como se r racional, inteligente y libre, es decir, como
persona, lo que le permite concluir: "tanto unos como otros, en la medida en que son susceptibles de
injusticia, tienen derecho sobre las cosas y, por tanto, dominio, de modo que, a fortiori, habr que
reconocer el dominio de los indios".
Mensaje esclarecedor y valiente, mxime si se tiene en cuenta el contexto en el que fue expresado,
sobre una temtica -la inherente a los derechos de los indgenas- que mantiene rigurosa actualidad,
desde que plantea la preocupacin legtima por el reconocimiento de la dignidad y la proteccin de las
formas de vida de los pueblos originarios de Amrica Latina, la preservacin de sus aportes originales,
la adaptacin de la legislacin y de las tcnicas educativas a sus condiciones especiales y la
incorporacin de los mismos a la comunidad nacional o regional (12).
7. La dignidad como matriz de los principios fundamentales de la estimativa jurdica en particular

Un ejemplo de las proyecciones de la idea de dignidad en la estimativa especficamente jurdica, ya en


el siglo XX, son las mximas que Rudolf Stammler, el llamado "restaurador de la ciencia del derecho",
formula como medios auxiliares para producir un "derecho justo". Si bien ab initio el nico valor con
dimensin absoluta (universal, necesario) es la idea de justicia, mtodo formal para ordenar los fines y
medios sociales, con aqullas introduce otras ideas de valor con contenido concreto, inspiradas en la
idea de la dignidad de la persona humana:Principios del respeto recproco
- El querer, los fines y medios de una persona, no debe nunca quedar a merced del arbitrio de otra
persona.
- Debe tratarse al obligado jurdicamente como un prjimo, es decir, una persona con dignidad.
Principios de la participacin
- Nadie debe jams ser excluido arbitrariamente de una comunidad.
- Igualmente todo poder jurdico de disposicin concedido a una persona.
A su vez, para el filsofo italiano Giorgio Del Vecchio, la idea de justicia, en funcin de la dignidad de
la persona individual y de la paridad (igualdad jurdica), implica la idea de reciprocidad, la cual
significa que un sujeto al obrar respecto de otros debe hacerlo slo sobre la base de que se reconozca
como legtima en las mismas circunstancias una conducta igual de los otros respecto de l.
La nocin de contracambio (posibilidad de invertir los papeles) se presenta, pues, como implcita en la
idea de justicia aplicada a la dignidad personal (todo acto realizado por una persona respecto de otra
implica la virtual autorizacin para un acto anlogo -inverso- entre los mismos sujetos).
8. La dignidad humana desde la filosofa del derecho
Gregorio Peces Barba, en su enfoque histrico "De la miseria del hombre a la dignidad humana",
distingue dos perodos:
A) El modelo de la miseria humana
Junto al modelo clsico de Horacio y de Hobbes del "homo homini lupus", robustecido en la
concepcin tica y sociolgica de Gracin: "ay de m, criado entre los hombres, pues cada uno es un
lobo para el otro" -que marcan tendencias antropolgicas pesimistas muy permanentes en la historia de
la cultura- est el modelo de la defensa de la "fuga mundi" para acceder a la oracin y a la
contemplacin divina que representa la obra del Cardenal Pier Damiano de Lotario di Segni, luego
Papa Inocencio III:"contemptu mundi, sive de miseria humana conditionis", conocido como "De la
miseria humana". Lnea cultural que renace y se fortalece en los siglos XI y XII, de desprecio del
mundo frente al naciente inters por una cultura hedonista, a un nuevo amor por la vida y a una
valoracin de la experiencia terrena, que apunta a la idea clave del Renacimiento del hombre centro del
mundo y centrado en el mundo
B) El modelo de la dignidad
Se desarrolla a su vez:
1) La dignidad como sinnimo de rango, de puesto en la jerarqua social (sociedades estamentales)
2) La dignidad derivada de nuestra semejanza con Dios, que se desarrolla a fines de la Edad Media y

desde el trnsito a la modernidad (procede tambin de elementos externos a la persona: DIGNIDAD


HETERONOMA)
3) La dignidad derivada de los rasgos que nos diferencian de los restantes animales (cf. Sneca "El
hombre es cosa sagrada para el hombre"; es la dignidad del hombre que depende de s mismo, "capaz
de autodeterminarse y de caminar sin muletas", Kant: dignidad autnoma)
C) Algunas consecuencias del discurso moderno sobre la dignidad humana
1) La dignidad como raz de la tica pblica y los derechos
2) La desigualdad, la discriminacin y la diferencia desde la igual dignidad
D) Conclusiones: Igual dignidad, universalismo y multiculturalismo
La dignidad humana es un referente tico racional, fundamento o presupuesto de la tica pblica. La
diversidad cultural es reconocida en el marco de la igual dignidad y de los valores, principios y
derechos que la desarrollan. La desigualdad y la discriminacin no pueden ser amparadas por ese
multiculturalismo, que debe situarse en el mbito de la diferencia. El multiculturalismo de las
diferencias culturales tampoco choca, en principio, si respeta el lmite de la igual dignidad
9.En el mbito especfico del derecho
Segn se desprende de lo dicho, el principio de dignidad humana cumple el papel de fijar lmites al
derecho positivamente vigente (funcin tico-jurdica y jurdico-constitucional) cuando la libre
autodeterminacin de un sujeto es ticamente legtima.
De tal forma, el principio de dignidad humana funciona como garanta negativa, cuando prohbe
determinados comportamientos notoriamente indignos para la condicin humana: tortura, tratos
discriminatorios; y lo hace como garanta activa, al afirmar positivamente el desarrollo integral de la
personalidad humana (13).
9.1. "La primaca de la dignidad humana es un principio general del derecho"
Esta afirmacin del espaol Jess Gonzlez Prez, suscripta por el constitucionalista argentino Germn
J. Bidart Campos, se suma a la que seala "la dignidad de la persona constituye uno de los valores
superiores que el derecho positivo no puede desconocer, como no puede desconocer los derechos que le
son inherentes". Ambas, en todo caso, vienen a confirmar el dualismo fundacional
(principium-concretum, dignidad humana-derechos humanos) antes expuesto.
10. Astronauta suspendido en el espacio?
No. Es la primera fotografa de un feto humano en el interior del vientre materno obtenida por el sueco
Lennart Nilsson (Cubierta de la Revista Life, 30 de abril de 1965).
Desde entonces, esa pequea figura, como la de un astronauta suspendido en el espacio, se ha
reproducido infinidad de veces y ha transformado para siempre la experiencia del embarazo. La
historiadora Brbara Duden, especialista en la historia del cuerpo, expuso luego cmo la imagen
pblica del feto es una construccin social que ha terminado por eclipsar a la figura de la madre.
Tambin, cabe agregar, ha redimensionado el debate que suele suscitarse en temas y problemas
bioticos relacionados con el principio de la vida, en especial alrededor del preciado derecho humano a
la vida.

11.El derecho a la vida


Para Lus Recasns Siches constituye el primer corolario de la dignidad personal, "porque el ser
humano es un sujeto con una misin moral". La vida biolgica del hombre, hecho y derecho a la vez.
Base indispensable de las formas superiores de vida (psquicas, espirituales, simblicas), caractersticas
del ser humano: primum vivere, deinde philosophare (proverbio antiguo). De all el alcance del derecho
a la vida, propio de todo ser humano:
- A que nadie atente injustamente contra su vida
- A que el Estado proteja y respete su vida/integridad
- A que la solidaridad social le asista si es incapaz y lo defienda de peligros y daos de la naturaleza
- A que ciertas actividades no le ocasionen daos
11.1. El derecho a la vida en el constitucionalismo argentino
Mara Anglica Gelli (14) plantea tres problemas preliminares, de orden general: a) cun novedoso es
el reconocimiento del derecho a la vida; b) su naturaleza (derecho natural, fundamental o humano, por
sobre los llamados derechos subjetivos?); c) relacionado al interrogante acerca de las competencias del
Estado federal y de las provincias, referidas a la eventual reglamentacin del mismo. Pero el problema
central, dice la constitucionalista argentina, radica en el derecho a la vida como conflicto moral y el
inters legtimo del Estado en la preservacin de la vida humana. Y, por ende, cabe aadir, respecto del
derecho que es su directo corolario: el derecho a la salud y a la integridad de la persona.
12. El derecho a la salud integral
De lo antes expuesto cabe inferir la nocin de salud integral, que comprende no slo los aspectos
fsicos sino tambin los emocionales y psicosociales, conforme a la ya clsica definicin de la OMS, e
inescindible de las ideas de dignidad y calidad de la vida.
El trmino salud integral, lejos de constituir un mero sustantivo-adjetivo o, si se quiere, repetido,
encierra un concepto fundacional, porque precisamente de tal modo se reafirma tan sealada aspiracin.
Salud:"Estado de completo bienestar fsico, psquico, mental y social; no consiste nicamente, pues, en
una ausencia de enfermedad o lesin orgnica" (OMS/1946).
Integridad: de integer, entereza, unidad intacta, totalidad fisiolgica, psquica y espiritual del individuo.
La integridad es sinnimo de salud. A contrario, la enfermedad es igual a des-integracin, a ruptura de
la unidad de la persona. La integridad supone la correcta ordenacin de las partes del todo, el equilibrio
y la armona entre las diversas dimensiones de la existencia humana necesarios para el buen
funcionamiento de todo el organismo humano. La integridad de una persona se expresa en una relacin
equilibrada entre los elementos corporales, psicosociales e intelectuales y axiolgicos de su vida (cada
una de las tres esfer as con sus propias implicaciones ticas). Ningn elemento es desproporcionado en
relacin a los dems. Cada uno toma la delantera cuando el bien conjunto as lo exige. Cada uno cede
ante el otro por el bien del conjunto. Pero ello de ningn modo significa inconexidad (15).
13. La libertad como autonoma personal

El punto se refiere a la persona como agente moral autnomo. Sin embargo, como ha sealado Edmund
Pellegrino, aun cuando esta condicin reviste enorme importancia, el derecho moral que genera no es
absoluto. La nocin de autonoma se vincula con las de dignidad e integridad de la persona. El
concepto de integridad de la persona sustenta el concepto de persona autnoma. Se vulnera la
integridad de la persona, pues, si no se respeta su dignidad (16).
13.1. Autonoma e integridad
Conforme ha precisado el propio Pellegrino, autonoma (et. griega), es la capacidad para gobernarse a
s mismo. La persona, agente moral autnomo. Pero el derecho moral que genera no es absoluto:
cuando ste entra en conflicto con el de la integridad de otras personas surgen limitaciones a su propia
autonoma. "La autonoma es una capacidad de la persona total, pero no es el total de capacidades de
una persona". Autonoma = tenencia.Integridad = atributo.
Integridad (Latn integer), segn dijimos, es la totalidad, entereza o unidad intacta; armona de las
dimensiones fisiolgica, psquica y espiritual del individuo (no admite grados, ni se puede perder).
Integridad = salud. Desintegracin = enfermedad. De tal modo, en el derecho a la integridad el bien
jurdico tutelado es la integridad de la persona.
13.2. La integridad como derecho moral y como hbito moral
La integridad tiene dos sentidos en la tica mdica (id. en la tica de la abogaca, respecto del asistido y
el abogado).
Integridad de la persona: del paciente y el mdico (derecho moral).
Ser una persona de integridad (virtud o hbito moral).
Los principios de intimidad, autonoma y respeto a la persona son necesarios pero no totalmente
suficientes para preservar la integridad de la misma.
Lo indispensable es la persona de integridad, la persona de entereza moral que respete los matices y las
sutilezas del derecho moral a la autonoma.
13.3. Dignidad e integridad de la persona al final de la vida
Por cuya razn, en especial en el mbito de la tica y el derecho al final de la vida (y consiguiente toma
de decisiones sanitarias), se vulnera la integridad del individuo si su reconocimiento depende de algn
criterio externo y no del valor intrnseco del mismo, vale decir, si no se respeta la dignidad de la
persona enferma y, por caso, su concrecin jurdica especfica: el derecho humano a la salud (la
proteccin y la atencin de la salud).
14. Las libertades fundamentales y su proteccin constitucional
Cada persona cree y/o piensa lo que quiere sin que ni el legislador ni el juez tengan competencia alguna
sobre ello. Por tal razn, para Lpez Alvarez (17), lo que protege la Constitucin nacional no son estas
libertades en s mismo, sino el derecho a manifestarlas o no y a actuar en consecuencia.No se trata tanto
de saber si el individuo es libre, como de saber si tiene libertad personal concebida como autonoma o
independencia ante las presiones de la sociedad o el Estado (si puede oponerles su autodeterminacin)
La libertad jurdica no es susceptible de una definicin unvoca, antes bien se caracteriza por lo que

implica, es decir, por los derechos que reconoce al individuo a tal fin (18).
15. Libertad de conciencia
A nuestro juicio, la libertad de conciencia comprende:
a) Libertad religiosa (pensamiento religioso).
Claustro ntimo de creencias y sentimientos religiosos.
Espacio de autodeterminacin intelectual ante el fenmeno religioso, vinculado a la propia
personalidad y la dignidad del individuo.
b) Libertad de pensamiento lato sensu *.
Convicciones personales sobre los restantes grados del saber (filosfico, cientfico, vulgar).
Espacio ntimo de reflexin de la persona.*
Para Recasns Siches, la libertad de conciencia est contenida dentro de la libertad de pensamiento.
15.2. La objecin de conciencia
La objecin de conciencia se inscribe en la libertad de conciencia. Libertad de conciencia moral, la
concerniente al conocimiento del bien y del mal, antes que a la conciencia en sentido psicol gico,
epistemolgico o gnoseolgico, o metafsico. La que suele expresarse como la "voz de la conciencia" o
"llamado a la conciencia" (19).
Constituye la faz negativa (por omisin) de la libertad de conciencia. Esfera de inmunidad de co accin
que excluye toda intromisin que coarte la sincera conviccin de la persona o su libre adhesin a los
prin cipios que en conciencia se consideran correctos o verda deros. La persona se rehusa a hacer -ora
excusndose, ora rechazando- todo aquello que contrara tales postulados (20).
Por lo tanto, la libertad de conciencia consiste en no ser obligado a un acto prohibido por la propia
conciencia, sea que la prohibicin obedezca a creencias religiosas o a convicciones morales. As, el
art.19 de la Constitucin Nacional confiere a todas las personas una prerrogativa segn la cual pueden
disponer de sus actos, de su propio cuerpo, de su propia vida, de cuanto le es propio. Ordena la
convivencia humana sobre la base de atribuir al individuo una esfera de seoro sujeta a su voluntad y
esta facultad de obrar libre de impedimentos conlleva la de reaccionar u oponerse a todo propsito,
tentativa o accin tendiente a enervar los alcances de tal prerrogativa sin causa justa. De ello se
desprende, el derecho a no cumplir un precepto o una orden de la autoridad que violente las
convicciones ntimas de la persona.
En esa inteligencia, el art. 19 de la ley de Ejercicio de la medicina, odontologa y actividades de
colaboracin (decreto-ley 17.132/67), rechaza toda posibilidad de someter a una persona mayor y capaz
a cualquier intervencin en su pro pio cuerpo, con total independencia de la naturaleza de las
motivaciones del paciente y en la que le es vedado ingresar a los profesionales de la salud y de la
justicia en virtud de lo dispuesto en el citado art. 19 de la Carta nacional, al establecer que los
profesionales que ejerzan la medicina ". . .deben respetar la voluntad del paciente en cuanto sea
negativa a tratarse o internarse".
15.3. Objecin de conciencia y principios constitucionales de reserva y legalidad

De tal forma, la libertad (objecin) de conciencia, la intimidad y el derecho a rechazar el tratamiento de


la persona constituyen un haz de facultades y consiguientes deberes en el marco de la relacin
mdico-paciente.Es dable apreciar tal libertad (objecin) de conciencia propia de la intimidad de la
persona, expresada por el derecho del paciente a rechazar el tratamiento propuesto (o "impuesto"?) en
los casos en los que se plantease la oposicin de los Testigos de Jehov a la transfusin sangunea
heterloga, de cuya evolucin jurisprudencial hacia una solucin judicial definitiva dimos cuenta (21).
Una tutela jurdica amplia en tales casos, segn concluimos en el trabajo antes citado, debe basarse en
la aplicacin acaso conjunta de los principios de:
- Reserva: libertad de pensamiento o de juicio sobre la ciencia en su faz teraputica, aun cuando sea la
libertad religiosa, su gemela en el mbito de la libertad de conciencia, el leitmotiv de la voluntad
respetada.
- Legalidad: cuando no hay stricto sensu objecin de conciencia respecto de norma alguna sino, a lo
sumo, una orden de la autoridad sanitaria, pero carente de fundamento legal, y aun cientfico si se
aprecia el margen de falibilidad y el devenir constante de tcnicas y terapias (a pesar de los notables
adelantos de la biomedicina, o quizs por ello, sta sigue siendo un arte incierto y subjetivo).
16. Derecho a la intimidad y derecho a la privacidad
Se trata de mbitos y derechos de la persona parecidos pero no idnticos, segn ya hemos sealado
(22):
a) Derecho a la intimidad.
Protege la esfera ntima o secreta (arts. 18 -aun antes de ref. 1994-; 43, 3 p; 75, inc. 22 CN; 1071 bis
CC)
Relacin de gnero a especie en todo caso
mbito de la persona protegido del conocimiento generalizado
b) Derecho a la privacidad. Protege la esfera privada (art. 19 CN). Pertenece al proyecto o plan de vida
personal y las conductas "autorreferentes"
mbito de las acciones de los individuos que no afectan a terceros y son privadas aunque no haya
limitaciones para el acceso pblico a su conocimiento
17.Derecho a la autodeterminacin teraputica
El citado derecho, cual corolario de lo expuesto, conlleva el derecho al rechazo de la terapia indicada,
pudiendo apreciarse en su ejercicio diversas motivaciones y opciones y consiguientes principios
bioticos:
- Creencias religiosas (opcin religiosa), principio de autonoma
- Mero temor (opcin sanitaria), principio de no maleficencia
- Otros mviles (opcin tecnocientfica), principio de beneficencia

18. Eutanasia, un trmino con gran resonancia social


Otro de los temas y problemas en los que interviene el derecho al final de la vida es el referido a la
eutanasia, de modo particular cuando se defiende o rechaza su legalizacin o aplicacin en casos
concretos, o se habla de los aspectos teraputicos y ticos que hacen a la atencin mdica en el final de
la vida, y stos se plantean en el marco de tratamientos de soporte vital cuyo cese se demanda en sede
judicial, en qu situaciones se configura la misma, y en cules no, porque se trata en rigor de una
"buena prctica mdica"? Veamos.
18.1. La nocin de eutanasia
Eutanasia (en sentido etimolgico Euthanatos: "buena muerte"), su significado actual se refiere a la
"conducta intencionalmente dirigida a poner fin a la vida de una persona que padece una enfermedad
avanzada o terminal, por razones compasivas y en un contexto mdi co" (SECPAL, documento cit.,
2002).
Tambin ha sido caracterizada la eutanasia como "el acto de provocar la muerte por compasin a un
enfermo, con el propsito de poner fin a sus sufrimientos" (Azoux Bacrie 23); o, tras enfatizarse que "la
muerte intervenida no es eutanasia ni nada tiene que ver con ella", se ha propuesto una definicin
restrictiva de eutanasia, por la cual sta "significa bsicamente provocar la muerte 1) efectuada por un
tercero, 2) de un paciente portador de una enfermedad mortal, 3) a su requerimiento, 4) en su propio
beneficio, y 5) por medio de la administracin de un txico o veneno en dosis mortal" (Gherardi 24).
18.2.Eutanasia pasiva?
Sin embargo, el concepto de eutanasia resulta muchas veces ambiguo. Acaso porque -perfilado
errneamente como eutanasia "pasiva"- suele aplicarse sin ms a la cesacin o no inicio de medidas
extraordinarias o desproporcionadas (ftiles o innecesarias) en enfermos que presentan un cuadro
clnico crtico irreversible o irrecuperable, actuaciones que no constituyen ninguna forma de eutanasia
y, en cambio, deben considerarse como parte de la buena prctica mdica (25).
18.3. Eutanasia vs. buena prctica mdica (LET)
Ilustra la mentada pugna, el caso de Inmaculada Echeverra, fallecida en marzo de 2007, Hospital San
Rafael de Granada, en el que llevaba 10 aos internada. La paciente (de 51 aos), con distrofia
muscular progresiva, haba pedido la desconexin del respirador artificial que la mantena con vida.
Peticin avalada por el Consejo Consultivo y por el Comit de tica de la Junta de Andaluca,
reavivndose as en Espaa el debate sobre los temas y dilemas ticos referidos al final de la vida.
En sustancia, si hubo eutanasia, como plantearon algunos medios, o si se trat de un caso de
desproporcin entre los fines y los medios (intensidad desmedida del soporte vital en una enfermedad
incurable, en el marco de los derechos y bienestar del enfermo, en particular el derecho a rechazar el
tratamiento, esto es, a que la medicina limite el esfuerzo teraputico -LET-).
Al pronunciarse sobre la cuestin ("El Correo", 7-II-07), Jacinto Btiz, jefe de la Unidad de Cuidados
Paliativos del Hospital San Juan de Dios de Saturtzi, seal que: "limitar el tratamiento mdico (LET)
no es ninguna forma de eutanasia sino una buena prctica mdica, aunque sabemos que es ms fcil
poner que quitar. La buena prctica mdica significa medidas teraputicas proporcionadas, evitando
tanto la obstinacin teraputica como el abandono (el alargamiento innecesario y el acortamiento
deliberado de la vida)", concluyendo:"cuando el mal que padece el enfermo es irreversible, incurable,
progresivo y terminal, la ayuda mdica no debe precipitar la muerte con eutanasia ni prolongar la
agona, sino que le apoyar en todo lo que necesite con una actitud paliativa mientras llega su muerte,

para procurarle que muera con la dignidad deseada".


19. Eutanasia y derecho. Legislacin comparada
La legislacin comparada en materia de eutanasia oscila entre criterios de:
a) Impunidad (Northern Territory de Australia, Holanda, Blgica; legalizada bajo ciertos supuestos)
b) Atenuacin (Colombia, Uruguay; homicidio por piedad o eutansico con tipo penal autnomo)
c) Severidad (Francia, Argentina, entre otros pases; es punible).
19.1. Eutanasia en Blgica
El escritor, pintor y cineasta Hugo Claus, que padeca Mal de Alzheimer, muri el 19 de marzo de
2008, a los 78 aos, en el hospital Middelheim en Amberes, Blgica. Haba solicitado su muerte, accin
legalizada en su pas bajo determinadas circunstancias.
De Bezige Bij, la editorial con que trabajaba el autor, afirm en un comunicado: "determin el
momento de su muerte y pidi la eutanasia". "Form parte del corazn de la casa editorial durante casi
medio siglo, su muerte nos hunde en un luto riguroso", concluy la nota. A su vez, el ministro flamenco
de Cultura, Bert Anciaux, declar que "lo conoca lo suficientemente bien para saber que quera
morirse con orgullo y dignidad. Lo echaremos de menos".
19.2. Otro caso reciente, en Francia
Asimismo difundido por los medios y recordado aqu, procurando marcar, cmo sociedades -la belga y
la francesa-, a escasos una hora y veinte minutos de tren entre ambas capitales, Bruselas y Pars, amn
de los numerosos aspectos polticos, sociales y culturales que tienen en comn, sin embargo, difieren
en el tratamiento mdico-legal de la cuestin (en Francia no existe tal legalizacin) y, por ende, en el
modo de asumir -desde la aceptacin o el rechazo- el desenlace de la misma.
Vase si no.La francesa Chantal Sbire haba solicitado "eutanasia activa" al Tribunal de Gran
Instancia de Dijon, debido a que sufra un tumor muy doloroso e incurable que le haba desfigurado el
rostro. A mediados de marzo de 2008 su pedido fue rechazado por la justicia de Francia. Cuarenta y
ocho horas despus Chantal apareci muerta por una sobredosis de barbitricos.
20. Situacin en Argentina
En nuestro pas fueron elaborados diversos proyectos de ley en la materia, tales como: "Tratamiento de
la eutanasia", ref. Cdigo Penal, proyectos de: Coll-Gmez, 1937; Peco, 1941; Soler, 1960; Jimnez
Montilla, 1986; "Prolongacin artificial de la vida humana", Polo; "Derechos de enfermos terminales",
Bonino; "Morir con dignidad", Alvarez-Corchuelo Blasco, empero, sin que prosperase ninguno de
ellos. Por tanto, los hechos tipificantes de la eutanasia y del suicidio asistido quedan comprendidos en
las figuras del Cd. Penal, arts. 79 y 85 (homicidio simple e instigacin o ayuda al suicidio).
Tal vez haya prevalecido entonces la prevencin de que la responsabilidad moral en la toma de
decisiones puede verse alienada en provecho del respeto por la estricta norma jurdica -sobre la base de
que si un sistema enmarca los ltimos momentos de la vida es de temer que la muerte se normalice en
exceso-, en cuya virtud se ha sostenido que "tampoco en este caso es deseable que la medicina
transfiera el poder al derecho" (26).

21. La recta aplicacin de una norma jurdica especfica en el final de la vida


No obstante, en nuestra opinin, la recta aplicacin de una norma jurdica especfica puede contribuir
eficazmente a evitar que se ignore o se niegue la decisin del paciente capaz (actual o anticipada,
expresada libremente). Entonces, el sistema jurdico puede y debe actuar para garantizarla.No se trata,
pues, ni de juridizar la muerte (plasmando un derecho a la muerte), ni de medicalizar el final de la vida
(regresando a un biopoder mdico en tales circunstancias), sino de permitir la llegada de la muerte de la
persona (allowing death to occur from natural causes)(27) respetando en todo caso su ltima voluntad
(28).
22. El debate tico y aun jurdico sobre la disponibilidad de la vida
Debate que constituye, adems, una sntesis de nuestro recorrido. En efecto. Como planteara Robert
Zittoun (director del Centro de Cuidados Paliativos, Htel-Dieu, Pars), cuando la realidad clnica torna
irremediable la aspiracin sobre si es posible decidir vivir, slo por acto de voluntad?, sin perjuicio de
continuar brindando al paciente los cuidados paliativos, mnimos, la cuestin ms importante en el
debate sobre el fin de la vida se vincula con decidir morir, o ayudar a morir (eutanasia, suicidio
asistido?), dejar morir, o permitir morir (abstencin o retiro de la reanimacin o del soporte vital), en
suma,
QU SE DECIDE.
Ello, dice el autor, conduce a la dificultad central: QUIN DECIDE? (en derecho, el paciente; en los
hechos, el mdico?).
Dialctica singular aparente, agrega, porque suelen intervenir familiares y otros integrantes del equipo
profesional interdisciplinario actuante, ampliando los puntos de vista. El eje de la discusin entonces es
el CMO SE DECIDE (29).
23.Autonoma y participacin familiar al final de la vida
Se desprende de lo dicho que en medicina crtica se torna difcil cumplir con el principio de autonoma
porque es habitual la incompetencia del paciente (coma, estupor o accin farmacolgica) o en razn del
privilegio teraputico (cuando no es aconsejable la consulta al paciente sobre sus preferencias en virtud
de la gravedad del estado clnico).
Para el mdico resulta indispensable entonces la participacin de la familia o de su representante en la
toma de decisiones, en procura de "Los mejores intereses del paciente". Esto es, los intereses del
paciente (intrapersonales) e intereses interpersonales, con el entorno familiar y aun social.
La mentada complicacin suele dilucidarse en los estrados judiciales en virtud de la falta de
unanimidad en la decisin familiar. Tal como ocurri en los casos judiciales de pacientes con cuadros
clnicos crticos (persona incapaz en estado consciente, "Wendland", CSJ Estado de California, 2001)
(30), o irreversibles (con estado vegetativo permanente, "M. d. C. S.", SCJ Provincia de Buenos Aires,
2005; "Terri Schiavo", CSJ Estado de Florida, 2005) (31).
Aflora entonces el dilema tico en el marco del conflicto jurdico, cuando un familiar directo -v. gr. la
pareja- solicita la autorizacin judicial para la interrupcin de la hidratacin y nutricin artificial,
completndose la familia con hijos menores de edad, y padres o hermanos del paciente que se presentan
manifestando su oposicin a tal pedido.
Sea cual fuere la instancia, la sensibilidad y la ponderacin humanas pueden ayudar a encontrar y

proporcionar el cuidado adecuado al paciente en tan extremas circunstancias.


Bibliografa
AGNDEZ BASTERRA, Mercedes, y otros autores: Derechos humanos y nuevas tecnologas,
Ararteko, San Sebastin, Espaa, 2003.
ANDORNO, Roberto: Biotica y dignidad de la persona, VII, El fin de la persona, Tecnos, Madrid,
1998.
AZOUX BACRIE, Laurence:Vocabulaire de Biothique : Acharnement thrapeutique, 7; Euthanasie,
57; Testament de vie, 105; Mdecine et Socit, PUF, Pars, 2000.
CONSTITUCION DE LA NACIN ARGENTINA y Con venciones y Tratados Internacionales sobre
Derechos Humanos receptados por la misma (cf. art. 75 incs 22 y 23).
DIBARBORA , Elisa Antonia: Definicin y criterios mdicos de muerte. Una mirada biotica, Revista
electrnica de Portales Mdicos, 2008 (Medicina Forense y Legal , tica, Biotica, tica mdica, tica
en Enfermera).
DECLARACION Universal sobre Biotica y Derechos Humanos, UNESCO, octubre 2005,
www.unesco.org/ethics.
GHERARDI, Carlos Ramn: La muerte intervenida. De la muerte cerebral a la abstencin o retiro del
soporte vital, Medicina, Buenos Aires, 2002, 62: 279-290.
- Vida y muerte en terapia intensiva. Estrategias para conocer y participar en las decisiones, Biblos,
Buenos Aires, 2007.
- Permiso para morir en la Justicia Argentina, La Ley, Actualidad, 20-XII-2007.
- A cuarenta aos del "Informe Harvard" sobre la muerte enceflica, Medicina, Buenos Aires, 2008, 68:
393-397.
HERZLICH, Claudine, Les nouveaux discours sur la mort et le silence face aux mourants. Principes
thiques et pratiques quotidiennes, obra colectiva La fin de la vie: qui en dcide?, ps. 53/78, Forum
Diderot, Presses Universitaires de France (PUF), Pars, 1996.
KRAUT, Alfredo J., El derecho a rechazar un tratamiento, Jurisprudencia Argentina, 1997-II-898.
LORENZETTI, Ricardo: Derecho a rechazar tratamientos mdicos y el derecho a morir en la reforma
del Cdigo Civil, Jurisprudencia Argentina, 1994-II-844.
Precisiones jurisprudenciales sobre el derecho a rechazar tratamientos mdicos, La Ley, 1997-F, 601.
MAINETTI, Jos Alberto: Somatologa existencial, Revista de medicina y biotica Quirn, vol. 34, n
1/3, La Plata, 2003.
- La discreta muerte intervenida. Debemos un gallo a Esculapio?, Agenda Biotica, Quirn, La Plata,
2005.
MANZINI, Jorge Lus: Eutanasia, Quirn, vol. 35, La Plata, 2004.

MANZINI, Jorge Lus, y TINANT, Eduardo Lus: Las directivas anticipadas, obra colectiva Biotica
en Medicina, ps. 299/331, coord. Oscar E. Garay, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2008.
MEDINA, Graciela:Prolongar la vida o prolongar la agona? La eutanasia en el derecho argentino,
Adobe Acrobat 7.0 Document.
MORAL GARCIA, Antonio del: Derecho, legisladores, jueces y juristas ante la biotica y la
deontologa mdica (Biotica, deontologa y derecho), Cuadernos de Biotica, AEBI, n 57, 175/190,
2005 (www.aebiotica.org/online.htm).
PELLEGRINO, Edmund, La relacin entre la autonoma y la integridad en la tica mdica, Biotica.
Temas y perspectivas, OPS, n 527, pp. 8/17, Washington, 1990.
SAGS, Nstor Pedro: Dignidad de la persona e ideologa constitucional, Jurisprudencia Argentina,
1994-IV.
SERRANO RUZ-CALDERN, Jos Miguel: La cuestin de la eutanasia en Espaa. Consecuencias
jurdicas, Cuadernos de Biotica, AEBI, n 62, 11-54, Murcia, 2007.
SPAEMANN, Robert: Matar, o dejar morir?, Cuadernos de Biotica, AEBI, n 62, 107-116, 2007.
THVENOT, Xavier, La bioetica (Quando la vita comincia e finisce), Queriniana, Brescia, Italia, 1990.
THOMAS, Hans: Son los muertos cerebrales seres vivos sin funciones cerebrales, o se trata de
muertos que mantienen funciones corporales?, Cuadernos de Biotica, AEBI, n 47/49, 129-150, 2002.
TINANT, Eduardo Lus: Antologa para una biotica jurdica., cap. V, Eutanasia pasiva y adistanasia a
la luz de un fallo de la Corte Suprema del Estado de California, La Ley, Buenos Aires, 2004.
- Los derechos personalsimos del paciente y las directivas anticipadas para tratamientos mdicos, HCD
Provincia de Buenos Aires, La Plata, 2005.
- Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos, cap. V, Dignidad y autonoma de la
persona al final de la vida, Dunken, Buenos Aires, 2007
ZAMUDIO, Dominga Teodora, Cuestiones en torno al fin de la vida, GATz, Ediciones Digitales,
Buenos Aires, 2007.
ZITTOUN, Robert : La fin dune personne: qui en dcide?, obra colectiva La fin de la vie: qui en
dcide?, ps. 53/78, Forum Diderot, Presses Universitaires de France (PUF), Pars, 1996.
-----------Referencias
1 - Segn hemos sealado en Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos", ps.47/48,
Dunken, Buenos Aires, 2007, buena parte de las cuestiones que abordan no slo la medicina, la
filosofa y la biotica sino tambin el derecho, se relaciona con decisiones al final de la vida, esto es,
con el fin de la persona. Se trata del tiempo humano ligado indisolublemente a la finitud y contingencia
de la condicin humana y por tanto a la muerte de la persona humana. La muerte cierra la dimensin
temporal de la persona y el adagio latino "Mors certa, hora incerta" expresa el dilema que ella exhibe:

siendo inexorable, es a veces sorpresiva, otras ms o menos esperada, pero siempre guarda un halo de
misterio su llegada. El tiempo del moribundo cobra as una magnitud especial (es clebre el pasaje de
una de las obras maestras de Federico Garcia Lorca: "La muerte puso huevos a las cinco de la tarde",
marcando un tempo narrativo "distinto" del acontecer real contado) y algo similar puede decirse sobre
el tiempo de constatacin y determinacin de la muerte -la muerte como lmite-, en particular cuando
incide en la prctica de trasplantes de rganos, dado que el xito de stos depende en gran medida de la
rapidez con que se efecta la ablacin (de tal modo, se habla de "muerte cerebral" o "muerte
enceflica", "muerte cardiorrespiratoria", "muerte biolgica", etc., pero todas anudadas a la pregunta
central: cundo los signos clnicos no representan ms la vida de un ser humano?, o, en qu momento
preciso se puede decir que una persona ya est muerta?). Los minutos y las horas, marco temporal de
tal diligencia y del equilibrio muy delicado entre el respeto de una vida que se extingue y el que
asimismo merece la que hay que salvar, adquieren entonces una dimensin que bien puede figurarse
"distinta" de aquellos minutos y horas que enmarcan otros pasajes ms serenos o triviales de la vida
humana.
2 - Aun cuando cabe precisar, como lo hace Jos Alberto Mainetti (La muerte en medicina, Quirn, La
Plata, 1979; Somatologa existencial, Rev.Quirn, vol. 34, n 1/3, ps. 11/25, La Plata), que el final de la
vida, que evidencia que el hombre es un ser finito que tiene conciencia de sus lmites y cuya accin
constituye un permanente y renovado intento por superarlos, tambin ha dado lugar a la "revolucin
tanatolgica y tanatotica", introduciendo el tema de la muerte en medicina no slo como hecho
biolgico o evento demogrfico sino en primer trmino como acto personal al que se debe asistir, cual
captulo filosfico-moral o "tanatobiotica" (ethos bene mortasia). La tanatotica, de tal modo,
participa de la biotica o, si se prefiere, la prolonga o complementa, y por tanto se vincula igualmente
con el derecho. Tal dimensin axiolgica de la muerte ha sido puesta de relieve asimismo desde
postulados de la pedagoga y la formacin ciudadana por la profesora de Camagey, Cuba, Ada A.
Ramos Jalil (v. gr. al disertar en el Curso internacional en derecho sanitario, medicina legal y biotica,
organizado por el Foro Permanente de la Salud y realizado en Guayaquil, Ecuador, a fines de
noviembre de 2008).
3 - Preferimos hablar de "mundo de la biotica" y no de "biotica global", por las razones vertidas en
Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos" cit., ps. 134/136, a las que remitimos
brevitatis causa. Parafraseamos as el pensamiento del iusfilsofo platense Abel Javier Arstegui, aun
cuando su referencia es sobre el "mundo de la filosofa": mundo espiritual, complejo, vasto, cual magna
pluralidad, con sus armonas y sus pugnas, que conserva voces de los filsofos de todos los tiempos,
que no puede ser transitado cognitivamente con indiferencia, pues su altura espiritual es condicin
integrativa de su ser, del mismo modo que la altura es lo propio de la montaa. Y, justamente, es la
admiracin la que se apropia de ese rasgo.Arstegui examina luego la ontologa como primera etapa de
cabal ejecucin de la filosofa y su proyeccin hacia el ente, en el que impera -de acuerdo con el
descubrimiento de la filosofa griega- el dualismo principio (principium) e individuo (concretum), o
sea, concreciones (singularizaciones, individuos, concretados) ubicadas en un nivel, el cual se
encuentra bajo el dominio de principios radicados en otro, lo que exhibe esta relacionalidad: el
principio, y lo principiado. La ontologa, al tender ("entendimiento") su conocer sobre el ente, lo posa
sobre las concreciones y los principios. La indagacin de ambos confirma que el ente (avidez cognitiva
de la ontologa) entraa un dualismo fundacional: concretum y principium, as como que los principios
son lo opuesto a lo concretum y que hay principios universales que rigen todo lo concretum (Arstegui,
Abel Javier: Un programa universitario de filosofa del derecho, primera parte, La filosofa, tomo II,
ttulos IX y XII, cap. 2, Universidad de Morn, 1990).
4 - Massini Correas, Carlos Ignacio, Derechos humanos y consenso, El Derecho, t. 122 (1987).
5 - Concepto de "biotica jurdica" con el que diseramos en el ao 2000 la Maestra cuya direccin
ejercemos en el mbito de la Secretara de Postgrado de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

(UNLP) y que hemos defendido en anteriores publicaciones (libros Antologa para una biotica
jurdica, La Ley, Buenos Aires, 2004, y Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos
cit., y voz Biotica jurdica, en el Diccionario latinoamericano de biotica, dir. J. C. Tealdi, UNESCO Red Latinoamericana y del Caribe de Biotica: Universidad Nacional de Colombia, Bogot, 2008), y
no ya "bioderecho" o "biojurdica", utilizados por la mayora de los autores, a nuestro juicio, con las
limitaciones que encierran trminos que suprimen el "ethos" o son una mera consecuencia normativa de
l, omitiendo as la nocin de tica (que entendemos debe presidir el debate) y, a la vez, reduciendo el
papel protagnico del derecho en dicha integraci n.6 - Ferrer Santos, Urbano, Ciencia, tica y biotica
(Reflexiones metabioticas), Cuadernos de Biotica, AEBI, n 51/52, ps. 195/207, Murcia (Espaa),
2003.
7 - Andorno, Roberto, The paradoxal notion of human dignity, Studi, Rivista Internazionale di Filosofia
del Diritto (RIFD), V, LXXVIII, n 2, 2001.
8 - Tinant, E. L., Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos cit., p. 100.
9 - Mainetti, J. A., La crisis de la razn mdica. Introduccin a la filosofa de la medicina, Quirn, La
Plata, 1988.
10 - Declaracin sobre la eutanasia, Sociedad Espaola de Cuidados Paliativos (SECPAL), Barcelona,
26 de febrero de 2002; www.secpal.com1.
11 - Romero, Francisco, Filosofa de la persona, Persona y cosmos, ps. 45/55, Losada, Buenos Aires,
1951.
12 - Las ideas-fuerza de una incorporacin de los pueblos autctonos al medio nacional sin que ello
importe la asimilacin forzada por la que fueron privados de bienes y posesiones legtimas, y de una
preservacin de las tradiciones y caractersticas de sus comunidades enriqueciendo a su vez
culturalmente y en cuanto a formas de vida el medio nacional o regional en el cual se integran, acaso
porque fueron ora convergentes ora divergentes, han merecido dispar tratamiento constitucional en
Amrica Latina. En nuestro pas, entre las facultades del Congreso Nacional, la escueta clusula:
"conservar el trato pacfico con los indios y promover la conversin de ellos al catolicismo" (art. 67,
inc. 5, Const. nac., texto originario), ha sido reemplazada por la que reconoce la preexistencia tnica y
cultural de los pueblos indgenas argentinos y por ende su dignidad intrnseca, as como la propiedad y
posesin de las tierras que tradicionalmente ocupan, y establece un marco legal que permite el reclamo
de otras tierras aptas y suficientes por parte de las minoras indgenas como compensacin por la
violacin de sus derechos histricos sobre las mismas (art. 75, inc. 17, Const.nac., texto de 1994). Esta
consagracin constitucional significa considerar a la Argentina como un pas multitnico y
pluricultural, distinto en todo caso del pas que se pens a s mismo como "blanco y europeo", a la par
de reconocer a las poblaciones indgenas como "pueblos". Colisin-interaccin entre ambos mundos
que ha dado lugar a una "cuestin shakesperiana" ("ser o no ser"), a partir del interrogante quin es
realmente un americano nativo? Acaso en su fuero ntimo las personas y las comunidades involucradas
no necesiten acudir a ningn examen gentico para responderlo, pero lo cierto es que con dicho
requerimiento se procura la identificacin de americanos nativos o "amerindios" -previo
consentimiento informado adecuado a tan especiales circunstancias- por medio del anlisis de ADN,
habindose concretado ya diversos aportes de la gentica y la antropologa molecular a los derechos de
los indgenas argentinos en los litigios por la posesin de tierras y otros temas legales y ticos (v.
trabajos de Nstor Oscar Bianchi, Vernica Martnez-Marignac y Rogelio Guanuco sobre gentica y
antropologa molecular poblacional en el mbito del Instituto Multidisciplinario de Biologa Celular,
IMBICE, La Plata; id. captulo del libro Gentica y justicia, dir. E. L. Tinant, SCJBA, La Plata, 2001).
13 - Cf. Sags, Nstor Pedro, Dignidad de la persona e ideologa constitucional, Jurisprudencia

Argentina, 1994-IV-904).
14 - Gelli, Mara Anglica, El derecho a la vida en el constitucionalismo argentino: problemas y
cuestiones, La Ley, 1996-A, 1455.
15 - Nocin de integridad que nos recuerda la funcin ordenadora que cumple la justicia platnica en la
estructura del alma humana, armonizando y equilibrando las tres virtudes cardinales -sabidura (parte
racional), fortaleza y templanza (parte irracional)-, concebida de tal modo como un principio
integrador, como una virtud fundamental y universal que organiza y dirige la conducta del hombre en la
actuacin del propio deber (Platn: Repblica, libro IV, 433, X, estudio preliminar de Luis Farr,
Eudeba, Buenos Aires, 1977).
16 - Cf.Pellegrino, Edmund, La relacin entre la autonoma y la integridad en la tica mdica, Biotica.
Temas y perspectivas, O.P.S., n 527, ps. 8/17, Washington, 1990).
17 - Lpez lvarez, Lus Felipe, La libertad ideolgica, religiosa y de culto, Manual de Derecho
Constitucional, p. 90, Universidad Europea de Madrid, Colex, 1998.
18 - La libertad es la realidad radical sobre la que se orienta el derecho, en tanto su corolario, la libertad
jurdica, es libertad humana organizada, precisa, recortada. El derecho, pues, en cuanto forma social de
vida, es libertad jurdica. La autonoma de la voluntad, como manifestacin de la libertad individual,
constituye as el elemento fundamental de todo hecho o acto jurdico y requiere que quien lo ejecute lo
haga con discernimiento, intencin y libertad (doct. arts. 897 y 900, Cd. Civil).
19 - Ferrater Mora, Jos, Diccionario de filosofa, voz Conciencia, Sudamericana, Buenos Aires, 1980.
20 - Objecin de conciencia propia tanto del paciente como del profesional sanitario (si bien la
formulada por el segundo debe ser especialmente idnea y oportuna), por cuya razn preferimos hablar
de "objecin de conciencia en la praxis mdica" y no de "objecin de conciencia de la prctica mdica"
(Tinant, E. L., Antologa para una biotica jurdica cit., ps. 67/75).
21 - Tinant, E. L., Antologa para una biotica jurdica cit., ps. 53/65.
22 - Tinant, E. L., Antologa para una biotica jurdica cit., ps. 111/112.
23 -Azoux Bacrie, Laurence, Vocabulaire de Biothique, voz Euthanasie, p. 57, Mdecine et Socit,
PUF, Pars, 2000.
24 - Gherardi, Carlos R., Vida y muerte en terapia intensiva. Estrategias para conocer y participar en las
decisiones, ps. 152/156, Biblos, Buenos Aires, 2007.
25 - Tinant, E. L., Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos cit., ps. 94/100.
26 - Baudouin, Jean-Louis y Blondieu, Danielle, La tica ante la muerte y el derecho a morir, p. 103,
Herder, Barcelona, 1995.
27 - Tinant, E.L., Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos cit., ps. 94/101.
28 - Sobre tales voluntades anticipadas ver mi Los derechos personalsimos del paciente y las directivas
anticipadas para tratamientos mdicos (HCDPBA, La Plata, 2005). El trabajo examina el proyecto
originario (2004) del diputado Luis Bruni sobre "Declaracin de Voluntad Vital Anticipada" (DVVA),
destinado a regular el derecho de toda persona mayor de edad y en pleno goce de sus facultades

mentales a manifestar anticipadamente su voluntad de ser sometida o no a determinado tratamiento


mdico del que pudiere ser objeto en el futuro ante un diagnstico de enfermedad terminal, as como su
voluntad de donar o no rganos o materiales anatmicos de su propio cuerpo, despus de su muerte,
para ser implantados en humanos vivos o con fines de estudio o investigacin, en el supuesto de que
circunstancias clnicas concurrentes le impidieren expresar tal voluntad. Vencido el perodo pertinente
sin que alcanzara su tratamiento en el recinto legislativo, el proyecto de ley, con diversas
modificaciones, en cuya redaccin intervine invitado por su autor, fue nuevamente presentado durante
el ao 2006 (esta vez como "Declaracin de Voluntad Anticipada": DVA) y, si bien dio algunos pasos
hacia su sancin como norma legal, tampoco prosper. Pero, en cambio, este segundo texto del
proyecto legal bonaerense -reproducido in totum- fue consagrado como ley en otras provincias: de Ro
Negro (ley 4263, "DVA", 2007) y del Neuqun (2008). Sobre este tema, puede verse asimismo:
Manzini Jorge L., y Tinant, Eduardo, L.: Las directivas anticipadas, captulo de "Biotica en
Medicina", coord. O. E. Garay, ps. 299-331, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2007.
29 - Zittoun, Robert, La fin dune personne: qui en dcide?, captulo de La fin de la vie: qui en dcide?,
ps. 29/41, Forum Diderot, Presses Universitaires de France (PUF), Pars, 1996.
30 - Tinant, E. L., Antologa para una biotica jurdica cit, ps. 39/52.
31 - Tinant, E. L., Biotica jurdica, dignidad de la persona y derechos humanos cit., ps. 81/116.

You might also like