La Corte Suprema de Justicia, en los autos caratulados Halabi Ernesto

c/PEN- LEY 25873 DTO 1563/04 S/ Amparo, conforme su inveterada

costumbre en materias innovadoras, sent las bases para una futura
legislacin y utiliz para ello su clsico criterio docente.
Si bien el planteo originario se centr en la inconstitucionalidad de la ley
25.873 (Adla, LXIV-A, 151) y su decreto reglamentario 1563/2004, en
cuanto autorizaron la intervencin de todas las comunicaciones telefnicas y
de red, y unido a ello, la registracin de los datos filiatorios y domiciliarios de
los usuarios, con el propsito de eventuales requerimientos que pudiesen
efectuar el Poder Judicial y el Ministerio Pblico, el agravio considerado por
el ms alto tribunal se circunscribi al efecto erga omnes del decisorio que
en un caso de indudable dimensin colectiva de los derechos no cont con la
necesaria participacin del Defensor del Pueblo de la Nacin en el proceso (
nico cuestionamiento mantenido en sta instancia por el Estado Nacional
agraviado).
Con el referido alcance, la Corte Suprema en su considerando octavo precis
las cuestiones medulares que en stos supuestos deben analizarse y
efectivamente comprobarse para la procedencia de los derechos en juego.
Para ello indic:
1.- Que es necesario determinar cul es la naturaleza jurdica del
derecho cuya salvaguarda se procura mediante la accin deducida,
2.- Quines son los sujetos habilitados para articularla,
3.- Bajo qu condiciones puede resultar admisible y
4.- Cules son los efectos que derivan de la resolucin que en definitiva
se dicte ( punto que constituye el agravio en cuestin).
Respecto del primer postulado, es decir, cual es la naturaleza jurdica del
derecho protegido, el fallo advierte antes que nada que siempre se requiere la
existencia de un Caso por ms que ste presente una configuracin tpica
diferente, ya que resulta inadmisible una accin que slo tenga por objeto el
perseguir el control de la mera legalidad de una disposicin.
Con sta aclaracin cabe entender que la Corte Suprema mantiene inclume el
principio ya sustentado en Prodelco C/PEN s/ Amparo del 7 de mayo de
1998, donde claramente precis que el artculo 43 de la CN reconoce
legitimacin para promover la accin de amparo a sujetos potencialmente
distintos de los afectados en forma directa, pero que esta ampliacin
constitucional a quienes se reconoce legitimacin procesal no permite
entender la aptitud para demandar sin que exista cuestin susceptible de instar
el ejercicio de la jurisdiccin. ( considerando 25, ED 177-263).
A partir de dicho presupuesto constitucional bsico, contina con la
clasificacin de las tres categoras de derechos existentes: los individuales, los
de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, y los que, aqu
interesan especialmente, categorizados por la Corte entre los admitidos por el
segundo prrafo del artculo 43 de la CN, los de incidencia colectiva
referidos a intereses individuales y homogneos
Detenerse en los dos primeros, resulta innecesario por lo ya avanzado del
anlisis doctrinario y hasta jurisprudencial de los segundos e indiscutidos de
los primeros.

Por ello puede entenderse que la naturaleza jurdica del derecho que se
pretende mediante este fallo proteger, son aquellos en los que no hay un bien
colectivo, ya que se afectan derechos individuales enteramente divisibles. Son
producidos por un hecho nico o continuado que los lesiona y originados por
una causa fctica homognea.
La Corte se detiene en este aspecto y entiende que es precisamente la
homogeneidad fctica y normativa la que lleva a considerar razonable la
realizacin de un solo juicio con efectos expansivos de la cosa juzgada que en
l se dicte(considerando 12), aspecto con el que avanza ya sobre la
solucin al punto cuarto en anlisis.
El fallo luego seala la inexistencia de ley que reglamente el ejercicio
efectivo de las acciones de clase, y con esa aseveracin cabe adentrarse en el
segundo punto en cuestin, que refiere a los sujetos habilitados para
articularlos.
Respecto de ste interrogante, surge sin hesitacin el afn didctico de la
Corte, y la finalidad perseguida con los extremos que detalla, dirigida
directamente al legislador, a quien, a ms de imputarle mora, le perfila el
mbito que deber considerar al momento de la regulacin.
Ello merece ser as, porque la legitimacin con ser un problema procesal,
tiene una honda raz en el Derecho Constitucional. En efecto, las leyes no
pueden disponer discrecionalmente quin est legitimado y quien no lo
est(Bidart Campos, Manual de la Constitucin reformada, t. I, pag. 364) y
porque adems fue el ms alto tribunal el que mediante los precedentes Siri
y Kott avanz sobre la legislacin vigente a ese momento, y esboz los
lineamientos de lo que sera posteriormente la ley 16.986.
Con un paralelismo, que cabe entender admisible, en el fallo
Halabi, el Tribunal seala los extremos mnimos que entiende debe
contemplar la legislacin futura sobre la materia, la que deber precisar:
A) cundo se da una pluralidad relevante de individuos que permita ejercer
dichas acciones,
B) cmo se define la clase homognea,
C) si la legitimacin corresponde exclusivamente a un integrante de la clase o
tambin a organismos pblicos o asociaciones,
D) cmo tramitan estos procesos,
E) cules son los efectos expansivos de la sentencia a dictar y
F) cmo se hacen efectivos.
Por su parte en el considerando 20, retoma la Corte la problemtica
sobre la ausencia de pautas adjetivas e indica que se torna indispensable
formular mayores precisiones, con el objeto de que ante la utilizacin que en
lo sucesivo se haga de la figura de la "accin colectiva" se resguarde el
derecho de la defensa en juicio.
Para ello advierte- que ser necesario que las normas a dictarse contemplen
asimismo la verificacin o existencia de:
G) la precisa identificacin del grupo o colectivo afectado,
H) la idoneidad de quien pretenda asumir su representacin,
I) la existencia de un planteo que involucre, por sobre los aspectos
individuales, cuestiones de hecho y de derecho que sean comunes y
homogneas a todo el colectivo,
J) un procedimiento apto para garantizar la adecuada notificacin de todas
aquellas personas que pudieran tener un inters en el resultado del litigio, de

manera de asegurarles tanto la alternativa de optar por quedar fuera del pleito
como la de comparecer en l como parte o contraparte y
K) adecuadas medidas de publicidad orientadas a evitar la multiplicacin o
superposicin de procesos colectivos con un mismo objeto a fin de aventar el
peligro de que se dicten sentencias dismiles o contradictorias sobre idnticos
puntos.
La Corte, precisamente refirindose a los sujetos habilitados, insiste en:
a) el legislador no puede hacer caso omiso a su responsabilidad en regular los
aspectos que se researan precedentemente, porque se encuentra en mora, y
debe solucionar la situacin cuanto antes sea posible, para facilitar el acceso a
la justicia, para lo cual, puede entenderse que con la formulacin de los
puntos primordiales que la normativa debera contemplar a los que
aludiramos precedentemente, busca colaborar en su pronto dictado; y,
eventualmente
b) ante esa ausencia, surge evidente la propia responsabilidad judicial en
validar la operatividad de la norma, ya que es obligacin de los jueces darle
eficacia, cuando se aporta ntida evidencia sobre la afectacin de un derecho
fundamental y del acceso a la justicia de su titular porque donde hay un
derecho hay un remedio legal para hacerlo valer toda vez que sea
desconocido; principio del que ha nacido la accin de amparo, pues las
garantas constitucionales existen y protegen a los individuos por el solo
hecho de estar en la Constitucin e independientemente de sus leyes
reglamentarias, cuyas limitaciones no pueden constituir obstculo para la
vigencia efectiva de dichas garantas, obligacin que reitera en cabeza del
poder judicial en el considerando 15, cuando advierte que las circunstancias
que la accin colectiva no encuentre en el plano normativo infraconstitucional
un carril procesal apto para hacerla efectiva, no puede constituir una vlida
objecin para su procedencia.
Por ello cabe deducir que en todos estos considerandos en que analiza
el incumplimiento del legislador a su deber de normar y la consecuente
obligacin del juez de reconocer la existencia de los derechos an ante esa
falencia, lo que busca el Tribunal es no slo delinear los parmetros que
deber considerar el legislador al momento de reglamentar, sino que adems
mientras reitera sus facultades, las delimita y concretiza. Mecanismo que
fuera como ya se indicara precedentemente el utilizado mediante la creacin
pretoriana de la figura genrica del amparo, y el dictado de la reglamentacin
normativa posterior.
Siguiendo nuestra lnea de anlisis y ya en relacin al tercer aspecto que
refiere el fallo, es decir bajo qu condiciones puede resultar admisible la
accin, la Corte nuevamente fija pautas claras, que dejan sin embargo una
posibilidad abierta, eminentemente amplia, y omnicomprensiva, que en una
ltima instancia constituye la base del derecho mismo, que es el inters del
que se trata, por resultar sta una materia intrnsecamente trascendente. Es el
inters protegido, al que la Constitucin ampara, y al que deben atenerse los
jueces en su preservacin.
En tal sentido, seala que para la procedencia de este tipo de accin se debe
verificar:
A) la existencia de una causa fctica comn ( sea un hecho nico o complejo
que genere una lesin a una pluralidad relevante de derechos individuales);

B) una pretensin procesal enfocada en el aspecto colectivo de los efectos de

ese hecho (pretensin concentrada en los efectos comunes y no en los que
cada individuo pueda peticionar) y
C) la constatacin de que el ejercicio individual no aparece plenamente
justificado ( en tanto el inters individual aislado no justifique la demanda).
Pero, en consonancia con lo que advirtiramos en el prrafo precedente, aade
y D) tambin proceder cuando pese a que se trate de derechos
individuales, Exista un fuerte inters estatal en su proteccin, sea por su
trascendencia social o en virtud de las particulares caractersticas de los
sectores afectados.
Opcin, que al indicar la Corte tambin, habilita en virtud de la envergadura
del inters en juego, a que se considere incluido dentro de las materias que
hacen de por s a su admisibilidad.
Si bien ejemplifica como tales el ambiente, el consumo o la salud o
afectaciones a grupos tradicionalmente postergados o dbilmente protegidos,
resulta una pauta lo dispuesto por los artculos 41, 42 y 43 de la CN, al mero
ttulo ejemplificativo, y no enumerativo. Se entiende, an ms esa postura, con
el alcance que se le asigna en ste fallo a los intereses en anlisis, para que
nuevos, o diversos intereses, que puedan surgir, se encuentren comprendidos
sin limitaciones en la proteccin que se reconoce procedente.
En cuanto al cuarto aspecto en anlisis, es decir Cules son los efectos que
derivan de la resolucin que en definitiva se dicte?, podemos decir que es
cuando el tribunal ingresa plenamente en el agravio que subsistiera en el
recurso impetrado:
La mayora sobre este aspecto sienta el criterio que
El verdadero sustento de la proyeccin superadora de la regla inter partes,
determinante de la admisibilidad de la legitimacin grupal, es inherente a la
propia naturaleza de la accin colectiva en virtud de la trascendencia de los
derechos que por su intermedio se intentan proteger;
En disidencia parcial, al respecto se sostiene que
En efecto, cuando la naturaleza de la pretensin invocada impide, fctica o
jurdicamente, restringir el alcance de lo decidido a las partes intervinientes en
el juicio, dicha regla debe ceder. De otro modo, la tutela de derechos
reclamada no podra hacerse efectiva, y se vulnerara el principio mismo del
que ha nacido la accin de amparo (conf.Fallos: 322:3008, esp. considerandos
12 y 13 de la disidencia del juez Petracchi, y sus citas).
De lo expuesto podemos deducir que uno de los aspectos que la doctrina
adverta como problemticos ...lo que queda a la reglamentacin para
pormenorizar desarrollos, es el problema de la cosa juzgada cuando la
sentencia recada en un amparo referido a derechos de incidencia colectiva es
susceptible de extenderse colectivamente o erga omnes(conf. Bidart
Campos,Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, tomo VI,
pag 320, edit.Ediar),ste fallo a nuestro entender no lo ha resuelto
absolutamente pero al menos, a)se han sentado criterios para que dicha
extensin sea admisible, ya sea por la naturaleza inherente al derecho mismo,
(criterio de la mayora), por razones fcticas como en el caso( posicin de la
disidencia) o eventualmente cuando el impedimento sea de carcter jurdico (
posibilidad abierta por el ltimo criterio) y b) se ha sealado como uno de los
puntos que deber regular la norma abriendo con ste antecedente la
posibilidad de fijar una extensin no contemplada procesalmente (supuesto
atpicos de litisconsorcio) justificado incluso pura y exclusivamente en la

ndole del derecho en resguardo conforme advirtiramos en el anlisis del item

D) del punto tercero.
A sta altura del anlisis no cabe desconocer que la Corte, en ste proceso, se
tom igualmente sus recaudos, para evitar el siempre reiterado argumento con
el que se han atacado los efectos erga omnes de las sentencias, que es el de
perjudicar a quienes no han sido siquiera partes de un proceso, y que no han
tenido el legtimo ejercicio del derecho de defensa en juicio puedan ver
eventualmente conculcados sus derechos, ms all del evidente dilema que
contra este perjuicio plantea la posibilidad de la existencia de sentencias
contradictorias, con efectos inter partes, sobre temas que por su trascendencia,
la propia sociedad no podra llegar a admitir y menos comprender.
Por ello en su considerando 14 resalt la Corte que se dio debida publicidad al
tema en debate, an, sin que la figura del Defensor del Pueblo hubiera tomado
intervencin, porque admiti otro concepto de representatividad suficiente,
que no obliga a remitirse para estos derechos de incidencia colectiva referidos
a intereses individuales homogneos y divisibles al texto expreso del segundo
inciso del artculo 43 de la Constitucin Nacional e igualmente avent la
posible crtica a la que hacemos referencia en el prrafo precedente.
Para arribar a esta conclusin tuvo en cuenta la publicidad que se le dio a la
audiencia celebrada, y las presentaciones de la Federacin Argentina de
Colegios de Abogados y del Colegio Pblico de Abogados de la Capital
Federal que comparecan para evitar "las nefastas consecuencias que para
todos los habitantes de nuestro pas y en particular para los abogados
matriculados en nuestro colegio traera aparejada la subsistencia formal de las
normas cuestionadas". Dicha intervencin a los fines de la publicidad guarda
estricta consonancia con la que hacamos referencia en el punto K) del
segundo punto, que el Alto tribunal indica como aspecto que debe detenerse el
legislador a regular especficamente.
Sin perjuicio de todo lo hasta aqu expuesto, no se puede ignorar que la Corte
en el considerando 14 en una suerte de resguardo- advierte que por ser sta
la primera oportunidad en que se delinean los caracteres de la accin colectiva,
cabe ser menos riguroso a la hora de evaluar el resto de los recaudos que habr
que exigir en lo sucesivo en los procesos de sta naturaleza.
Y con el deseo de que esa rigurosidad futura no llegue a desvirtuar el avance
que ha implicado el reconocimiento y proteccin de los derechos colectivos en
estudio, queda slo aguardar que legisladores y jueces acompaen al fallo
dictado.
SILVIA NOEMI COHN
Ex Relatora de la Sala III de la Cmara Contenciosa Administrativa Federal, ex Directora
de Asuntos Legales y Tcnicos de la Provincia de Tierra del Fuego, ex Prosecretaria del
Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Tierra del Fuego, ex Secretaria del Juzgado
Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal N 9, actual Secretaria de la Fiscala
Civil Comercial y Contencioso Administrativo Federal N 7.
Autora de "Constitucin de la Provincia de Tierra del Fuego Concordada, Anotada y
Comentada", Edit. Abeledo Perrot, Coautora con Nstor Osvaldo Losa de "Atribuciones
Municipales y Deberes de los Ciudadanos", Edit. Abeledo Perrot.