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Profesor de derecho civil en la Universidad Diego Portales y de Chile. Doctor en derecho por la Universidad
Panthon-Assas (Paris II).
1
Vase el artculo 2314 del Cdigo civil, y los autores ALESSANDRI RODRGUEZ, A., De la responsabilidad
civil extracontractual en el derecho civil chileno (Ttulo 35 del libro IV del Cdigo Civil), Santiago,
Universitaria, 1943, n 20, p. 33 ; TAPIA SUREZ, O., De la responsabilidad civil en general y de la
responsabilidad delictual entre los contratantes, Memoria de Prueba, Concepcin, 1941, p. 20 ; en cuanto a la
jurisprudencia, Corte Suprema, 20 de octubre de 1934, RDJ, t. XXXII, sec. 1, p. 93 ; Corte Suprema, 31 de
octubre de 1911, RDJ, t. IX, sec. 1, p. 169 ; Corte Suprema, 29 de agosto de 1919, RDJ, t. XV, sec. 1, p. 131.
Corte Suprema, 8 de enero de 1938, RDJ, t. XXXV, sec. 1, p. 343 ; Corte Suprema, 8 de julio de 1971, RDJ,
t. LXVIII, sec. 1, p. 211.
3
Corte Suprema, 8 de julio de 1971, RDJ, t. LXVIII, sec. 1, p. 211 y ss.
4
Segn se ver, el Nuevo Cdigo procesal penal otorga competencia al tribunal penal para pronunciarse
sobre la reparacin de los perjuicios, aunque se haya dictado sentencia absolutoria o sobreseimiento
definitivo.
Esta idea fue explicitada con anterioridad, Corte Suprema, 3 de julio de 1930, RDJ, t. XXVIII, sec. 1, p.
117, nota F. ALESSANDRI.
6
ALESSANDRI RODRIGUEZ, A., (n. 1), n 23, p. 40.
7
Le Cdigo penal recoge otras figuras culposas, por ejemplo el artculo 234, falta inexcusable del funcionario
pblico en caso de prdidas de bienes pblicos bajo su responsabilidad. Sin embargo el problema de identidad
de la culpa civil y la culpa penal se verifica ms bien a propsito de los artculos 490, 491 y 492.
8
Corte Suprema, 29 de agosto de 1917, RDJ, t. XV, sec. 1, p. 131; Corte Suprema, 8 de enero de 1938, RDJ,
t. XXXV, sec. 1, p. 343.
9
Sobre el deber general de prudencia y diligencia, DELIYANNIS, J., La notion dacte illicite, LGDJ, Paris,
1952, n193, p. 267 y ss.
La prctica forense muestra una constante preferencia de los abogados por perseguir
la responsabilidad civil en el proceso penal en el caso de delitos involuntarios. Incluso
en el caso de incumplimientos contractuales el procedimiento penal ha ejercido una
atraccin significativa. Sobre todo en el mbito de ciertas actividades profesionales,
transporte o accidentes. En particular, en los casos de responsabilidad mdica, cuya
reparacin, lo ms frecuente, se verifica como un accesorio de la responsabilidad penal
del mdico. La paradoja de una jurisprudencia escasa en lo que dice relacin a la culpa
civil encuentra una explicacin en la aplicacin extensiva de la culpa penal. De ah,
segn opina DOMNGUEZ, que la responsabilidad extracontractual haya pasado a ser un
apndice de la jurisprudencia criminal, ya que la accin indemnizatoria en el proceso
punitivo ha sido la regla general en la prctica judicial. 10 De esta manera la sentencia
condenatoria deja a la vctima querellante ad-portas de la obtencin de la
indemnizacin, bastando la prueba del dao causado. Los otros elementos de la
responsabilidad civil quedan acreditados por la existencia del cuasidelito o delito penal.
Por el contrario, si el juez pronuncia la absolucin o el sobreseimiento, la jurisprudencia
ha estimado de manera uniforme la incompetencia para pronunciarse sobre la
reparacin civil. Con todo, nada impide perseguir la indemnizacin de los daos ante la
jurisdiccin civil si la sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo no rene las
condiciones previstas en el artculo 179 del CPC para producir el efecto de cosa
juzgada. 11
La opcin de perseguir la responsabilidad civil en el proceso penal se explica
por tres motivos. En primer lugar, se debe a la fisonoma del antiguo proceso penal. La
investigacin era llevada a cabo por el propio juez, evitando al abogado querellante dar
el impulso procesal para averiguar las circunstancias del hecho ilcito. En segundo
lugar, las gestiones destinadas a la averiguacin del hecho punible son gratuitas para el
querellante. Pero, quiz, en el mbito cuasidelictual, la razn ms importante que ha
potenciado el ejercicio de la accin civil en el proceso penal se vincula con la
indemnizacin del dao moral. El derecho civil reconoce un doble estatuto de
responsabilidad civil. De una parte la responsabilidad civil aplicable a los delitos y
cuasidelitos Ttulo XXXV del libro IV del Cdigo civil- y la responsabilidad civil
contractual atingente al incumplimiento del contenido del contrato ttulo XII del libro
IV del Cdigo civil-. La jurisprudencia de los tribunales se neg de manera sistemtica,
salvo algunas excepciones, a indemnizar el dao moral por incumplimiento contractual
arguyendo la interpretacin exegtica del artculo 1558 del Cdigo civil. Slo a partir de
la dcada de los noventa la Corte Suprema vari la jurisprudencia comenzando a
aceptar la reparacin del dao moral en sede contractual. 12 Esta restriccin a la
reparacin del dao moral signific que tratndose de una infraccin contractual con
resultado de lesiones o muerte de la vctima se prefiriera iniciar un proceso penal a fin
de aprovechar la opcin reconocida entre ambos estatutos de responsabilidad civil.
Como se sabe la jurisprudencia nacional ha establecido el rechazo a la opcin de la
vctima cuando el dao se origina en el incumplimiento contractual. Sin embargo si
10
dicho incumplimiento constituye no slo un ilcito civil, sino tambin un ilcito penal, la
jurisprudencia le reconoce al acreedor contractual la posibilidad de optar por la va
extracontractual para reclamar la indemnizacin de los daos. Pues bien, si el dao ha
sido causado por el incumplimiento de la obligacin de seguridad en el contrato de
transporte o del contrato de prestacin mdica, la nica alternativa para reclamar la
indemnizacin del dao moral era criminalizar el incumplimiento contractual. La
negacin, entonces, a la indemnizacin del dao moral por incumplimiento contractual,
contribuy, tambin, a potenciar el reclamo de los perjuicios en el proceso penal.
Sin embargo diversas razones conducen a rechazar esta prctica. Segn observa
HANNEQUART el sentimiento de la culpa constituye uno de los aspectos ntimos del
derecho penal ; su eclosin est evidentemente vinculada a la presencia de una
conducta verdaderamente reprensible . 13 La procedencia de la indemnizacin de los
perjuicios no debe quedar entregada a la calificacin de la culpa penal por el juez
represivo. En el mbito de la reparacin, la vctima tendr mayores dificultades para
obtener la indemnizacin de los daos en razn de la funcin punitiva del derecho
penal. En efecto, la jurisdiccin penal muestra una cierta hostilidad a la condena de
profesionales, mdicos o ingenieros, ya que no se trata simplemente de reparar daos
por la va pecuniaria, sino de la administracin de una pena constitutiva de reproche
social. 14 En razn que la responsabilidad penal responde a la funcin punitiva, la
indemnizacin de los perjuicios en el proceso penal no siempre es fcil de obtener. 15
Los cuasidelitos debieran quedar en el mbito de la responsabilidad civil. Slo en casos
calificados podra justificarse el reproche social propio de la responsabilidad penal. En
consecuencia, parece correcto circunscribir la reparacin de los daos en el mbito
civil. En este sentido se orienta el tratamiento de la accin civil en el nuevo proceso
penal, ya que se restringe la posibilidad de reclamar los perjuicios en la jurisdiccin
criminal.
II.
13
Vase DE LA FUENTE HULAUD, F., La acumulabilidad de la accin civil en el proceso penal, en Derecho
de daos, Santiago, LexisNexis, 2002, p. 132
17
VINEY, G., Droit civil. Introduction la responsabilit, 2 ed., Paris, LGDJ, 1995, n 82, p. 138.
acciones que tuvieren por objeto perseguir las responsabilidades civiles derivadas
del hecho punible.
Luego, el inciso final del artculo 59 agrega:
Con la sola excepcin indicada en el inciso primero (accin de restitucin), las
otras acciones encaminadas a obtener la reparacin de las consecuencias civiles del
hecho punible que interpusieren personas distintas de la vctima, o se dirigieren
contra personas diferentes del imputado, debern plantearse ante el tribunal civil que
fuere competente de acuerdo a las reglas generales. 18
El precepto transcrito introduce, entonces, restricciones con relacin a la
legitimacin activa y pasiva de la accin civil indemnizatoria.
1) Restriccin a la legitimacin activa (La exclusin de las vctimas por rebote)
En conformidad al artculo 59 del NCPP slo la vctima puede incoar en el
proceso penal la accin civil para la reparacin de los daos producidos por el
hecho punible. Esta constatacin convoca definir qu entiende el NCPP por vctima,
ya que es el nico legitimado para impetrar la accin civil indemnizatoria. El propio
Cdigo se encarga de definir a la vctima en el artculo 108:
Para los efectos de este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el delito
Luego, el mismo precepto, seala que en caso de muerte o imposibilidad de la
vctima para ejercer los derechos que se le confieren un orden de prelacin, de
manera que la intervencin de una o ms personas de una categora excluye a las
comprendidas en categoras posteriores. En consecuencia slo puede ejercer la
accin civil en el procedimiento penal el ofendido por el delito, en otros trminos
la vctima directa del dao. Diversas consideraciones merece esta restriccin a la
legitimacin activa. En primer lugar, a diferencia de lo que acaeca en el
procedimiento antiguo, las vctimas por rebote, esto es, aquellas que reclaman un
dao propio como consecuencia del perjuicio causado a la vctima directa, no
pueden, en ningn caso, demandar la indemnizacin de los perjuicios ante la
jurisdiccin penal. As se deduce del inciso final del art. 59 al referirse a las
personas distintas de la vctima, quienes debern reclamar los perjuicios ante el
tribunal civil competente. La restriccin es importante. Con anterioridad exista
acumulabilidad de las acciones civiles de la vctima directa y aquellas por rebote,
todas las cuales se presentaban en el procedimiento penal. Ahora la vctima directa
podr demandar los perjuicios ante la jurisdiccin criminal o ante el juez civil, pero
las vctimas por rebote no tendrn eleccin, debiendo imperativamente si pretenden
obtener el resarcimiento de los daos iniciar un juicio civil.
No cabe en ningn caso interpretar la expresin vctima que utiliza el
artculo 59 como comprensiva de las vctimas por rebote, ni siquiera teniendo en
cuenta el artculo 108 del NCPP, ya que las vctimas por rebote no se excluyen unas
por otras, sino que pueden concurrir a reclamar perjuicios el cnyuge, los
descendientes y los ascendientes de manera conjunta, e incluso otras personas que
no tengan ningn vnculo jurdico o de parentesco con la vctima directa. En
consecuencia, concurriendo la vctima directa en el reclamo de los perjuicios no
18
En el mismo sentido y con una redaccin idntica vase el art. 171 del Cdigo orgnico de tribunales, luego
de la reforma introducida por la Ley 19.708 del 5 de enero de 2001.
directa (imputado). Es cierto que los herederos en la casi unanimidad de los casos
esgrimen su calidad de vctimas por rebote, dejando de lado el dao que pueda
haber afectado a su causante. Bien podran en consecuencia los herederos reclamar
el dao de la vctima directa en el proceso penal, ya que no se trata de terceros, sino
que representan la persona del causante en conformidad al artculo 1097 del Cdigo
civil. Esto podra significar adems una real posibilidad de obtener la indemnizacin
de los daos causados a la vctima directa como cuestin distinta del perjuicio de
afeccin de las vctimas por rebote que, en el caso de coincidir con los herederos,
podrn reclamar la indemnizacin respectiva ante la jurisdiccin civil. De esta
manera se lograr una reparacin integral, pues al ejercer una misma persona dos
acciones civiles por indemnizacin de daos ante jurisdicciones distintas -la
indemnizacin del dao padecido por la vctima directa fallecida en calidad de
heredero y la segunda accin en calidad de vctima por rebote por el dao propio-,
los tribunales estarn compelidos a proceder a la reparacin de ambos rubros de
daos. 20
1.3. La intervencin del asegurador en el proceso penal
La situacin del asegurador reviste importancia, ya sea que se trate de la
compaa aseguradora del agente del dao o de la vctima.
Segn dispone el artculo 553 del Cdigo de Comercio por el hecho del pago
del siniestro el asegurador se subroga al asegurado en los derechos y acciones que
ste tenga contra terceros, en razn del siniestro. Se agrega que en la hiptesis que
la indemnizacin no fuere total, el asegurado conserva sus derechos para cobrar a
los responsables los perjuicios que no hubiere indemnizado el asegurador. Se trata
de una subrogacin legal que opera por el solo ministerio de la ley sin necesidad de
cesin de derechos. En virtud del principio de subrogracin, ya sea total o parcial, la
compaa aseguradora dirige la demanda de repeticin de los pagado en contra del
agente del dao. La subrogacin legal se fundamenta en las reglas del Cdigo civil
artculos 1608, 1609 y 1610- y el citado artculo 553 del Cdigo de Comercio. De
manera tal que la compaa al cancelar al asegurado los daos causados por el
siniestro puede actuar en razn de la subrogracin para repetir en contra del
causante del dao. Ahora bien. Si el hecho causante del dao reviste las
caractersticas de un tipo penal dando inicio a un proceso criminal la pregunta
estriba en resolver si la compaa puede intervenir en dicho proceso a fin de obtener
la indemnizacin de lo pagado en virtud del seguro demandado al autor del hecho
punible. Segn se seal, el artculo 59 del NCPP impide el ejercicio de acciones
civiles por personas distintas a la vctima o que se dirigieren contra personas
20
Con todo, esta posibilidad supone admitir la transmisibilidad para reclamar los daos causados al de cujus,
cuestin que en el caso de los daos materiales no admite duda artculo 2315 del Cdigo civil-, pero que
tratndose del dao moral resulta ms compleja. Vase BIDART HERNNDEZ, J., Sujetos de la accin de
responsabilidad extracontractual, Santiago, Jurdica, 1985, p. 92; ELORRIAGA DE BONIS, F., Dao por
repercusin o rebote, en Revista Chilena de Derecho, v. 26, n 2, 1999, pp. 396 y 397; RODRGUEZ GREZ, P.,
Responsabilidad extracontractual, Santiago, Jurdica, 1999, p. 396 y ss.; BLONDEL, P., La transmission
cause de mort des droits extrapatrimoniaux et des droits patrimoniaux caractre personnel, Paris, LGDJ,
1969, p. 101 y ss; DOMNGUEZ HIDALGO, El dao moral, Santiago, Jurdica., t. II, p. 735 y PIZARRO WILSON,
C., Comentarios de Jurisprudencia, Revista Chilena de Derecho Privado, 2004, n 4 (en prensa).
diversas al imputado, las cuales debern ventilarse ante la jurisdiccin civil. Pues
bien, la subrogacin implica ocupar la posicin jurdica del subrogado la vctima
del hecho punible-, no pudiendo considerarse a la compaa un tercero en los
trminos del artculo 59 del NCPP. La Corte Suprema ha sealado que
producindose el hecho del pago, opera la subrogacin legal, y sta habilita al
subrogante a accionar como si fuere el subrogado, pudiendo por lo tanto, entablar
las acciones que le parezcan pertinentes. 21 En realidad la accin civil entablada por
la compaa busca la indemnizacin de los perjuicios del personalmente ofendido.
En consecuencia nada impide a la compaa aseguradora de la vctima ejercer la
accin de repeticin en contra del imputado, ya que no corresponde asimilarla a un
tercero distinto a la vctima. Distinta es la situacin si dicha accin se pretende
ejercer en contra del tercero civilmente responsable o una persona jurdica, ya que
en este caso el subrogante deber incoar la accin de repeticin ante la jurisdiccin
civil. Por consiguiente, la aseguradora tendr la alternativa de reclamar la
indemnizacin ya sea ante el juez penal o el juez civil, segn lo prefiera.
Ahora, en cuanto al asegurador del imputado, nada impide que pueda
intervenir en el proceso penal a fin de defender sus intereses contra la pretensin
indemnizatoria de la vctima, no pudiendo, eso s, ejercer acciones de repeticin
contra otros sujetos responsables en el mismo proceso penal.
Por ltimo, debe tenerse en cuenta el artculo 23 del Cdigo de
procedimiento civil que permite a los que sin ser parte directas en el juicio, tengan
inters actual en sus resultados. En virtud de esta regla podra justificarse la
intervencin de la compaa aseguradora en calidad de coadyuvante.
Puede observarse que la restriccin en la legitimacin activa no est exenta
de problemas. Bien puede ocurrir que se verifiquen fallos contradictorios, ya que las
vctimas por rebote al reclamar ante la jurisdiccin civil pueden obtener un resultado
diverso a la pretensin de la vctima directa que haya incoado la accin civil ante la
jurisdiccin criminal.
2) Restriccin a la legitimacin pasiva
El nuevo proceso penal no slo introduce restricciones a la legitimacin activa
para obtener la reparacin de los perjuicios irrogados por el hecho punible, sino
tambin limita la legitimacin pasiva. En efecto, segn prescribe el artculo 59 slo
puede incoarse la demanda civil contra el imputado. Esta aseveracin restringe la
legitimacin pasiva en dos mbitos. En primer lugar, slo puede demandarse al
autor, cmplice o encubridor del hecho punible descartando la posibilidad de
impetrar una accin civil en contra de cualquier otro sujeto distinto al imputado. Por
lo tanto, aquellos sujetos a quienes pueda reclamarse una indemnizacin en calidad
de tercero civilmente responsable slo podr presentar la demanda ante la
jurisdiccin civil. En segundo lugar, al restringir la accin civil contra el imputado y
siendo la responsabilidad penal aplicable slo a las personas naturales, las personas
jurdicas no podrn en ningn caso ser demandandas en el proceso penal. Me parece
necesario hacer un comentario acerca de las consecuencias de esta restriccin. En el
antiguo procedimiento penal, la vctima, ya sea directa o por rebote, demandaba la
21
Esta misma tesis aparece recogida en mi trabajo La responsabilidad mdica por el hecho de otro, en
Revista Chilena de Derecho Privado, n 1, 2003, p. 181.
23
ALESSANDRI, (n. 1), n 432, p. 522 ; Corte de apelaciones de Santiago, 1 de julio de 1986, RDJ, t.
LXXXIII, sec. 4, p. 157.
24
DOMNGUEZ AGUILA, R., La prescripcin extintiva. Doctrina y jurisprudencia, Santiago, Jurdica, 2004, p.
375 y ss. en el mismo sentido, RODRGUEZ GREZ, P., Responsabilidad extracontractual, 1e d., Santiago,
Jurdica, 1999, p. 483.
25
28
En esta parte sigo a DUCE J., M. y RIEGO R., C., Introduccin al nuevo sistema procesal penal, Santiago,
Universidad Diego portales, 2002, p. 275 y ss.
29
op. cit., p. 286 y ss.
30
Ibidem.