V.

LAS INNOVACIONES DE LAS MEDIAS CAUTELARES EN LA NUEVA

LEY PROCESAL DEL TRABAJO
5.1.- LEY N 26636
En la ley anterior se sealaba que las medidas cautelares solo podan
solicitarse, concederse y ejecutarse dentro de un proceso judicial: y deban
solicitarse precisando la pretensin cautelar, sealando y desarrollando sus
fundamentos; sealando cuando corresponda, los bienes sobre los cuales
deben recaer; y ofrecer las respectiva contracautela.
Se sealaba tambin que el peligro de demora solo se podra amparar en los
supuestos especficos de: cierre no autorizado del centro de trabajo y cuando el
empleador es denunciado penalmente por la comisin del delito con la libertad
del trabajo. Adems es necesario incluir a estos supuestos requisito principal
de las medidas cautelares, la cual es, que esta se sustente necesariamente en
la verosimilitud del derecho reclamado y el peligro que implica esperar a un
pronunciamiento definitivo de la autoridad jurisdiccional, pues ello podra
general un dao que resultara irreparable.
De lo mencionado resulta que esta ley slo regula y permite el otorgamiento de
las medidas cautelares de inscripcin y administracin, adems del
otorgamiento de una asignacin provisional con cargo de la CTS; y que por
expreso mandato legal en materia laboral slo es procedente la solicitud, el
otorgamiento y la ejecucin de las medidas cautelares previstas en dicha ley.
Por tanto, como podemos darnos cuenta es ms que claro que esta ley fue
cuestionada por los aspectos limitativos y restrictivos

ya que no existe

justificacin para tratar de manera distinta la tutela cautelar en el proceso

laboral, en comparacin que sucede en el proceso civil, donde las partes
litigantes en el proceso laboral son absolutamente dispares.
5.2.- NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO N 29497.
A diferencia de su predecesora, la Ley N 29497 - Nueva Ley Procesal del
Trabajo ha establecido con suficiente claridad que en los procesos laborales
podrn dictarse todo tipo de medidas cautelares, tanto las que estn

contempladas expresamente en la misma ley como las que estn reguladas por
el Cdigo Procesal Civil, e incluso en otros ordenamientos procesales, ya sea
esta para una futura ejecucin forzada, temporal sobre el fondo, de innovar o
de no innovar, e incluso una genrica no prevista en las normas procesales
Es por ello que la finalidad de esta nueva Ley es terminar con incertidumbre
que generaba la regulacin anterior ya que en muchos casos impidi que
trabajadores accedieran a determinadas medidas cautelares en salvaguarda de
sus derechos e intereses.
Es importante resaltar tambin, otra de las innovaciones fundamentales que
nos trae esta nueva lay la cual es, la posibilidad de plantear la medida cautelar
antes de haberse iniciado el proceso o dentro de este, este aspecto est
destinado a garantizar la eficacia de la pretensin inicial del recurrente.
Adems de las innovaciones mencionadas, la nueva ley otorga especial inters
a los dirigentes sindicales, menores de edad, madres gestantes y trabajadores
con discapacidad, cuando impugnen el despido que haya sido motivado por su
condicin especial y que la legislacin laboral sancione con nulidad. En estos
casos, los jueces podrn disponer la reposicin previsional de estos
trabajadores en sus puestos de trabajo con el consecuente goce de sus
remuneraciones, mientras se resuelve el proceso de nulidad de despido.
VI.

MEDIDAS

CAUTELARES

APLICABLES

EN

LOS

PROCESOS

LABORALES
Segn las nueva ley 29497 establece con suficiente claridad que en los
procesos laborales podrn dictarse todo tipo de medidas cautelares,
contempladas en el cdigo procesal civil o en otros ordenamientos procesales,
eliminndose as las restricciones de la ley anterior.
5.3.- DIFERENCIAS ENTRE AMBAS LEYES
Ley N26636

Ley N29497

Solo se permite dos

Se permite todo tipo de

tipos de embargo: en

embargos, incluyendo

Medidas para la futura

ejecucin forzada

forma de inscripcin y

los de: retencin,

en forma de

retencin en

administracin.

recaudacin y
intervencin en
informacin

Medidas temporales

Solo reconoce la

Ahora es el juez quien

sobre el fondo

asignacin provisional

puede solicitar la

para los casos de

reposicin previsional,

impugnacin de despido

por ejemplo

y pago de los beneficios

sociales.
Medidas innovativas

No se contemplaba en

Es una de las

esta ley.

novedades de la nueva
ley.

Medidas de no innovar

No se contemplaba en

Es una de las

esta ley.

novedades de la nueva
ley.

Medidas genricas

No se contemplaba en

Es una de las

esta ley.

novedades de la nueva
ley.

6.1.- MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCIN FORZADA

6.1.1.- EL EMBARGO
Se define al embargo como la afectacin jurdica de un bien o de un derecho
de quien est obligado a satisfacer una prestacin dineraria.
En trminos jurdicos, afectar o gravar un bien o un derecho es imponerle una
carga. Si llegado el momento en que el deudor debe honrar su obligacin no lo
hace, el bien o derecho afectado (gravado) responde por la deuda de tal
manera que esta sea pagada y el acreedor no se perjudique.

Procede incluso en los casos en los que el bien o derecho se encuentre en

posesin de una tercero. Con relacin a la extensin del embargo, podr recaer
no solamente sobre el bien afectado sino, adems, sobre los accesorios, frutos
y productos, siempre que as haya sido solicitado y concedido por el juez que
dicta la medida cautelar.
Como formas de embargo establecidas en la legislacin procesal, tenemos las
siguientes:
6.1.1.1.- EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIN.
Esta forma de embargo recae sobre bienes registrables (inmuebles, vehculos,
acciones y participaciones en sociedades, etc.), con prescindencia del carcter
privado o pblico del registro.
Para la materializacin de la medida de embargo en forma de inscripcin, el
juez de trabajo que dicta la medida deber expedir los partes judiciales
cursados al registro correspondiente, a fin de que se anote la medida cautelar.
Solo a partir de su inscripcin en el registro respectivo, la medida podr ser
oponible a terceros.
El monto del embargo no necesariamente coincidir con el monto del petitorio
contenido en la demanda que se tramita en el cuaderno principal. Por ejemplo,
si hay una demanda de pago de beneficios sociales que interpone un
trabajador, proceso en el cual tambin solicita una medida cautelar de embargo
en forma de inscripcin, podr hacerlo hasta por un monto superior al petitorio
a fin de que incluya los intereses y otro beneficio de cuanta no determinada
(por ejemplo, participacin en las utilidades), sobre un bien inmueble de
propiedad del empleador.
6.1.1.2.- EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN.
Esta medida cautelar, recae sobre derechos de crdito u otros bienes que se
encuentran en posesin de terceros (cuentas bancarias del empleador en el
sistema financiero, crditos o pagos a favor del empleador que estn a cargo
de terceros, etc.).

Para su materializacin, el juez de trabajo ordenar a la entidad del sistema

financiero que no deje liberar los fondos contenidos en la cuenta retenida, y en
el otro caso, ordenar al tercero que retenga el pago y no lo entregue al
empleador, sino que lo ponga a disposicin del juzgado a travs de su
consignacin en el Banco de la Nacin.
No es necesario que el trabajador indique en su solicitud el nmero de cuenta
bancaria del empleador pues no es informacin de fcil acceso, bastar con
que precise la entidad financiera y, solo si se tiene el dato a mano, tambin la
moneda en que se tiene la cuenta, aunque este ltimo tampoco es un requisito
ineludible para el solicitante de la medida.
Ejecutada la medida, el empleador se encontrar en imposibilidad de realizar
transacciones con cargo a la cuenta afectada, precisamente porque los fondos
se encuentran congelados hasta que se resuelva la pretensin principal del
trabajador.
Para una garanta de mejor ejecucin de esta medida cautelar, el trabajador
solicitante podr pedir que el Secretario del Juzgado Laboral se dirija
personalmente a la entidad del sistema financiero y tome el dicho de su
representante, a fin de que directamente ante el funcionario jurisdiccional
exprese si el empleador demandado posee o no cuentas o bienes en la entidad
financiera. Esta diligencia es denominada toma de dicho a la que no es
obligatorio que asista el trabajador solicitante, aunque podr concurrir si as lo
estima conveniente a sus intereses de garanta de la medida.
6.1.1.3.- EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN EN RECAUDACIN.
La finalidad principal es afectar los ingresos propios de una persona natural o
jurdica, en cuyo caso el juez de trabajo designar uno o ms interventores
(recaudadores) para que recaben directamente los ingresos de esta.
Esta medida cautelar es de aplicacin, incluso, cuando el demandado sea una
persona jurdica sin fines de lucro (por ejemplo, asociaciones civiles), pues la
inexistencia de finalidad lucrativa no implica la inexistencia de actividad
econmica.

La operatividad de esta medida cautelar, ante la pretensin dineraria del

trabajador demandante, estar sujeta a que se nombre a un interventor
recaudador para que recabe directamente los ingresos de su empleador
demandado.
El interventor informar peridicamente al juzgado de trabajo sobre los montos
recaudados. Naturalmente, la persona que proponga el solicitante de la medida
para ejercer este cargo tendr que ser de su entera confianza y que no est
vinculado, directa o indirectamente, al empleador demandado. Ser finalmente
el juez de trabajo designa y nombra a quien ejercer el cargo de interventor
recaudador.
La resolucin judicial que concede esta medida cautelar deber precisar el
nombre del interventor, as como la periodicidad de los informes que debe
remitir al juez.
Si a consideracin del solicitante de la medida, la intervencin en recaudacin
es infructuosa, puede solicitar al juez de trabajo la clausura del negocio y la
conversin de la medida de embargo a una de secuestro conservativo.
6.1.1.4.- EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN INFORMACIN
Esta medida cautelar resulta de aplicacin cuando lo que solicita es recabar
informacin sobre el movimiento econmico de una empresa, persona natural
con negocio o persona jurdica.
El juez de trabajo, en este caso, nombra interventores informadores, con la
finalidad de que sean quienes recojan la informacin que se requiere.
Lo que se persigue con esta medida cautelar es acceder a informacin
tradicionalmente reservada y protegida del empleador, relacionada con sus
movimientos econmicos.
Se podr aplicar en los casos en que se discute la real situacin financiera del
empleador, por ejemplo, en las demandas cuya pretensin sea el pago de
participacin en las utilidades, que estn plasmadas en documentos contables,
tributarios y financieros de la empresa, a los que no se tiene acceso pblico.

6.1.1.5.- EMBARGO EN FORMA DE ADMINISTRACIN.

La finalidad de esta medida cautelar, es que el solicitante, por s o a travs de
un tercero en su nombre, pase a administrar directamente una unidad de
produccin o comercio de propiedad del empleador.
El objetivo es recaudar los frutos que produzcan el negocio. A diferencia de la
medida de embargo en forma de intervencin en recaudacin, en el embargo
en forma de administracin el solicitante s pretende, por s o a travs de un
tercero, administrar el negocio que se est afectando, y no nicamente
recaudar los ingresos que percibe por la actividad econmica.
Es el administrador quien asume la representacin y gestin de la empresa,
concedindosele las facultades necesarias para cumplir con ese encargo, por
lo que se entiende que quedan suspendidas las facultades de los
administradores ordinarios elegidos por la empresa.
Esta medida es muy frecuente en caso de pretensiones de un colectivo u
organizacin de trabajadores y ante riesgo de desaparicin del negocio, en
cuyo caso los trabajadores pretenden asumir la administracin directa de la
empresa y preservar la continuidad de la fuente de riqueza.
6.1.2.- SECUESTRO.
Este tipo de medida cautelar es admisible cuando el proceso principal tiene por
finalidad concreta la posesin sobre determinado bien o sobre el derecho de
propiedad, el cual quedar afectado con la medida cautelar mediante la
desposesin del mismo a su tenedor y su ulterior entrega a un custodio, el cual
es designado por el juez de trabajo y a quien se le investir de atribuciones y
facultades respecto al bien materia de secuestro.
En materia laboral puede ser especialmente aplicable y viable, por ejemplo,
cuando un trabajador pretenda reivindicar la propiedad de un bien que su
empleador le transfiri mediante dacin en pago en el convenio de extincin de
vnculo laboral por mutuo disenso, como pago de la liquidacin de beneficios
sociales. Si el empleador no cumple con entregar el bien con el cual se
cancelar dicha obligacin, el trabajador podr iniciar acciones con la finalidad

de que se le haga entrega del bien, que ya es de su propiedad precisamente

por causa de la dacin en pago, y mientras ello se dilucida se podr solicitar
como medida cautelar el secuestro conservativo del bien en litigio.
Excepcionalmente procede la medida de secuestro cuando se pretenda
garantizar una obligacin de pago contenida en un ttulo ejecutivo de
naturaleza judicial o extrajudicial, pudiendo recaer en cualquier bien del deudor,
con el carcter de secuestro conservativo, tambin con desposesin y entrega
al custodio.
6.1.3.- ANOTACIN DE DEMANDA.
Esta medida procede cuando la discusin en el proceso recae sobre derechos
inscritos, en cuyo caso el juez de trabajo dispondr que se anote la demanda
respectiva en el registro respectivo. Esta medida subsiste aun cuando el bien
sea posteriormente transferido, en cuyo caso el nuevo adquirente del bien
conoce que el mismo es litigioso, a su completo riesgo. Naturalmente, la
medida cautelar tendr que ser anotada antes de cualquier transferencia.
Esta media muy til ya que evita que el titular del bien litigioso se coluda con
futuros adquirentes de mala fe y los transfiera fraudulentamente con la finalidad
de disminuir su patrimonio conocido.
6.2.- MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO.
6.2.1.- MEDIDA TEMPORAL SOBRE EL FONDO.
Estas medidas, entre las cuales identificamos la reposicin provisional
contenida en el artculo 55 de la Ley 29497, tienen como objetivo la ejecucin
anticipada de lo que el juez resolver finalmente en la sentencia. Se trata de
que el juez anticipe su fallo por la existencia de una especial urgencia de tutela
y verosimilitud del derecho invocado por el solicitante.
La medida cautelar de reposicin provisional se sita en el contexto de un
proceso cuya pretensin principal es la reposicin del trabajador ante la justicia
ordinaria, cuando el demandante acredite los requisitos necesarios: apariencia
o verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y el ofrecimiento de
contracautela.

Tienen especial procedencia cuando el demandante:

a) Haya sido al momento del despido dirigente sindical, menor de edad, madre
gestante o trabajador discapacitado.
b) Haya estado gestionando la conformacin de una organizacin sindical.
c) El fundamento de la demanda sea verosmil.
Si la sentencia declara infundada la demanda, la medida cautelar queda
cancelada de pleno derecho aun cuando aquella sea impugnada, salvo que
excepcionalmente el juez conceda mantener la vigencia de la medida si el
trabajador demandante ofrece contracautela de naturaleza real o fianza
solidaria, y ya no de naturaleza personal (caucin juratoria).
6.2.2.- ASIGNACIN ANTICIPADA (PROVISIONAL).
Esta medida cautelar guarda un objetivo similar al anterior, y en los procesos
laborales existe un supuesto especial de procedencia en caso de demandas de
nulidad de despido, recogido por el artculo 56 de la Ley 29497.
Esta medida guarda relacin con el artculo 41 del TUO de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, la cual contempla la posibilidad de
conceder en los procesos de nulidad de despido una asignacin provisional al
trabajador mientras dura el trmite del proceso. No se dispone la reposicin
provisional, sino nicamente la entrega de un monto dinerario, a las resultas de
la decisin final.
El monto de la asignacin provisional no podr exceder del equivalente a la
ltima remuneracin ordinaria mensual percibida por el trabajador antes del
despido, y se abona con cargo a la compensacin por tiempo de servicios
(CTS) del trabajador.
6.3.- MEDIDAS INNOVATIVAS
Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas
destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho, cuya alteracin vaya a
ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que solo
se conceder cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley.

Como ejemplo podemos citar:

a) Se pretende que el rgano jurisdiccional suspenda los efectos de un laudo
arbitral econmico que es materia de impugnacin.
b) Se pretende que el juez ordene al empleador a renovar un contrato de
trabajo a plazo fijo ya que la decisin del empleador de no renovarlo perjudica
abiertamente los intereses de la organizacin sindical a la cual pertenece dicho
trabajador.
6.4.- MEDIDAS DE NO INNOVAR.
Presuponen la inminencia de un perjuicio irreparable, en cuyo caso puede el
juez dictar medidas destinadas a conservar la situacin de hecho o de derecho
cuya situacin vaya a ser o es invocada en la demanda tramitada en el
cuaderno principal y se encuentre en relacin con las personas y bienes
comprendidos en el proceso.
Como ejemplo podemos citar:
a) Cuando se pretenda que el juez ordene al empleador a no transferir la
propiedad de un bien que el trabajador alega ser propietario, ya que lo
recibi en calidad de dacin en pago de su liquidacin de beneficios
sociales.
b) cuando se pretenda que el juez de trabajo ordene al empleador a no
iniciar

un

procedimiento

de

cese

colectivo

ante

la

Autoridad

Administrativa de Trabajo; entre otros supuestos.

6.5 MEDIDAS GENRICAS
Adems de las medidas cautelares expresamente previstas por la ley 29497,
puede tambin el juez de trabajo dictar medidas no previstas expresamente
que tambin aseguren de la forma ms adecuada el cumplimiento de la
decisin definitiva.
Segn Marianella Ledesma, la medida cautelar genrica o innominada es la
que puede dictar el juez atendiendo a las necesidades del caso, si no existiese

un modo especfico que satisfaga la necesidad de aseguramiento. Es aquella

que no se encasilla o se ubica en los tipos de medidas ya existentes.
7.- LA CONTRACAUTELA
CONCLUSIONES

La tutela cautelar es un derecho fundamental porque forma parte del

contenido esencial del Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva.

El proceso cautelar es la institucin jurdica a travs del cual se puede

materializar la tutela cautelar.

La medida cautelar es aquella destinada a asegurar el resultado del

proceso (de congnicin o de ejecucin); esto es, la ejecutabilidad de la
sentencia estimativa con la que concluye tal proceso.

La Nueva Ley Procesal del Trabajo regula el Proceso Cautelar aplicando

supletoriamente las normas del Cdigo Procesal Civil y acoge las
medidas cautelares previstas en la norma procesal civil u otro dispositivo
legal; ya sean genricas o especficas.

Corresponde a justiciables, abogados y personal jurisdiccional hacer

efectivo el derecho fundamental de tutela cautelar en el proceso laboral.

Bibliografa
Luis vinatea recoba jorgue Toyama miyagusuku comentarios a la nueva ley
procesal del trabajo anlisis normativos gaceta jurdica, lima , primera edicin,
setiembre 2010
Academia de la magistratura Gua de actuacin de la nueva ley procesal del
trabajo ley 29497, primera edision , lima , mayo 2014