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347 - RJ (2011/0061172-2)
RELATOR
R.P/ACRDO
RECORRENTE
ADVOGADO
RECORRIDO
PROCURADOR
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inscrio em DAU, muito menos adeso a parcelamento. O efeito da deciso judicial transitada em
julgado que reconheceu recorrente o seu crdito de IPI meramente declaratrio, ou seja,
declarou a existncia de uma relao jurdica de crdito contra o Fisco, desde sempre existente.
Pouco ou nenhum valor ter a deciso que declarou o direito da recorrente ao crdito se no
momento do exerccio deste direito, ou melhor, no momento da compensao, o valor do dbito
estiver acrescido de todos os encargos financeiros, enquanto o crdito se apresenta apenas
atualizado monetariamente. Sendo que, a bem da verdade, a compensao deveria ter ocorrido na
origem e s no ocorreu por culpa do Fisco que no aceitou o crdito que a Justia o obrigou a
aceitar" (e-STJ fls. 460-461).
Recurso extraordinrio simultaneamente interposto (e-STJ fls. 464-479).
Contrarrazes ofertadas (e-STJ fls. 497-506).
Admitido o recurso na origem (e-STJ fls. 508-5090, subiram os autos para julgamento.
o relatrio.
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estar-se-ia a premiar a injusta recusa do Fisco em admitir o crdito da autora, autorizando que o
dbito, que poderia ter sido extinto no vencimento, seja artificial e indevidamente majorado pela
incidncia de juros, multa moratria e multa de ofcio pelo lanamento fiscal.
7. Em situao anloga, esta Corte admitiu, em julgamento de recurso repetitivo,
submetido sistemtica do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ n. 8/2008, a correo
monetria de crditos escriturais que no se sujeitam atualizao, j que ostentam natureza
contbil para evitar, justamente, os efeitos deletrios causados pela injustificada recusa
administrativa em admitir crdito tributrio legtimo, assim reconhecido, em definitivo, na esfera
judicial (REsp 1.035.847/RS, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Seo, DJe 03.08.09).
8. Na hiptese de o contribuinte requerer a restituio em espcie ou o ressarcimento do
crdito na escrita fiscal, a simples correo monetria do crdito resolve, satisfatoriamente, o
problema. No, todavia, quando se postula a compensao tributria. Nesse caso, o crdito,
apenas corrigido, poder ser contraposto a dbitos nascidos posteriormente e sobre os quais
incidiram, alm de correo monetria, juros e multas fiscais, como, por exemplo, a multa de
75% em razo do lanamento de ofcio.
9. Tratando-se de crdito legtimo, assim declarado em deciso judicial definitiva, e cujo
aproveitamento no se efetivou, a tempo e modo, por objeo injustificada do Estado, alm da
correo do crdito, faz-se necessria a excluso dos consectrios que incidiram sobre o dbito a
ser compensado em razo do decurso de tempo.
10. Em situaes normais, vale dizer, quando o crdito do contribuinte no foi
injustamente recusado pelo Fisco, a compensao deve tomar por base a data em que entregue a
declarao de compensao, nos termos do art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, com redao da
IN/SRF n. 323/2003. Excepcionalmente, tratando-se de crdito somente reconhecido na esfera
judicial, em razo de recusa injustificada do Estado, o procedimento compensatrio levar em
conta a data do surgimento do dbito, ainda que posteriormente inscrito em Dvida Ativa ou
parcelado. Essa a nica soluo possvel capaz de evitar prejuzo inaceitvel ao contribuinte e
enriquecimento sem causa do Estado.
11. A deciso judicial que reconhece a legitimidade de um direito creditrio e autoriza a
compensao tributria de natureza declaratria, e no constitutiva de direitos, de modo que
seus efeitos repercutem desde o surgimento do crdito a ser compensado. Assim, promove o
desfazimento de qualquer fato, ato ou negcio jurdico que lhe seja incompatvel, como a
inscrio em Dvida Ativa e a incluso do dbito em parcelamento fiscal.
12. Recurso especial provido.
VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO CASTRO MEIRA (Relator): O recurso comporta
admisso. A tese em torno da qual gravitam os dispositivos supostamente malferidos foi
prequestionada na origem e esto presentes os demais requisitos de recorribilidade.
Passa-se ao exame da pretenso recursal.
Cinge-se a discusso a definir se o art. 28, VII e XIII, da IN/SRF n. 210/2002, ao fixar
datas especficas a serem consideradas na compensao de crditos tributrios inscritos em Divda
Ativa e parcelados, extrapolou, ou no, o comando normativo contido no art. 74 da Lei n.
9.430/96, sobretudo em situao como o dos autos, em que houve resistncia injustificada ao
reconhecimento do crdito do contribuinte, somente aceito depois de determinao judicial
transitada em julgado.
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distintas e sujeitam-se a diversos consectrios como juros e multa, que vo se acrescendo com o
tempo. O sujeito passivo faz um pagamento indevido, ou a maior, e nessa data surge um crdito
oponvel ao Fisco, a partir de quando comea a ser corrigido. Em outro momento, deixa de efetuar
o pagamento de um tributo, do que se origina um dbito de natureza tributria, sujeito a juros e
multas moratria e de ofcio. Para que seja possvel compens-los, preciso resgatar crdito e
dbito a uma mesma data e, assim, atualiz-los para que no haja desproporo de ordem temporal.
Partindo da premissa de que crdito e dbito, objeto de compensao, precisam ser
"calculados" em uma mesma data, foi concebido o art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, segundo o qual,
quando a compensao referir-se dbito do contribuinte j inscrito em Dvida Ativa, dever a
autoridade fiscal tomar por base a data da efetiva compensao. Assim, crdito e dbito devero ser
"atualizados" at a data do encontro de contas. De outra banda, quando a compensao envolver
dbito parcelado, a compensao tomar por base a data em que deferido o parcelamento.
Para a recorrente, o dispositivo em tela, alm de desbordar do que prev o art. 74 da Lei
9.430/96, traz situao de absoluta injustia, j que permite que o dbito do contribuinte a ser
compensado seja composto, alm de correo monetria, por juros e multa (moratria e de ofcio),
estando o crdito sujeito, apenas, atualizao.
Segundo entende, se no fora a injusta recusa do Fisco em reconhecer o seu crdito,
jamais teria havido inscrio em Dvida Ativa e parcelamento, de modo que a compensao deve
ser realizada com base na data do surgimento da dvida, por seus valores histricos, sem a
incidncia de juros e das multas.
Depois de muito meditar, convenci-me do acerto da tese defendida no recurso especial
por trs razes que me parecem fundamentais e que sero abordadas na sequncia.
(A) Ilegalidade do art. 28, VII e XIII, da Instruo Normativa SRF n. 210/2002,
em sua redao original.
O art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, ao fixar marcos temporais a serem observados na
compensao tributria quando os dbitos do contribuinte estiverem escritos em Dvida Ativa e
parcelados, extrapolou o comando do art. 74 da Lei 9.430/96, inovando a ordem jurdica de maneira
absolutamente indevida.
A IN/SRF n. 210/2002 no cumpriu o seu propsito legal, previsto no art. 100, I, do
CTN, de servir como norma complementar legislao tributria, portanto, de mera execuo dos
comandos legais a que se refere, nem observou o princpio da estrita legalidade, estampado no art.
97 do CTN.
Ao interpretar o art. 100, I, do CTN, dispositivo que a recorrente aponta como
malferido, o Min. Celso de Mello afirmou o seguinte:
"(...) As instrues normativas, editadas por rgo competente da administrao
tributria, constituem espcies jurdicas de carter secundrio, cuja validade e eficcia
resultam, imediatamente, de sua estrita observncia dos limites impostos pelas leis, tratados,
convenes internacionais, ou decretos presidenciais, de que devem constituir normas
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complementares.
Essas instrues nada mais so, em sua configurao jurdico-formal, do que
provimentos executivos cuja normatividade est diretamente subordinada aos atos de
natureza primria, como as leis e as medidas provisrias, a que se vinculam por um claro
nexo de acessoriedade e de dependncia. Se a instruo normativa, editada com fundamento
no art. 100, I, do Cdigo Tributrio Nacional, vem a positivar em seu texto, em decorrncia
de m interpretao de lei ou medida provisria, uma exegese que possa romper a hierarquia
normativa que deve manter com estes atos primrios, viciar-se- de ilegalidade... (STF,
Plenrio, AgRg na ADI n. 365/DF, Rel. Min. Celso de Mello, nov/90).
Posio uniforme foi adotada pelo professor IVES GANDRA DA SILVA MARTINS, e
outros, ao examinar o dispositivo em destaque:
(...) os Atos Declaratrios Interpretativos so normas complementares lei, no
podendo, por questo lgica, ir alm desta. Visam apenas dirimir dvida quanto
interpretao da legislao tributria, no podendo sob qualquer hiptese alterar o contedo
e o alcance da norma interpretada. Assim sendo, os Atos Declaratrios Interpretativos,
previstos no Regimento Interno da Secretaria da Receita Federal como ato administrativo de
carter normativo (art. 230, inc. III), no possuem carter constitutivo, ou seja, no podem
criar, modificar ou extinguir obrigao tributria, a qual passvel de constituio apenas
por lei. So atos hierarquicamente inferiores no s CF e lei, mas tambm aos decretos
executivos [...] O ato Declaratrio Interpretativo, apesar de ter carter meramente
explicitador, representa o entendimento da Secretaria da Receita Federal (hoje Receita
Federal do Brasil) sobre a aplicao da norma interpretada e tem fora normativa medida
em que se trata de uma norma complementar (CTN, art. 100) (MARTINS, Ives Gandra da
Silva; MARTINS, Rogrio L. Vidal Gandra da Silva; LOCATELLI, Soraya David
Monteiro. O ato Declaratrio Interpretativo SRF n. 02/07 e as Consequncias Tributrias
do Rateio das Receitas Decorrentes da Utilizao de reas Comuns de Condomnios. RDDT
174/53, mar/2010).
No caso, a norma que emana do art. 74 da Lei n. 9.430/96, embora de modo implcito,
estabeleceu o elemento temporal a ser observado na compensao tributria, que ,
especificamente, a data em que o contribuinte a declara, ou seja, momento em que entrega, na
repartio fiscal competente, a declarao de compensao, seja por meio eletrnico (DCOMP), ou
de formulrio padro.
A regra est clara no 2 do dispositivo, para o qual "A compensao declarada
Secretaria da Receita Federal extingue o crdito tributrio, sob condio resolutria de sua ulterior
homologao".
Ora, se o crdito extinto, ainda que sob condio resolutria, na data em que o
contribuinte declara a compensao, justamente nessa data, e no em outra, que se opera o
encontro de contas. Em outras palavras, nessa data que devem ser "calculados" os crditos e os
dbitos antes de compens-los.
A condio resolutria, diferentemente da suspensiva, permite que o fato jurdico
(compensao) produza efeitos desde j, mas sua confirmao fica subordinada a evento futuro e
incerto (no caso, a homologao do encontro de contas).
O art. 117, II, do CTN bastante claro quando atribui efeitos imediatos condio
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resolutria, verbis :
Art. 117. Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposio de lei em
contrrio, os atos ou negcios jurdicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados:
I - sendo suspensiva a condio, desde o momento de seu implemento;
II - sendo resolutria a condio, desde o momento da prtica do ato ou da
celebrao do negcio (original sem grifos).
A IN/SRF n. 210/2002 foi alterada, apenas alguns meses depois de sua publicao,
certamente para adequ-la disposio do art. 74 da Lei n. 9.430/96. Assim, a IN/SRF n. 323/2003
fez cessar a ilegalidade do art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, j que adotou, como fator tempo, a data
da entrega da declarao de compensao, nico possvel diante do que dispe o art. 74, 2, da Lei
n. 9.430/96.
Observa-se que a IN/SRF n. 460/2004 revogou a anterior, mas manteve a regra, ao
adotar como data da compensao o momento da entrega da declarao pelo contribuinte, verbis :
Art. 28. Na compensao efetuada pelo sujeito passivo, os crditos sero valorados
na forma prevista nos arts. 51 e 52 e os dbitos sofrero a incidncia de acrscimos legais,
na forma da legislao de regncia, at a data da entrega da Declarao de
Compensao.
1 A compensao total ou parcial de tributo ou contribuio administrados pela
SRF ser acompanhada da compensao, na mesma proporo, dos correspondentes
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acrscimos legais.
2 O disposto no caput e no pargrafo nico do art. 6 da Lei n 8.218, de 29 de
agosto de 1991, aplica-se compensao da multa de lanamento de ofcio efetuada,
respectivamente, no prazo legal de impugnao e no prazo legal para a apresentao de
recurso voluntrio, salvo nos casos excepcionados pela Lei n 8.981, de 20 de janeiro de
1995, e por outros diplomas legais.
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Do precedente, extrai-se que o crdito escritural, como regra, no pode ser atualizado.
Ocorrendo, todavia, ilegtima vedao ao aproveitamento de crditos dessa natureza, com a
necessidade de socorro ao Judicirio, posterga-se, injustamente, o reconhecimento do direito
creditrio e, consequentemente, adia-se a possibilidade de restituio, ressarcimento ou
compensao, o que impe submet-lo correo monetria, sob pena de enriquecimento sem
causa do Fisco.
Essa orientao foi consagrada na Smula 411/STJ, para a qual " devida a correo
monetria ao creditamento do IPI quando h oposio ao seu aproveitamento decorrente de
resistncia ilegtima do Fisco".
Na hiptese de o contribuinte requerer a restituio em espcie ou o ressarcimento do
crdito na escrita fiscal, a simples correo monetria do crdito resolve, satisfatoriamente, o
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problema.
No, todavia, quando se postula a compensao tributria. Nesse caso, o crdito,
apenas corrigido, poder ser contraposto a dbitos nascidos posteriormente e sobre os quais
incidiram, alm de correo monetria, juros e multas fiscais, como, por exemplo, a multa de 75%
em razo do lanamento de ofcio.
Em situaes desse porte, como evitar que os efeitos nocivos da injusta recusa
administrativa possam prejudicar crdito legtimo do contribuinte, assim declarado em processo
judicial?
Se permitirmos que sobre o dbito incidam juros e multas e sobre o crdito, apenas
correo, estaremos premiando, e tambm incentivando, a atuao abusiva do Fisco, que continuar
a negar direito legtimo aos contribuintes, exigindo deles, sempre, a interveno judicial.
Portanto, tratando-se de crdito legtimo, assim declarado em deciso judicial
definitiva, e cujo aproveitamento no se efetivou, a tempo e modo, por objeo injustificada do
Estado, alm da correo do crdito, faz-se necessria a excluso dos consectrios que incidiram
sobre o dbito a ser compensado em razo do decurso de tempo.
Em outras palavras, preciso adotar como elemento temporal da compensao a data
do vencimento do dbito, quando poderia ter sido extinto (art. 156, II, do CTN), no fora a recusa
administrativa.
Essa soluo pressupe, obviamente, que o dbito a ser compensado seja posterior ao
direito de crdito do contribuinte, ainda que este venha a ser declarado tardiamente pelo Judicirio.
Em situaes normais, vale dizer, quando o crdito do contribuinte no foi injustamente
recusado pelo Fisco, a compensao deve tomar por base a data em que entregue a declarao de
compensao, nos termos do art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, com redao da IN/SRF n. 323/2003.
Excepcionalmente, tratando-se de crdito somente reconhecido na esfera judicial, em razo de
recusa injustificada do Estado, o procedimento compensatrio levar em conta a data do surgimento
do dbito, ainda que posteriormente inscrito em Dvida Ativa ou parcelado.
Essa a nica soluo possvel capaz de evitar prejuzo inaceitvel ao contribuinte e
enriquecimento sem causa do Estado.
(C) A natureza declaratria da deciso judicial que reconhece o crdito e autoriza
a compensao tributria.
H, ainda, um outro argumento, igualmente forte, a legitimar a concluso proposta.
A deciso judicial que reconhece a legitimidade de um direito creditrio e autoriza a
compensao tributria de natureza declaratria, e no constitutiva de direitos, de modo que seus
efeitos repercutem desde o surgimento do crdito a ser compensado.
A natureza declaratria das decises judiciais que autorizam a compensao tributria
est bem estampada na Smula 213/STJ, para a qual "O mandado de segurana constitui ao
adequada para a declarao do direito compensao tributria".
Nesse sentido, vale a pena conferir o seguinte precedente da Primeira Seo, que teve
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Ora, se o crdito poderia ter sido aproveitado desde o seu nascimento, no fora a injusta
e abusiva recusa do Fisco em reconhecer a sua validade no pode o Estado "agressor" cobrar a
dvida com a incidncia de juros e multas que no incidiriam se a compensao no tivesse sido
obstada.
Dito de outro modo, se o crdito do contribuinte tivesse sido aceito desde o incio, a
compensao ter-se-ia operado normalmente e o dbito tributrio teria sido pago em seu
nascedouro, vale dizer, na data de seu vencimento, sem os acrscimos posteriores.
A deciso judicial que reconhece o crdito e o direito compensao opera efeitos
desde o surgimento do direito creditrio, justamente, por sua natureza declaratria, promovendo o
desfazimento de qualquer fato, ato ou negcio jurdico que lhe seja incompatvel, como a inscrio
em Dvida Ativa e a incluso do dbito em parcelamento fiscal.
A natureza declaratria da sentena judicial que autoriza a compensao justifica que o
dbito tributrio seja cobrado, at o limite do crdito declarado, por seus valores histricos, sem a
incidncia de juros e multa pela inscrio em Dvida Ativa ou incluso em parcelamento.
Nesses termos posta a controvrsia, no h dvida sobre o acerto da tese articulada no
apelo e sobre a legitimidade da pretenso da recorrente.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso especial.
como voto.
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CERTIDO DE JULGAMENTO
SEGUNDA TURMA
JULGADO: 12/03/2013
Relator
Exmo. Sr. Ministro CASTRO MEIRA
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro HERMAN BENJAMIN
Subprocuradora-Geral da Repblica
Exma. Sra. Dra. MARIA CAETANA CINTRA SANTOS
Secretria
Bela. VALRIA ALVIM DUSI
AUTUAO
RECORRENTE
ADVOGADO
RECORRIDO
PROCURADOR
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CERTIDO
Certifico que a egrgia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
"Aps o voto do Sr. Ministro-Relator, dando provimento ao recurso, pediu vista dos autos,
antecipadamente, o Sr. Ministro Mauro Campbell Marques."
Aguardam os Srs. Ministros Humberto Martins, Herman Benjamin e Diva Malerbi
(Desembargadora convocada do TRF da 3a. Regio).
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21/97 no est de acordo com o art. 74, da Lei n. 9.430/96, em sua redao
original na interpretao que lhe tem dado este Tribunal, pois no atende ao
"requerimento do contribuinte " (solicitao de pagamento via compensao), e
tambm viola o art. 151, III, do CTN, pois desconsidera a suspenso da
exigibilidade dos dbitos do contribuinte a serem compensados.
5. Descabida qualquer analogia que se faa com o recurso representativo da
controvrsia REsp 1.035.847/RS (Primeira Seo, Rel. Min. Luiz Fux, DJe
3.8.09) e Smula n. 411/STJ (" devida a correo monetria ao creditamento do
IPI quando h oposio ao seu aproveitamento decorrente de resistncia
ilegtima do Fisco") - casos onde foi reconhecida a incidncia de correo
monetria sobre crditos escriturais - a fim de se retirar os acrscimos legais dos
dbitos a serem compensados.
6. Com todas as vnias possveis, DIVIRJO DO RELATOR PARA DAR
PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO ESPECIAL apenas para, dando
maior efetividade jurisprudncia do STJ, reconhecer como parmetro para o
encontro de contas a data em que protocolado cada "Pedido de Compensao",
tendo em vista que h uma multiplicidade deles atrelados a um s "Pedido de
Restituio" e que cada "Pedido de Compensao" se refere a determinados
dbitos que podem estar cada qual em situaes diversas no iter de cobrana.
VOTO-VISTA
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Tributrio Nacional; e art. 2, 2, da Lei n. 6. 830/80. Afirma que tem direito lquido e certo
de efetivar a compensao dos dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio - DAU ou
parcelados no Programa de Recuperao Fiscal - REFIS da mesma forma como se processa a
compensao dos demais dbitos, ou seja, pelo valor originrio, afastando a limitao imposta
pelo art. 28, VII e XIII da IN/SRF n. 210/2002 (que revogou a IN/SRF n. 73/1997). Sustenta
que seu direito advm do fato de que seus crditos reconhecidos no MS n. 98.0016658-0
(transitado em julgado em 18.04.2000), apurados e homologados pela SRF no processo
administrativo n. 10735.000001/99-18 (protocolado em 04.01.1999 e reconhecido
administrativamente em 14.12.2000) so anteriores a seus dbitos. Procura demonstrar o
dissdio (e-STJ fls. 477/461).
Contrarrazes da FAZENDA NACIONAL nas e-STJ fls. 497/506, alegando em
suma: a) ausncia de prequestionamento sem a devida interposio de aclaratrios e posterior
recurso especial em razo da violao ao art. 535, do CPC; b) que a compensao pleiteada
sem o cmputo de correo monetria e juros de mora sobre os dbitos da contribuinte
indevida; c) que o pedido administrativo de compensao foi protocolado em 11/11/1999, em
data posterior inscrio dos dbitos que se pretende compensar em dvida ativa da Unio; d)
que o pedido de compensao so suspende a exigibilidade do crdito tributrio; e) que a data
da compensao a data de 01.03.2000 (data do deferimento do parcelamento REFIS), tendo
em vista que os dbitos da contribuinte esto inseridos no REFIS, a fim de que crdito e
dbito fossem corrigidos pela TJLP; f) o trnsito em julgado da sentena que reconheceu o
direito ao crdito de IPI somente se deu em meados de 2001; g) a legalidade da Instruo
Normativa SRF n. 210/2002, posto que conforme o art.74, da Lei n. 9.430/96 e art. 161, do
CTN.
Recurso regularmente admitido na origem (e-STJ fls. 508/509).
Na sesso do dia 12.03.2013 o Ministro Castro Meira, Relator, votou no sentido de
dar provimento ao recurso. Em seu voto reconheceu a ilegalidade da limitao imposta pelo
art. 28, VII e XIII da IN/SRF n. 210/2002, e permitiu a compensao pelos valores histricos
sem a incidncia de juros e multa diante da injustificada recusa do Fisco em reconhecer o
crdito da contribuinte e a natureza declaratria da deciso judicial que reconhece o crdito e
autoriza a compensao tributria. Diante do ineditismo das concluses do Min. Relator, pedi
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Histrico.
Com efeito, por meio do MS n. 98.0016658-0 (nmero na origem) o PARTICULAR
obteve acrdo proferido pelo Tribunal Regional Federal da 2 Regio na AMS n. 024199/RJ
no sentido de reconhecer-lhe o direito a crditos escriturais de IPI relativos a insumos isentos
ou sujeitos alquota zero, no perodo de julho de 1988 a julho de 1998.
Com esse provimento ainda no transitado em julgado, protocolou em 04.01.1999
pedido de homologao dos crditos de IPI judicialmente reconhecidos (pedido de
reconhecimento de crdito) a fim de compens-los com dbitos prprios e de terceiros
(empresas coligadas). Esse pedido formou o PA n. 10735.000001/99-18, que culminou no
reconhecimento de um crdito de R$ 62.235.433,54 (valores atualizados at junho de 1999)
no Despacho Decisrio n. 997/2000.
Ocorre que no curso do mencionado PA n. 10735.000001/99-18 (pedido de
reconhecimento de crditos) foram a ele juntados vrios pedidos de compensao com
crditos prprios ou de terceiros que foram cada qual recebendo um nmero de PA diferente.
Esses pedidos continuaram sendo feitos mesmo aps a deciso definitiva do PA n.
10735.000001/99-18 e continuaram a receber nmeros cadastrais distintos de PA. Para
exemplo, tem-se o PA n. 13746.000019/2001-73, que desencadeou a insurgncia neste
mandamus , derivado de petio protocolada em 15.08.1999, onde o PARTICULAR
apresentou diversos pedidos de compensao, alm dele os PA's ns. 13746.00092/2001-45,
13746.000139/2001-73,
13746.000221/2001-03,
13746.000567/2001-01,
10735.004340/99-55
em
11.11.99),
(protocolado
em
11.11.99),
10735.003742/99-23
10735.004339/99-76
(11.11.99),
10735.004340/99-55
(protocolado em 11.11.99).
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Em maro de 2000 o PARTICULAR ingressou no Programa de Recuperao Fiscal REFIS, tendo nesse programa sido consolidados em 28.04.2000 todos os seus dbitos
vencidos at 29.02.2000 (art. 1, c/c art. 2, 1, 2 e 3, da Lei n. 9.964/2000).
O acrdo proferido pelo Tribunal Regional Federal da 2 Regio na AMS n.
024199/RJ transitou em julgado em 18.04.2000, tornando definitivo o direito do
PARTICULAR ao creditamento de IPI (veja-se: creditamento, no compensao).
Posteriormente,
em
29.01.2002,
despacho
proferido
no
PA
n.
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ao art. 167, do CTN, c/c art. 39, 4, da Lei n. 9.250/95 (instituiu a incidncia de juros Selic
nas repeties a partir da data do pagamento indevido).
No entanto, consabido que o Fisco Federal, contrariamente ao estabelecido na
jurisprudncia do STJ (v.g. EREsp. n. 977.083 / RJ, Primeira Seo, Rel. Min. Castro
Meira, julgado em 28.04.2010; EREsp. n. 850.332/SP, Primeira Seo, Rel. Min. Eliana
Calmon, julgado em 28.05.2008; e REsp. n. 774.179 / SC, Primeira Seo, Rel. Min. Eliana
Calmon, julgado em 14.11.2007) sempre entendeu que antes do advento da Medida
Provisria n. 66/2002 (convertida na Lei n. 10.637/2002) que alterou a redao do art. 74 da
Lei n. 9.430/96 com produo de efeitos em 1.10.2002, os "Pedidos de Compensao" no
tinham efeito suspensivo sobre o crdito tributrio. De modo que, protocolados, no
tinham qualquer efeito sobre o iter procedimental de cobrana dos dbitos que se intentava
compensar. Sendo assim, indiferente data dos "Pedidos de Compensao", a Secretaria da
Receita Federal continuava a contabilizar a multa de mora e os juros de mora sobre os dbitos
apontados e os consolidava todos normalmente nos pedidos de parcelamento, acaso
existentes, e tambm os encaminhava para a inscrio em Dvida Ativa da Unio pela PGFN,
se no houvesse qualquer obstculo a isso.
Por tal motivo que subsistia a determinao no art. 13, "g", da Instruo Normativa
SRF n. 21/97 no sentido de que a data a ser utilizada como parmetro para o encontro de
contas no caso do dbito parcelado em data posterior data do pagamento indevido era a data
do deferimento (concesso) do parcelamento, at por que coincidia com a data da
consolidao do mesmo (art. 12, da Lei n. 10.522/2002). De observar que o Fisco somente
no elegeu data posterior porque o dbito a ser compensado j estava parcelado e, por isso,
com exigibilidade suspensa.
A mesma lgica se aplicava aos dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio. Como o
"Pedido de Compensao" no suspendia sua exigibilidade, eram encaminhados normalmente
para inscrio em dvida ativa sendo que o crdito reconhecido no "Pedido de Restituio"
somente os alcanava no estado em que se encontravam, ou seja, "na data da efetivao da
compensao" (art. 13, "n", da Instruo Normativa SRF n. 21/97).
Ocorre que esse procedimento era equivocado (ao menos para as compensaes a
requerimento do contribuinte). Primeiro porque, consoante solidificada jurisprudncia da
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a certido positiva de dbitos, com efeito de negativa, de que trata o art. 206 do
CTN.
4. Embargos de divergncia providos. (EREsp. n. 850.332/SP, Primeira Seo,
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original na interpretao que lhe tem dado este Tribunal ("Art. 74. Observado o disposto
no artigo anterior, a Secretaria da Receita Federal, atendendo a requerimento do
contribuinte , poder autorizar a utilizao de crditos a serem a ele restitudos ou
ressarcidos para a quitao de quaisquer tributos e contribuies sob sua administrao "),
pois no atende ao "requerimento do contribuinte" (solicitao de pagamento via
compensao), e tambm viola o art. 151, III, do CTN, pois desconsidera a jurisprudncia
deste STJ que determina a suspenso da exigibilidade dos dbitos do contribuinte a
serem compensados.
Nesse sentido, a ilegalidade h que ser declarada a fim de dar maior efetividade
jurisprudncia deste Tribunal.
Em razo desses argumentos, com todas as vnias possveis, ousarei divergir do
relator para dar parcial provimento ao recurso especial apenas para reconhecer como
parmetro para o encontro de contas a data em que protocolado cada "Pedido de
Compensao", tendo em vista que h uma multiplicidade deles atrelados a um s "Pedido de
Restituio" e que cada "Pedido de Compensao" se refere a determinados dbitos que
podem estar cada qual em situaes diversas no iter de cobrana.
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julgado em 9.12.2009).
Desse modo, com todas as vnias necessrias, considero que o Relator laborou seu
voto tendo por base premissas destoantes, pois partiu de normativos legais e infralegais
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inaplicveis, no havendo que se discutir aqui a extino dos dbitos do contribuinte sob
condio resolutria, na forma do art. 74, 2, da Lei n. 9.430/96 (redao dada pela Lei n.
10.637/2002), pois no tinha ainda sido criada a DCOMP, nem na data do protocolo dos
"Pedidos de Compensao", nem na data do ajuizamento da presente ao.
Sendo assim, com toda a licena, observo que o relator julgou a compatibilidade
de instruo normativa inaplicvel (art. 28, VII e XIII, da IN/SRF n. 210/2002) com lei
ordinria federal tambm inaplicvel (art. 74, 2, da Lei n. 9.430/96).
Quanto ao argumento de que houve injustificada demora do Fisco em reconhecer o
crdito do contribuinte e que esta garante-lhe a possibilidade de retroagir a data parmetro do
encontro de contas para a data do pagamento indevido (fato gerador do indbito), considero,
com renovadas e justas vnias, tambm ter havido equvoco do eminente relator. Isto porque
no pode presumir o Fisco que o contribuinte queira compensar algo antes da existncia de
"Pedido de Compensao" devidamente formalizado onde o contribuinte manifesta a sua
vontade de usar a moeda reconhecida ou a ser reconhecida no "Pedido de Restituio" para
pagar dbitos seus.
Outrossim, de ver que no caso concreto o Fisco somente se recusou a reconhecer os
crditos escriturais de IPI decorrentes da aquisio de insumos isentos ou sujeitos alquota
zero, no perodo de julho de 1988 a julho de 1998, o que ensejou o ajuizamento do MS n.
98.0016658-0, onde foi reconhecido o direito pelo Poder Judicirio com trnsito em julgado.
Uma vez reconhecido o direito, o Fisco a ele no ops barreira quando instado
restituio no "Pedido de Restituio" (PA n. 10735.000001/99-18). Alis, convm
esclarecer que a recusa do Fisco a reconhecer os crditos escriturais de IPI decorrentes
da aquisio de insumos isentos ou sujeitos alquota zero (crditos objeto do MS n.
98.0016658-0) considerada legtima tanto pelo STF em repercusso geral quanto pelo
STJ em sede de recurso representativo da controvrsia (ver RE n. 566.819 - RS, Tribunal
Pleno, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 29.9.2010; RE n. 370.682, Rel. Ministro Ilmar
Galvo, julgado em 25.06.2007; RE n. 353.657, Rel. Ministro Marco Aurlio, julgado em
25.06.2007; e REsp. N 1.134.903 - SP, Primeira Seo, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em
9.6.2010). Desse modo, mais uma vez com as devidas vnias do Relator, considero descabida
qualquer analogia que se faa com o recurso representativo da controvrsia REsp
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1.035.847/RS (Primeira Seo, Rel. Min. Luiz Fux, DJe 3.8.09) e Smula n. 411/STJ ("
devida a correo monetria ao creditamento do IPI quando h oposio ao seu
aproveitamento decorrente de resistncia ilegtima do Fisco") - casos onde foi reconhecida a
incidncia de correo monetria sobre crditos escriturais - a fim de se retirar os acrscimos
legais dos dbitos a serem compensados.
Quanto natureza declaratria do provimento jurisdicional, observo que o contedo
declaratrio o do direito ao creditamento escritural de IPI obtido no mandamus (MS n.
98.0016658-0) e no a declarao do direito s compensaes, pois estas, alm de no terem
sido sequer objeto do referido writ (comparando-se os nmeros dos processos verifica-se que
a data do protocolo dos "Pedidos de Compensao" posterior data do ajuizamento da
segurana), pressupem o reconhecimento do prprio indbito e no meramente de crditos
escriturais. De ver que os crditos escriturais de IPI podem gerar indbito proveniente da
impossibilidade de seu uso no momento oportuno, o que gerou pagamento a maior de IPI,
mas essa distoro somente pode ser corrigida pelo reconhecimento de correo monetria em
ao judicial prpria onde se verifica se o bice oposto pelo Fisco ao creditamento foi
ilegtimo ou no (j vimos que o bice foi legtimo). Nesse sentido, fica claro que o
reconhecimento efetivo do indbito no se deu na esfera judicial, mas sim na esfera
administrativa atravs do "Pedido de Restituio" (PA n. 10735.000001/99-18). Alis, do
"Pedido de Compensao" que resultou no PA n. 13746.000019/2001-73 colhe-se elucidativo
despacho da autoridade fiscal (e-STJ fl. 34):
Da anlise das disposies acima transcritas conclui-se que o referido
acrdo reconheceu ao contribuinte, no perodo de julho de 1988 a julho de 1998
(em sede de Embargos de Declarao em Embargos de Declarao em Apelao
em Mandado de Segurana, o relator Min Paulo Freitas Barata reconheceu o
alcance do direito compensao do crdito presumido do IPI pelo perodo de dez
anos, de julho de 1988 a julho de 1998), o direito de compensar, ou abater, o
credito presumido de IPI incidente sobre a aquisio de matrias-primas,
produtos intermedirios e materiais de embalagem isentos e de alquota zero
do dbito do IPI incidente sobre os bens produzidos ao final do processo
industrial, de acordo com o Princpio da No-Cumulatividade. Assim, o IPI a
Recolher seria a diferena entre o debito na sada e o crdito presumido na entrada.
O alcance do acrdo portanto no sentido de reconhecer a existncia de um
crdito presumido de IPI na aquisio de matrias-primas, produtos
intermedirios e materiais de embalagem isentos e de alquota zero, e isso j
foi feito por meio do Despacho Decisrio n 997/2001, no qual foi apurado um
crdito de R$ 62 235 433,54 (sessenta e dois milhes,duzentos e trinta e cinco mil,
quatrocentos e trinta e trs reais e cinqenta e quatro centavos), atualizados at
junho de 1999
Pode-se ver que o acrdo no determina a compensao do crdito
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CERTIDO DE JULGAMENTO
SEGUNDA TURMA
JULGADO: 03/09/2013
Relator
Exmo. Sr. Ministro CASTRO MEIRA
Relator para Acrdo
Exmo. Sr. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES
Subprocuradora-Geral da Repblica
Exma. Sra. Dra. ANA BORGES COELHO SANTOS
Secretria
Bela. VALRIA ALVIM DUSI
AUTUAO
RECORRENTE
ADVOGADO
RECORRIDO
PROCURADOR
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CERTIDO
Certifico que a egrgia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
"Prosseguindo-se no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro Mauro Campbell
Marques, divergindo em parte do Sr. Ministro-Relator, a Turma, por maioria, deu parcial
provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Mauro Campbell Marques, que lavrar o
acrdo. Vencido em parte o Sr. Ministro Castro Meira."
Votaram com o Sr. Ministro Mauro Campbell Marques os Srs. Ministros Humberto
Martins e Herman Benjamin.
No participou do julgamento a Sra. Ministra Eliana Calmon, nos termos do Art. 162,
2, do RISTJ.
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