UNIDAD 7

MODULO A
El Derecho Natural:
Concepto:
El derecho natural es el ordenamiento jurdico que nace y se funda en la naturaleza humana, no
debiendo su origen a la voluntad normativa de ninguna autoridad. Si se afirma la existencia del
derecho natural, tiene que admitirse que el derecho positivo debe atenerse en sus prescripciones
a las de aquel.

Sus principios son vlidos para todo tiempo y lugar.

Dichos principios son no escritos.
Sirve de fundamento al derecho positivo, sea, al ser particularizado da origen al derecho
positivo.
Es universal porque es vlido para todos.
Es inmutable a lo largo de la historia.
Es necesario.

Iusnaturalismo:
Sostiene que el derecho natural est subordinado al derecho natural y en caso de conflicto entre
ambos, debe sacrificarse el derecho positivo. De esta postura surgieron 2 corrientes:
1. Iusnaturalismo extremado: afirma la preponderancia del derecho natural y sostiene que
el derecho positivo es mudable y transitorio. Esta es la corriente seguida por la Escuela
Clsica.
2. Iusnaturalismo atenuado: sostiene que el derecho natural no basta por si solo para regir
las relaciones humanas y su complemento necesario es el derecho positivo. Esta posicin
es adoptada por el tomismo.

Iuspositivismo:
Sostiene la que el derecho natural est subordinado al derecho positivo, entendiendo por tal al
establecido por los rganos de la comunidad. En esta postura tambin se encuentran dos
corrientes:
1. Iuspositivismo extremado: afirma que el derecho natural no existe. Kelsen dice que la
creacin normativa depende del nimo del legislador.

2. Iuspositivismo atenuado: admite la existencia del derecho positivo y en forma

complementaria, la existencia del derecho natural. Vlez Sarsfield en el art. 16 dice que Si
una cuestin civil no pudiera resolverse ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se
atender a los principios de las leyes anlogas y si an la cuestin fuere dudosa, se
resolver por los principios generales del derecho.

Evolucin histrica del pensamiento iusnaturalista:

Es producto de una larga evolucin histrica que sufre distintos procesos y que pasa de la idea de
un derecho derivado de la divinidad, a la de un derecho deducido de la naturaleza humana cuyos
postulados o principios pueden obtenerse por mtodos racionales. Tiene como denominador
comn la creencia de que el Derecho "positivo" debe ser objeto de una valoracin con arreglo a un
sistema superior de normas o principios que se denominan precisamente: Derecho natural
Grecia:
Homero:
Las ideas acerca del derecho eran mgicas y religiosas. Reinaban los dioses, el ms importante era
Zeus, los dioses tambin estaban sometidos al poder del destino. Este poder csmico se mantena
mediante castigos. En este sistema de derecho la decisin es nicamente aquella que da a cada
uno lo suyo, segn lo disponga su destino. Zeus castiga las transgresiones de los hombres.
Hesodo:
Aqu los hbitos de los ritos mgicos se han refinado, ahora son actos de administracin realizados
por el rey en ejercicio de su poder jurisdiccional y obedecer la voluntad revelada de la ley csmica
trae bendiciones a su pueblo.
Se sostiene la creencia de que la felicidad y prosperidad dependen del respeto a la tradicin y al
orden existente. Se estaba en contra de la violencia y a favor de la justicia.
Sfocles:
Es el autor de la tragedia de Antgona, en donde se encuentran los fundamentos para el derecho
natural: Esta dado por los Dioses y formado por las leyes no escritas e inmutables que son de
siempre.
Los Sofistas:
Aportan por primera vez la tesis relativista en orden al conocimiento humano, plasmada en la
expresin de Protgoras: El hombre es la medida de todas las cosas, en la que queda patente la
negacin de toda verdad permanente y absoluta.
Hay algo que si permanece inmutable: La naturaleza que es siempre la misma en todas partes y
para todos los hombres.

 Scrates:
Para Scrates existe, por encima de los hombres, todo un mundo de valores objetivos, y entre
ellos el de la justicia, que tiene una realidad efectiva superior a toda determinacin humana. Ese
conjunto de valores es el que articula el orden impuesto por la Divinidad; por lo que los hombres,
si quieren obrar conforme a los designios divinos, han de implantar y realizar entre ellos aquellas
nociones axiolgicas y con ellas, la idea de la justicia a travs de las leyes.
El Estado es una realidad natural, no humana ni arbitraria, encarnando sus leyes el ideal objetivo
de justicia, del que en cada hombre en particular hay como una especie de eco, manifestado en la
voz de la conciencia. Su Iusnaturalismo es conservador, frente al carcter revolucionario del
Iusnaturalismo sofista. Debido a la armona existente entre la justicia objetiva y las leyes humanas,
stas deben ser respetadas y obedecidas ciegamente, ya que en ellas se incorpora aquella justicia.
Platn:
Su pensamiento corresponde a un sistema articulado y congruente, cuyo centro est constituido
por la doctrina de las Ideas. Slo ser verdadera y autntica ley aquella que sea hecha a semejanza
de la ley ideal; en las normas elaboradas por los hombres slo se dar autntica justicia cuando en
s realicen la justicia ideal. Por lo que la Idea de derecho viene a convertirse en paradigma y
modelo de todo derecho humano, o sea, el legislador deber tener puesta su mirada en el ideal
jurdico para imitarlo y reproducirlo solo as se dar autntica justicia.
En Platn se aprecia un Iusnaturalismo en sentido amplio (objetivismo jurdico) ya que reconoce,
ms all del Derecho Positivo elaborado por los hombres, una realidad a la que ste debe
acomodarse si pretende cumplir su misin de establecer la justicia entre los humanos.
Una diferencia importante con los sofistas es que, mientras estos exaltan la libertad del individuo
frente al Estado, PLATN afirma que la perfeccin del hombre slo puede alcanzarse a travs de la
polis, regentada por verdaderas leyes.
Aristteles:
Reconoce el concepto de leyes segn naturaleza.
Lo justo natural es expresin de una justicia objetiva y, como tal, inalterable y permanente,
separada de las diferentes soluciones que pueden ofrecerse segn las circunstancias.
Lo justo legal en cambio, es aquello cuya justicia le viene de que haya sido as establecido en las
leyes humanas, siendo una justicia ocasional, circunstancial, lo cual explica la variabilidad de las
legislaciones positivas, pues un comportamiento puede ser conveniente en un lugar o tiempo y
por eso se ordena en otros o se prohbe, segn los condicionamientos que en cada caso estn
presentes.

 Los Estoicos:
Constituyen la afirmacin ms contundente del iusnaturalismo. El trmino estoico procede del
lugar, un prtico, en que Zenn empez a impartir sus enseanzas.
El iusnaturalismo estoico arranca de la idea de un LOGO UNIVERSAL que emite una norma que rige
a todo el universo. Sostena la existencia de un Logos Divino, es decir que segn ellos existe una
inteligencia superior y universal. Todo universo se rige por una ley comn que se aplica por igual a
los objetos inanimados y a las acciones del hombre.
Por lo tanto los estoicos sostienen la existencia de un derecho natural comn basado en la razn y
la solucin para ellos es clara: las leyes de los hombres solo son justas y buenas si son congruentes
con la ley de la naturaleza.
La estructura estoica de la ley es trimembre: hay una ley universal, natural y humana. Esta
estructura se apoyara en el pensamiento cristiano para articular las negociaciones, tambin
vinculadas con la ley eterna.
Roma:
El pensamiento jurdico romano posee una asimilacin con la ideologa griega, se forjo con las
aportaciones de casi todos los sistemas filosficos helenos, aunque la doctrina ms aceptada fue la
estoica. Para los romanos la ley natural es comn a todos los hombres y constituye un principio
jurdico independiente del mbito human.
GAYO:
Distingue 2 tipos de derechos:
a. Ius Civile: es el que cada pueblo se da a s mismo.
b. Ius Gentium: es aquel que usan todas las naciones.
A simple vista no habla de Ius Naturale pero el concepto de Ius Gentium no est exento de cierto
sentido por su extensin universal y tambin por su fundamento en la naturaleza racional.
ULPIANO: distingui en el derecho:

Ius civilis: derecho que se aplicaba a los ciudadanos romanos.

Ius Gentium: cuerpo de normas, principios y costumbres que se aplicaban a los
extranjeros.
Ius naturale: era un derecho simple, universal y racional, tambin es superior a otro
derecho porque pertenece a la comunidad.

Deca que el derecho natural era aquel que la naturaleza ensea a todos los animales.

PAULO:
Distingue entre el Ius Civilis y Ius Naturale.
Ius Civilis: es el que existe en cada ciudad y se basa en criterios de utilidad, el que en cada ciudad
resulta til a todos o a la mayora.
Ius Naturale: se fundamenta en principios de justicia.

CICERN:
Sostena que la naturaleza era el fundamento del derecho. Sus referencias a la ley natural son
algunas veces implicaciones Divinas, otras veces con expresa alusin a la naturaleza, o a la
naturaleza de las cosas.
Realiza dos afirmaciones:
1. el derecho tiene su base y fundamento en la naturaleza.
2. y que esa ley tiene una precedencia sobre las normas humanas, ya que es previa a toda ley
escrita y existe con anterioridad a la fundacin de las ciudades.
En su tratado De repblica ofrece una descripcin de esa ley suprema, de sus caracteres y
efectos diciendo que hay una ley verdadera que consiste en la recta razn conforme a la
naturaleza universal, inmutable y eterna, que no puede ser anulada, ni derogada; ni siquiera por la
autoridad del Senado podemos ser dispensados de la misma
En su discurso pro Milone completa la descripcin al decir que no es una ley escrita, sino innata,
al no haber sido educado en ella sino creado e inmerso en la misma. En cuanto a la ley positiva,
slo la concibe en tanto en cuanto se adecua y corresponde con las prescripciones de la ley
natural.
La Patrstica:
Es la Doctrina de los Padres de la Iglesia, dedicada al estudio de la elaboracin teolgica del dato
evanglico. Identifican la ley natural con los Diez Mandamientos. Distinguen entre Derecho
Natural primario (antes de la cada) y secundario (despus del pecado), y sus textos, a fin de
cuentas, revisten de fundamento teolgico el Derecho Natural.
San Agustn:
Distingue 3 tipos de leyes:

Ley eterna: consiste en la razn divina y en la voluntad de Dios.

Ley natural: es un aspecto particular de la ley eterna, se expresa en la conciencia y
distingue:
Ley natural primaria: corresponda al hombre cuando viva libre de pecados.

Ley natural secundaria: es la que sobreviene cuando el hombre cae en pecado

original.
Ley positiva o humana: el derecho positivo se basa en el derecho natural que es a su vez
un aspecto de la ley eterna.

La Escolstica:
Mantiene el pensamiento filosfico de la antigedad. Se bas en la coordinacin entre fe y razn,
que en cualquier caso siempre supona una clara subordinacin de la razn a la fe.
SANTO TOMS DE AQUINO: Figura cumbre de la escolstica, conceptualiza a la ley como la regla
de conducta dada por la razn prctica que induce al hombre a obrar ordenando sus actos al bien
comn. Distingue 4 especies de ley:
Ley Eterna: es la razn que gobierna todo el universo, es infinita y eterna por ser razn y
sabidura de Dios, es por ello que no puede ser comprendida en su totalidad por la mente
humana.
Ley Natural: es la participacin de la ley eterna en la criatura racional, es decir, en el
hombre. As, ley eterna y ley natural, son dos modos distintos de ser de la misma ley. En
cuanto est en Dios es ley eterna; en cuanto participa de las criaturas, es ley natural. En
cuanto al contenido de la ley natural es que se debe obrar y proseguir el bien y evitar el
mal.
Ley Divina: es la emanada del mismo Dios que impuso al hombre relacionadas con el culto.
Ley Humana: define a la palabra Ley como la ordenacin de la razn dirigida al bien
comn y promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. La ley
humana, para ser verdadera, debe derivar de la ley natural y nunca oponerse a ella.
CONTINUADORES DE SANTO TOMAS:
La obra de Sto. Tomas fue considerada de gran influencia en el derecho poltico y en el
internacional.

Francisco de Victoria: se ocupa del derecho de gentes y proclama el principio de libertad.

Escribi un comentario a la Secunda Secundae, de Sto. Tomas en la que expone la doctrina
sobre la justicia y la Ley natural, las Relaciones de esta con las normas del Derecho Positivo
y sus caracteres y contenido.
Juan de Mariana: expuso sus teoras democrticas sobre el rgimen de gobierno, llegando
a justificar el tiranicidio.
Francisco Suarez: desarrolla lo que estaba planeado por Sto. Tomas. Recogi la idea de la
existencia de una ley universal creada por una fuente divina, transmitida por los hombres
a travs de un conjunto de principios que es el derecho natural, sosteniendo que estos
principios ms concretos, es decir, los preceptos deben adecuarse a ella sin que tambin
los principios fundamentales del derecho natural.

 La escuela protestante:
Dio un vuelco en las concepciones histricas y sociales, hay un desplazamiento de Dios al Hombre,
el cual paso a ser el centro de atencin. El pensamiento ahora se desenvuelve con independencia
de todo dogma religioso o posicin teolgica, independencia conscientemente buscada por los
autores.
Hugo Grocio:
En su libro El derecho en la Guerra y en la Paz funda la nueva corriente iusnaturalista. Establece
que el derecho natural es el conjunto de principios que la recta razn demuestra conforme a la
naturaleza sociable de los hombres y subsistira aunque no existiese Dios. As separa al Derecho de
la Teologa. Distingue entre:
Derecho Voluntario: derivado de la voluntad de Dios o de los hombres y por consiguiente variable
segn la voluntad creadora.
Derecho Natural: producto de la naturaleza de los hombres considerados como seres racionales y
especialmente de su necesidad innata de vivir en sociedad, es inevitable y fatal: ni la voluntad
humana ni la divina pueden modificarla.
Hobbes:
Parte de la condicin en la que supuestamente vivi el hombre antes de formar un sistema de
leyes y un Estado. En ste estado, la naturaleza otorgaba a cada uno el derecho de hacer cualquier
cosa. Pero este derecho, equivala a la guerra de todos contra todos. As, el hombre en su
condicin natural se deja llevar por su egosmo.
En consecuencia, el miedo mutuo es lo que impulsa a los hombres a buscar la paz, que constituye
una exigencia fundamental para la autopreservacin del hombre. Ese contrato social da origen a la
sociedad, al Estado.
Este Estado es el nico medio para salvaguardar la autopreservacin del hombre. A tal fin,
someten sus voluntades a la de un prncipe o consejo, cuya decisin se considerar voluntad de
todos. Sin embargo, los ciudadanos pueden exigir que se les den ciertas garantas porque la
seguridad es la nica razn por la cual las personas se someten a alguien.
Hobbes justifica este absolutismo apelando al derecho natural, ya que nicamente el orden
jurdico y el ejercicio del poder pueden vencer a la barbarie. Reconoce la existencia de una ley
moral, a la que estn sometidos tanto las autoridades del Estado como los ciudadanos. Pero
recalca que esta ley no entra en vigor a menos que el poder del Estado compela a los ciudadanos a
observarla.

Puffendorf:
Sigue a Grocio en el intento de construir un derecho comn a todos los hombres que est por
encima de cualquier matizacin religiosa. Sostiene que las cosas son buenas o malas en relacin
con la naturaleza humana y para descubrir el derecho natural hay que examinar como es la
naturaleza humana entendida tal y como se da en la realidad histrica. En este examen se
encuentra un carcter que le parece la condicin ms destacada de esa naturaleza: Los
Imbecilitas, la debilidad o desamparo en que se encuentra el ser humano.
Es para l una simple posibilidad o facultad de ser social que le permitir al hombre sobrevivir y
remediar la indigencia de su natural imbecilitas, el punto de partida es: Sera de Derecho Natural
todo aquello que favorezca o fomente la socialitas y contrario a l lo que la impida o perjudique.
Distingui entre:
a. Derecho Positivo: son arbitrarias y variables que derivan del Poder del Legislador.
b. Derecho Natural: es siempre justo y firme.
c. Teologa: se refiere a la salvacin del alma.

El Racionalismo:

Rosseau:
Sostiene que los hombres son originalmente libres e iguales, pero este estado de naturaleza fue
alterado por la institucin de la propiedad privada a la que se uni la dominacin poltica. Un
rgimen de desigualdad y dependencia caracteriza la condicin social del hombre.
Volver al estado de naturaleza es imposible, se trata de devolverle al hombre la felicidad perdida,
devolvindole el uso de los derechos naturales de libertad e igualdad, as acude a la idea de
Contrato Social, a travs del cual, el hombre se entrega con todos sus derechos a la comunidad
publica a favor del bien comn en donde el asociado concurre como ciudadano a formar la
voluntad general y a travs de esta el Estado restituye a cada uno de sus derechos como
derechos civiles, es decir protegidos por el cuerpo poltico. En consecuencia, todos son sbditos
de la voluntad general que concurren a formar encontrndose todos frente a esa voluntad
general.
Kant:
Fue continuador del derecho natural moderno, reafirmo la tesis de Rousseau, que con algunos
cambios reproduce la teora del contrato social, al que llamo Contrato Originario: es un modo de
expresin de la idea para justificar el Estado y orientar la constitucin y legislacin de este de un
modo justo. Tal contrato establece que cada individuo del pueblo renuncie a su libertad externa,
con objeto de recibirla de vuelta como miembro de la Republica.
Los individuos abandonan su libertad con el fin de que cada uno obtenga su libertad propia. Esta
es la diferencia con Rousseau, cada uno es libro de ingresar a la comunidad.

Kant estableci una fuerte distincin entre la moral y el derecho, lo nico relevante para la moral
es el motivo de la accin cuando una conducta haya sido concebida con intencin moral, en
cambio el derecho se refiere a obrar, es coercible. Esto demuestra el principio de dignidad de las
personas, tambin su libertad.
Su doctrina del contrato originario, induce a creer que el derecho natural es un criterio formalista
que suministra los fundamentos de toda legislacin positiva.

Renovacin y nuevas propuestas del Derecho Natural:

Del Vecchio
En oposicin a Stammler, cree en un derecho natural invariable y absoluto, al que equipara con la
idea de justicia, derivado de la existencia del hombre como ser racional. Entiende que toda la
relacin social debe ser modelada y medida segn la ley universal de la personalidad. Todo ser
humano puede exigir no ser tratado como un mero instrumento u objeto.
Duguit:
Sostiene que el derecho es una rama de la sociologa, porque lucha por una ciencia del derecho
ms aproximada a la vida social. Introduce una distincin entre reglas constructivas, que son las
normas positivas de derecho y reglas normativas que son los hechos sociales.
El contenido y fundamento de estas reglas est constituido por la solidaridad. La regla normativa
postula en su principio ms general que no hay nada que hacer, nada que atente contra la
solidaridad social.
Duguit niega la existencia de derechos subjetivos, pues ante el derecho objetivo, el nico
existente, los particulares no tenan derechos, sino obligaciones.
Stammler:
Fue el primero en iniciar la reivindicacin del iusnaturalismo y maneja nociones kantianas de
forma y contenido para aplicarlas a la explicacin del derecho:
* El derecho positivo, tiene que ser un derecho justo, por lo que debe contarse con un criterio
de justicia, que suministra el derecho natural.
*Pero para Stammler, ste (el derecho natural) es una forma, vaca en s misma, que recibir
diferentes contenidos a lo largo de la historia: El derecho natural nos dir qu es formalmente lo
justo, en todas partes y momento, pero no en cada momento concreto, pues depender del
contenido histrico que s de a la frmula de lo justo. De ah que la frmula de Stammler se
describa como un derecho natural de contenido variable.
Pese a todo ello, siempre habr de reconocerle a Stammler el ser pionero de este movimiento de
restauracin del iusnaturalismo.