Proteção Histórica Do Patrimonio Cultural

A evoluo histrica da proteo ao patrimnio cultural
Tarcsio Henriques Filho

104
A EVOLUO HISTRICA DA PROTEO AO PATRIMNIO CULTURAL NO

BRASIL.
A HISTORICAL EVOLUTION OF THE CULTURAL HERITAGE PROTECTION IN

BRAZIL.
Resumo: O presente trabalho aborda o desenvolvimento e a evoluo histrica da
legislao brasileira de proteo aos bens culturais. Defende, em sntese, a importncia de
uma avaliao histrica neste mbito, j que os instrumentos normativos tm relevante
papel no desenvolvimento e na prpria efetividade da proteo do patrimnio cultural
brasileiro.
Palavras-chaves: Patrimnio cultural. Legislao. Evoluo histrica. Normas brasileiras.
Abstract: This paper discusses the development and historical evolution of the Brazilian
legislation for the protection of cultural objects. Argues, in summary, the importance of a
historical evaluation in this context, since the normative instruments have significant role in
the development and effectiveness of own protection Brazilian cultural heritage.
Keywords: Cultural heritage. Legislation. Historical evolution. Brazilian standards.
Sumrio: 1. Consideraes iniciais. 2. Conceito de patrimnio cultural. 3. O patrimnio
cultural e nossas constituies. 4. A evoluo legislativa dos instrumentos de proteo ao
patrimnio cultural. 5. O Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de 1937. 6. Os atos
normativos posteriores ao Decreto Lei n. 25/37. 7. A definio das competncias
constitucionais para atividades de proteo ao patrimnio cultural e a fixao de legislao
para esta proteo. Atos e leis Estaduais e Municipais. 8. A importncia e a contribuio da
sociedade brasileira para o sistema de proteo do patrimnio pblico. 9. Consideraes
finais. Bibliografia.
1. Consideraes iniciais.
No h autor brasileiro que, tratando do tema relacionado aos instrumentos jurdicos

de proteo ao patrimnio cultural, no aponte a necessidade e a importncia do
desenvolvimento de uma pesquisa que demonstre a evoluo histrica da proteo
em si1, sem vinculao estrita ao desenvolvimento dos instrumentos jurdicos ou
normativos de proteo ao mesmo patrimnio.
1
O ilustre Promotor de Justia do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, Professor

Marcos Paulo de Souza Miranda, que j desenvolveu um imenso trabalho de anlise dos institutos
ATHENAS
Vol. II, n. 1, jan.-jul. 2013 / ISSN 2316-1833 / www.fdcl.com.br/revista

105
evidente que os instrumentos normativos tm relevante papel no desenvolvimento

e na prpria efetividade da proteo do patrimnio cultural brasileiro.
O fato que nem s destes instrumentos pode depender a desejada proteo do
mesmo patrimnio.
Em muitos casos, como pretendemos demonstrar, a prpria cultura, o prprio atuar
dos homens, faz surgir diferentes e muitas vezes mais efetivos instrumentos de
proteo do patrimnio cultural.
A necessidade de proteo, assim, faz surgir novos instrumentos ou burila os
instrumentos tradicionais de proteo ao patrimnio pblico.
Numa avaliao preliminar, fcil compreender que os fazeres e os interesses dos
governantes, por exemplo, so certamente mais protegidos do que os demais, afinal,
seus interesses atuam no sentido desta mesma proteo.
Deste modo, com este exemplo, podemos concluir que a necessidade de proteo
muito maior no caso dos outros fazeres, ou seja, daqueles que tm seus interesses
subordinados aos interesses dos subordinantes.
No temos a pretenso, diga-se de uma vez, de construir a teoria definitiva sobre
esta evoluo histrica, mas depois de apresentar alguns conceitos e de abordar at
mesmo o desenvolvimento dos mencionados instrumentos jurdicos, pretendemos
demonstrar que na maioria das vezes estes instrumentos jurdicos so estabelecidos
de modo claro e efetivo aps um fato histrico que traga conseqncias
preservao do chamado patrimnio cultural.
tambm nosso interesse, trabalhando melhor os conceitos, assegurar uma
adequada proteo a todos os bens definidos como componentes do patrimnio
cultural.
Ou reconhecemos tais situaes fticas, enfatizamos a importncia destes fatos
histricos ou nos limitaremos ao ordenamento jurdico existente e diminuiremos
desnecessariamente o alcance da desejada proteo ao patrimnio cultural.
jurdicos relacionados tutela do patrimnio cultural em nosso ordenamento jurdico, por exemplo,
chega a aduzir, no sentido sustentado no texto, que Realizada essa breve anlise da evoluo das
normas de proteo ao patrimnio cultural brasileiro, resta evidente o grande avano legislativo
alcanado em tal rea, principalmente nas ltimas dcadas. H, contudo, necessidade de que os
operadores do Direito aprofundem os estudos acerca deste relevante tema com vistas a retirar de
todo o arcabouo normativo existente o mximo de efetividade em prol da tutela dos bens que
integram o valiosssimo patrimnio cultural de nosso Pas (Tutela do patrimnio cultural brasileiro,
Belo Horizonte: Del Rey, 2006, pgina 10).
ATHENAS

106
Em tese, sustentamos que nem s os casos de perda ou deteriorao de um fazer

cultural podem servir para o surgimento de um novo instrumento de proteo.
A importncia do patrimnio cultural, neste sentido, deve levar a uma permanente e
dinmica avaliao e utilizao de todos os possveis instrumentos de proteo a
este patrimnio, sejam tais instrumentos jurdicos ou no, existentes ou no,
tradicionais ou novos, pois s assim seremos capazes de assegurar um adequado
desenvolvimento e aproveitamento dos prprios instrumentos jurdicos j existentes.
Este o sentido de nossas consideraes.
Vejamos, para comear, o conceito de patrimnio cultural.
2. Conceito de patrimnio cultural.
Os autores nacionais que abordam a questo do patrimnio cultural costumam partir

do texto inserido no artigo 216 da Constituio e o fazem em virtude da meno que
os incisos deste dispositivo constitucional fazem do mbito de composio do
patrimnio cultural.
Vale transcrever tais dispositivos constitucionais, no s pelo contedo deles, mas
pelos prprios sentidos que eles atribuem ao que deve ser considerado como
patrimnio cultural brasileiro:
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria
dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais
se incluem:
I - as formas de expresso;
II - os modos de criar, fazer e viver;
III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos
destinados s manifestaes artstico-culturais;
V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico,
artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1 - O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade,
promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio de
inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de
outras formas de acautelamento e preservao.
2 - Cabem administrao pblica, na forma da lei, a gesto da
documentao governamental e as providncias para franquear sua
consulta a quantos dela necessitem.
ATHENAS

107
3 - A lei estabelecer incentivos para a produo e o

conhecimento de bens e valores culturais.
4 - Os danos e ameaas ao patrimnio cultural sero punidos, na
forma da lei.
5 - Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores
de reminiscncias histricas dos antigos quilombos.
6 facultado aos Estados e ao Distrito Federal vincular a fundo
estadual de fomento cultura at cinco dcimos por cento de sua
receita tributria lquida, para o financiamento de programas e
projetos culturais, vedada a aplicao desses recursos no
pagamento de: (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de
19.12.2003)
I - despesas com pessoal e encargos sociais; (Includo pela Emenda
Constitucional n 42, de 19.12.2003)
II - servio da dvida; (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de
19.12.2003)
III - qualquer outra despesa corrente no vinculada diretamente aos
investimentos ou aes apoiados. (Includo pela Emenda
Constitucional n 42, de 19.12.2003).
Esses dispositivos, como fcil verificar, abrem um imenso campo para a

estruturao de novos instrumentos de proteo ao patrimnio cultural do pas, ao
mesmo tempo em que permitem uma atualizao necessria dos instrumentos j
existentes e tradicionais, como o caso do instituto jurdico do tombamento.
Outros enfoques so dados pelos autores que tratam do tema.
Jos Afonso da Silva, por exemplo, aduz que o meio ambiente cultural integrado
pelo patrimnio histrico, artstico, arqueolgico, paisagstico, turstico, que embora
artificial, em regra, como obra do homem, difere do anterior (que tambm cultural)
pelo sentido de valor especial2.
O Professor Celso Antonio Pacheco Fiorillo, na mesma linha, aduz que o bem que
compe o chamado patrimnio cultural traduz a histria de um povo, a sua
formao, cultura e, portanto, os prprios elementos identificadores de sua
cidadania, que constitui princpio fundamental norteador da Repblica Federativa do
Brasil3.
O Professor dis Milar aduz que nossa atual constituio teria consagrado o
pluralismo cultural. Diz ele
2
DA SILVA, Jos Afonso, Direito constitucional ambiental, So Paulo: Malheiros Ed., 1994, pg. 3.
FIORILLO, Celso Antonio Pacheco, Curso de direito ambiental brasileiro, So Paulo: Ed. Saraiva,
11 edio, 2010, pg. 72 e 73. Na mesma obra o autor assevera que a Constituio no faz
restrio a qualquer tipo de bem, de modo que podem ser materiais ou imateriais, singulares ou
coletivos, mveis ou imveis (...) Para que um bem seja considerado como patrimnio histrico
necessria a existncia de nexo vinculante com a identidade, a ao e a memria dos diferentes
grupos formadores da sociedade brasileira (obra citada, pg. 383).
ATHENAS

108
(...) Temos aqui a consagrao, diante do direito positivo, do

pluralismo cultural, isto , o reconhecimento de que a cultura
brasileira no nica, no se resume ao eixo Rio-So Paulo nem ao
barroco mineiro e nordestino, mas aquele que resulta da atuao e
interao dinmica de todos os grupos e classes sociais de todas as
regies. E essa diversidade e riqueza de bens culturais,
construdas incessantemente num pas de dimenses continentais e
variegada formao tnica, que se pretende ver preservadas.
Desaparece, enfim, o antigo conceito de que os valores culturais a
serem preservados eram apenas aqueles das elites sociais,
necessariamente consagrados pelo ato de tombamento, como
ocorria no Direito anterior4.
O Professor Paulo Affonso Leme Machado alinha o patrimnio cultural surge ou

nasce daqueles vnculos que vo se estruturando entre as diversas fases
culturais relacionadas com as geraes humanas. Para ele, cultura deve ser
entendida como algo com diversas acepes, das quais duas delas devem ser
destacadas:
(...) a) complexo de atividades, instituies, padres sociais ligados
criao e difuso das belas-artes, cincias humanas e afins; e b) o
processo ou estado de desenvolvimento social de um grupo, um
povo, uma Nao, que resulta do aprimoramento de seus valores,
instituies, criaes5.
Neste sentido, destaca o mencionado doutrinador os aspecto dinmico do

patrimnio cultural, vinculado a um processo de desenvolvimento cultural.
A Professora Beatriz Costa, associando a proteo do patrimnio cultural a idia de
direito fundamental6, aduz sobre o tema que aqui desenvolvemos, que
(...) Patrimnio cultural so palavras que revelam, muitas vezes, um
valor imensurvel, principalmente quando se trata de patrimnio
imaterial, ou seja, aquele patrimnio que est na cabea das
pessoas, e tem um valor diferente para cada um. Por isso, so
importantes de formas diferentes para, o que a Constituio Federal
denomina de, todos. A natureza jurdica difusa, do patrimnio
4
MILAR, dis, Direito do ambiente A gesto ambiental em foco, So Paulo: RT, 5 edio, 2007,
pgs. 252 e 253. Antes desta afirmao, o autor aduz que nossa constituio abraou os mais
modernos conceitos cientficos sobre a matria. Assim, o patrimnio cultural brasileiro, no regional
ou municipal, incluindo bens tangveis (edifcios, obras de arte) e intangveis (conhecimentos
tcnicos), considerados individualmente e em conjunto; no se trata somente daqueles eruditos ou
excepcionais, pois basta que tais bens sejam portadores de referncia identidade, ao,
memria dos diferentes grupos que formam a sociedade brasileira (obra citada, pg. 252). H a
amplo campo para adequada fixao dos instrumentos de proteo aos bens culturais do pas.
5
MACHADO, Paulo Affonso Leme, Direito ambiental brasileiro, So Paulo: Malheiros, 17 edio,
2009, pg. 939.
6
COSTA, Beatriz Souza, A proteo do patrimnio cultural como um direito fundamental, in Temas de
direito ambiental e desenvolvimento sustentvel. Belo Horizonte: Editora O Lutador, 2010, pgs. 65 e
seguintes.
ATHENAS

109
cultural tambm esvazia qualquer interpretao que venha entender

que este patrimnio seja exclusivamente de domnio pblico (...).
Escrevendo obra especfica sobre a proteo do patrimnio cultural brasileiro, o

diligente Promotor de Justia do Estado de Minas Gerais, Marcos Paulo de Souza
Miranda, aqui j mencionado, realiza um tratamento exaustivo do contedo jurdico
do conceito de patrimnio cultural, relacionando os bens culturais em espcie,
dentre os quais menciona as formas de expresso7, os modos de criar, fazer e
viver8, as criaes cientificas, artsticas e tecnolgicas9, os espaos destinados s
manifestaes artstico-culturais10, os conjuntos urbanos e stios de valor histrico,
paisagstico e artstico11, o patrimnio documental12, o patrimnio bibliogrfico13,
7
Em item especfico, 3.1, SOUZA MIRANDA diz que integram o patrimnio cultural as lnguas
(no s a portuguesa, mas tambm as indgenas e africanas), a literatura, a msica, a dana, as
artes, as festas, o folclore, entre outras, sendo que tais formas de expresso so grandes
responsveis pela transmisso de costumes, tradies e hbitos, razo pela qual so consideradas
como poderosos instrumentos de divulgao da cultura (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra
citada, pg. 60).
8
Os modos de criar, fazer e viver, segundo SOUZA MIRANDA, nada mais so do que os hbitos, os
costumes e as tradies de nosso povo, oriundos das influncias sofridas por parte dos grupos
formados da sociedade brasileira. Dizem respeito maneira como vivem os brasileiros, abrangendo
sua culinria, agricultura, crenas, costumes, hbitos, religio, etc.. Ainda segundo o mesmo autor, a
proteo desses bens objeto do Decreto 3.551/2000, que trata do patrimnio cultural imaterial do
pas (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pgs. 62 e 63).
9
SOUZA MIRANDA, sobre tais espcies, se limita a agregar exemplos destas criaes: o avio 14
Bis (...) que representou um enorme avano na rea da tecnologia e um marco na histria mundial da
aviao e a rapadura (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pgs. 63 e 64).
10
Diz o mencionado autor, neste ponto, que a Constituio procurou (...) a preservao dos espaos
fsicos onde so realizadas manifestaes artstico-culturais, tais como cinemas, teatros, galerias de
arte, museus, bibliotecas, ginsios esportivos, casas de cultura, etc., mesmo que tais espaos fsicos
no tenham intrinsecamente valor cultural, mas apenas sediar ou serem utilizados em atividades que
o tenham, o que constitui (...) uma inovadora e inteligente previso em nossa Carta Magna e
o
o
menciona o dispositivo previsto no art. 1 , 1 , inciso IV do Decreto 3.551/2000, que prev o Livro do
Registro dos Lugares, onde sero inscritos mercados, feiras, santurios, praas e demais espaos
onde se concentram e reproduzem prticas culturais coletivas (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo,
obra citada, pgs. 64 e 65).
11
Tais conjuntos e stios so assim caracterizados por SOUZA MIRANDA: Os conjuntos urbanos so
considerados como segmentos do espao urbano caracterizados por uma unidade morfolgica de
seu traado e pela homogeneidade de seus prdios com carter especfico que lhe conferem uma
ambincia especial, O stio histrico, segundo definio do Comit Internacional de Jardins
Histricos (...) uma paisagem definida, evocadora de um fato memorvel, lugar de um
acontecimento histrico maior, origem de um mito ilustre ou de um combate pico, assunto de um
quadro clebre, etc. Ou seja, aquele que pode ser associado a um evento ou aspecto especfico da
histria, e, finalmente, O stio de valor paisagstico, (...), aquele que engloba uma paisagem
natural de especial significado simblico para o homem e a comunidade, sendo ela representativa da
noo de lugar e histria e que identifique, especialmente, determinado povo (...) (SOUZA
MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 66).
12
SOUZA MIRANDA nos apresenta as seguintes observaes sobre o patrimnio documental: ele
seria formado por documentos que constituem acervo e fonte de comprovao de fatos histricos e
memorveis, materializados sob diversas formas e sobre diferentes bases, constitui muitas vezes o
principal acervo dos arquivos pblicos e privados, tais documentos seriam importantes, porque s
ATHENAS
arqueolgico14,
paleontolgico15,

110
espeleolgico16
patrimnio
17
quilombola .
Eis uma relao completa dos itens que do origem ao patrimnio cultural do pas e
que encontram proteo nos instrumentos jurdicos estabelecidos pelo ordenamento
jurdico brasileiro a partir dos dispositivos inseridos no art. 216 da atual Constituio.
Sobre tais dispositivos o mencionado Promotor assevera que a Constituio
apresentou um novo e amplo conceito de patrimnio cultural, dizendo o seguinte:
Rompendo com a tradio constitucional brasileira, o conceito de

patrimnio cultural introduzido pelo aludido dispositivo pode ser
considerado como um dos mais avanados do mundo, mormente por
sua abrangncia, apta a dar guarida a bens que fazem parte de um
processo extremamente dinmico e mutvel. (...). A primeira
observao que nos impe acerca de tal conceituao diz respeito
ao reconhecimento pela Constituio de que os bens culturais no se
resumem queles materializados em objetos fsicos (tais como
prdios histricos, esculturas, livros raros, etc.), abrangendo tambm
atravs deles se torna possvel e vivel a eficiente pesquisa histrica sobre os fatos do passado
(SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 67).
13
Sobre o patrimnio bibliogrfico, SOUZA MIRANDA afirma que a preservao dos livros, que so
fontes primrias e testemunhas materiais do desenvolvimento sociocultural humano, garante a
transmisso de informao e de conhecimento (de natureza cientifica, tcnica, artstica, filosfica,
humanstica, de entretenimento, etc.) para as futuras geraes. Muito mais do que um simples
documento, o livro um veculo de disseminao de informao, um meio de comunicao social,
estando presente no cotidiano humano (...). Da a importncia de se preservar, organizar e difundir o
patrimnio bibliogrfico nacional (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 72).
14
Para definio do sentido do patrimnio arqueolgico, SOUZA MIRANDA lana mo da Carta de
Lausanne, que foi editada para proteo e a gesto deste patrimnio que o define como a poro
do patrimnio material para a qual os mtodos da arqueologia fornecem os conhecimentos primrios,
englobando todos os vestgios da existncia humana, no importando quais sejam eles, que podem
ser encontrados na superfcie, no subsolo ou sob as guas (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra
citada, pg. 73).
15
SOUZA MIRANDA nos apresenta o conceito do patrimnio paleontolgico a partir do conceito de
Paleontologia, que a cincia que se ocupa do estudo de espcies desaparecidas, mediante a
anlise de fsseis, que so vestgios de seres vivos contidos em rochas sedimentares (SOUZA
MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 78). O patrimnio paleontolgico, assim, se constitui
destes vestgios e das rochas em que eles so encontrados.
16
Ainda seguindo as consideraes doutrinrias de SOUZA MIRANDA, podemos caracterizar o
patrimnio espeleolgico como o conjunto de ocorrncias geolgicas que criam formaes especiais
e cavidades naturais no solo tais como grutas, cavernas, lapas, abrigos sobre rochas, etc.. Para o
mesmo autor, tais bens no foram especificamente mencionados nos incisos do art. 216 da
Constituio, mas inserem-se no conceito de bens de valor ecolgico e cientifico a que se refere o
inc. V do art. 216 da CF/88 (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 80).
17
Tal patrimnio decorre da necessria preservao da cultura, como aponta SOUZA MIRANDA,
das comunidades originrias de quilombos, sendo que a tais grupos a Constituio, no art. 68 do
ADCT, assegurou especial proteo, atribuindo a eles a propriedade de suas terras (...) bem como
declarou tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias histricas desses
grupos ou comunidades. Sobre tal questo, ver artigo do autor deste texto publicado no nmero 192
da Revista de Informao Legislativa com o ttulo Quilombola: a legislao e o processo de
construo de identidade de um grupo social negro.
ATHENAS

111
o chamado patrimnio cultural intangvel ou imaterial, constitudo por

elementos, tais como, as tradies, o folclore, os saberes, as lnguas,
as festas e manifestaes populares, etc., que passaram a receber
expressamente a tutela de nosso ordenamento.
Um outro grande avano que se verifica o do abandono dos
conceitos de excepcionalidade e monumentalidade como
pressupostos para o reconhecimento de determinado bem como
sendo integrante do patrimnio cultural nacional. (...). Busca-se a
proteo da diversidade cultural brasileira em todos os seus mais
variados aspectos, inclusive dos valores populares, indgenas e afrobrasileiros (...)18.
E a partir desta concepo ampla de patrimnio cultural, extrada dos mencionados

dispositivos inseridos no art. 216 da Constituio, que SOUZA MIRANDA sustenta
que se viabilizou uma proteo extremamente dinmica e facilmente adaptvel s
contingncias e transformaes sociais, o que favorece uma tutela jurdica dos bens
que o integram19.
Vejamos, ento, cronologicamente, como nossas constituies trataram destas
questes e, a seguir, como foi a evoluo infraconstitucional dos instrumentos
jurdicos de proteo ao patrimnio cultural brasileiro.
3. O patrimnio cultural e nossas constituies.
O tratamento constitucional das questes culturais, como no poderia deixar de ser,

resultado de uma estruturao histrica dos instrumentos de proteo e das
prprias menes expressas s diferentes espcies componentes do patrimnio
cultural.
De modo parecido, os autores que tratam do tema abordam os diferentes
dispositivos constitucionais que ou definiam a competncia dos entes federativos
para as aes de proteo do patrimnio cultural (como foi o caso da constituio de
1934, 1937 e 1946) ou simplesmente submetia tais bens culturais a programas ou
polticas de proteo especial.
O Professor MACHADO, neste sentido, assevera o seguinte:
A Constituio Federal de 1934 atribuiu Unio e aos Estados a
competncia de proteger as belezas naturais e os monumentos de
18
19
SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pgs. 49 e 51.

SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 52.
ATHENAS

112
valor histrico ou artstico, podendo impedir a evaso de obras de

arte (art. 10, III).
A Constituio Federal de 1937 estatuiu que os monumentos
histricos, artsticos ou naturais, assim como as paisagens ou os
locais particularmente dotados pela Natureza, gozam de proteo e
dos cuidados especiais da Nao, do Estado e dos Municpios. Os
atentados contra eles cometidos sero equiparados aos cometidos
contra o patrimnio nacional (art. 134).
A Constituio Federal de 1946 previu que as obras, monumentos e
documentos de valor histrico e artstico, bem como os monumentos
naturais, as paisagens e os locais dotados de particular beleza, ficam
sob a proteo do Poder Pblico (art. 175).
Em seu art. 172, a CF de 1967 disse que o amparo cultura dever
do Estado. No pargrafo nico disps; Ficam sob a proteo
especial do Poder Pblico os documentos, as obras e os locais de
valor histrico ou artstico, os monumentos e as paisagens naturais
notveis, bem como as jazidas arqueolgicas. A EC 1/69 repetiu o
disposto na Constituio de 1967, enquadrando a matria no art.
180, em seu pargrafo nico20.
Destas constituies, pelas enormes alteraes provocadas nos institutos jurdicos,

merece uma avaliao mais cuidadosa a de 1934.
Como destaca SOUZA MIRANDA, essa Constituio (...) consagra[...] [...]a proteo
ao patrimnio cultural (...) institui[...] a funo social da propriedade como princpio
constitucional (art. 133, inc. XVII) e estabeleceu em seu art. 13421 o que acima j
transcrevemos. O artigo 10 ainda dispunha que compete concorrentemente
Unio e aos Estados: (...) III proteger as belezas naturais e os monumentos de
valor histrico ou artstico, podendo impedir a sada de obras de arte22.
Como veremos a seguir, tais dispositivos constitucionais serviram de norte para a
edio de uma srie de normas legais tratando especificamente sobre aspectos
decorrentes destas opes constitucionais23.
O que nos interessa, contudo, antes de relacionarmos tais normas infra-legais,
considerar a j apontada construo histrica dos instrumentos de proteo ou at
mesmo da meno constitucional prpria espcie de bem cultural a ser protegido
ou submetido especial proteo por parte dos rgos estatais.
20
MACHADO, Paulo Affonso Leme, obra citada, pg. 940.

22
23
SOUZA MIRANDA, nesta mesma linha, defende que as importantssimas inovaes
constitucionais assentaram as bases para a criao de instrumentos legais capazes de garantir
eficazmente a preservao do patrimnio cultural brasileiro (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra
citada, pg. 4).
21
ATHENAS

113
de se apontar que no h nenhuma contribuio para a construo de uma

concepo de patrimnio cultural brasileiros, seja na constituio imperial de 182424,
seja na de 1891.
Como j afirmamos acima, o resultado final desta construo histrica foi a redao
dada ao art. 216, incisos e pargrafos da atual Constituio Federal, que trata de
forma exaustiva e exauriente dos aspectos relevantes do patrimnio cultural.
claramente demonstrvel que muitas das regras inseridas no texto deste art. 216
tiveram sua formao oriunda de dispositivos infra-constitucionais ou de dispositivos
contidos em projetos de lei apresentados ao Congresso Nacional.
Sobre as conquistas alcanadas com a nova ordem constitucional, ou seja, com as
opes normativas inseridas no art. 216 da Constituio, SOUZA MIRANDA
transcreve as observaes pertinentes de Carlos Frederico Mars, professor da PUC
do Paran, para quem
A novidade mais importante trazida em 1988, sem dvida, foi alterar
o conceito de bens integrantes do patrimnio cultural passando a

considerar que so aqueles portadores de referncia identidade,
ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira. Pela primeira vez no Brasil foi reconhecida, em texto legal,
a diversidade cultural brasileira, que (...) passou a ser protegida (...),
passando a ter relevncia jurdica os valores populares, indgenas e
afro-brasileiros. A tradio constitucional anterior, marcava como
referncia conceitual expressa a monumentalidade, ao abandonar
esta referncia, o que a Constituio atual deseja proteger no o
monumento, a grandiosidade de aparncia, mas o ntimo valor da
representatividade nacional, a essncia da nacionalidade, a razo de
ser da cidadania.
A incluso de todos estes conceitos na nova Constituio brasileira
no apenas um avano jurdico, no sentido de inovar na matria
constitucional, mas traz efetivas alteraes nos conceitos jurdicos de
proteo: 1.consolida o termo patrimnio cultural (...) j usado
internacionalmente e (...) consagrado na literatura brasileira (...) mas
no na lei; 2. cria novas formas de proteo, como o inventrio,
registro, vigilncia e 3. possibilita a inovao, pelo Poder Pblico, de
outras formas, alm do tradicional tombamento e da desapropriao.
Alm disso, o texto constitucional, ele mesmo, declara tombados
24
S na lei de 1. de outubro de 1828, que estabelece a criao das Cmaras Municipais em cada
Cidade e Vila do Imprio, podemos extrair elementos prximos e que autorizariam, em princpio, as
aes pblicas de proteo do patrimnio cultural. A meno, evidentemente, indireta. Eis o que
diz, por exemplo, o inciso 1 deste art. 66 deste ato normativo, que tem a Cmara tem a seu cargo
tudo quanto diz respeito polcia, e economia das Povoaes e seus termos, pelo que tomaram
deliberaes, e provero por suas Posturas sobre os objetos seguintes: 1. Alinhamento, limpeza,
iluminao e desempachamento de ruas, cais e praas, conservao e reparos de muralhas para
segurana dos edifcios, e prises pblicas, caladas, pontes, fontes, aquedutos, chafarizes, poos,
tanques, e quaisquer outras construes em benefcio comum dos habitantes, ou para decoro, e
ornamento das Povoaes.
ATHENAS

114
bens que considera relevantes para o patrimnio cultural brasileiro,

como os documentos e stios dos antigos quilombos25.
Eis em palavras, a essncia dos avanos trazidos pela atual Constituio.

No s perfeita tal avaliao dos novos dispositivos constitucionais, como tambm
percucientes so as observaes sobre as exigncias que eles lanam sobre os
ombros do legislador ordinrio. Voltemos s consideraes do mencionado autor,
Carlos Frederico Mars,
Porm, para que todos estes dispositivos protecionistas sejam
efetivamente aplicados, ser necessrio novo esforo legislativo.
Apesar das leis em vigor no se chocarem diretamente com o texto
constitucional, esto muito aqum de sua vontade e determinao.
necessrio, (...), regulamentar o inventrio, o registro e dar nova
roupagem e dimenso ao tombamento que restou acanhado na
configurao que lhe deu o legislador em 193726.
No podemos discordar do sentido desta anlise, na medida em que, de fato, parte

do trabalho de aprimoramento dos instrumentos de tutela do patrimnio pblico,
como sempre, continua sendo dos legisladores. O que queremos aqui sustentar
que h espao, e enorme, para que no trabalho de interpretao e aplicao desses
dispositivos avanados da constituio, seja o executivo, seja o prprio interprete,
se extraia dos mesmos os maiores efeitos e conseqncias possveis.
Vejamos os atos legislativos e o contedo de suas especficas disposies legais.
4. A evoluo legislativa dos instrumentos de proteo ao patrimnio cultural.
importante ressaltar que no nossa preocupao abordar neste ponto as

contribuies feitas por documentos ou atos no discutidos no parlamento brasileiro.
Tal contribuio ser enfatizada em parte posterior deste trabalho.
Aqui, o que nos interessa, relacionarmos as diferentes contribuies e inovaes
apresentadas pelos nossos rgos legislativos, dando origem a muitas disposies
legais que acabaram por levar estruturao atual do nosso sistema legal de
25
26

ATHENAS

115
Como apresenta o Promotor de Justia mineiro SOUZA MIRANDA, o art. 178 do

Cdigo Penal de 1830 pode ser considerado o primeiro dispositivo legal objetivando
a tutela do patrimnio cultural27. Este dispositivo tinha a seguinte orientao:
Art. 178. Destruir, abater, mutilar, ou damnificar monunentos,

edificios, bens publicos, ou quaesquer outros objectos destinados
utilidade, decorao, eu recreio publico.
Penas - de priso com trabalho por dous mezes a quatro annos,
e de multa de cinco a vinte por cento do valor do damno causado.
Tal tipificao, com ligeiras alteraes, esteve presente no primeiro Cdigo Penal do
perodo republicano, o de 1890, que em seu art. 328 assentou:
Art. 328. Destruir, abater, mutilar, ou damnificar monumentos,

estatuas, ornamentos ou quaesquer objectos destinados
decorao, utilidade ou recreio publico:
Penas de priso cellular por seis mezes a dous annos e multa de 5
a 20 % do damno causado.
O Cdigo Penal atual, Decreto-Lei n. 2.848, de 07 de dezembro de 1940, tambm

tipifica, com diferentes termos, tais condutas como criminosas, desdobrando tais
condutas em dois dispositivos penais e criando, no primeiro deles, o art. 165,
medidas objetivando assegurar maior efetividade aos comandos protetivos do
Decreto-Lei 25/3728, que veremos mais a frente. Tais dispositivos do Cdigo Penal
tm a seguinte redao:
Dano em coisa de valor artstico, arqueolgico ou histrico

Art. 165 - Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa tombada pela
autoridade competente em virtude de valor artstico, arqueolgico ou
histrico:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
Alterao de local especialmente protegido
Art. 166 - Alterar, sem licena da autoridade competente, o aspecto
de local especialmente protegido por lei:
Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa.
Vistos os aspectos penais, vejamos os cveis.
27
28

ATHENAS

116
Vrias foram as disposies legais tratando do tema de proteo do patrimnio

cultural no mbito da legislao cvel.
O primeiro documento legislativo contendo expressas determinaes sobre os
cuidados especiais que a administrao pblica deve ter com os monumentos
histricos o Aviso expedido pelo Conselheiro Luiz Pedreira de Couto, em 13 de
dezembro de 1855. Atravs deste documento, o poder central transmitia ordens aos
Presidentes das Provncias e ao Diretor das Obras Pblicas da Corte para terem
cuidados especiais na restaurao dos monumentos, protegendo as inscries neles
gravadas29.
SOUZA MIRANDA, avaliando o desenvolvimento desta legislao para tutela do
patrimnio cultural, depois de mencionar que em mbito internacional a defesa
deste patrimnio apenas comeou a encontrar instrumentos jurdicos mais
consistentes no ordenamento dos pases da Europa a partir do sculo XX,
mencionando especificamente o caso Italiano (Lei n. 185, de 12 de junho de 1902),
francs (Lei sobre Monumentos Histricos, de 31 de dezembro de 1913) e o
espanhol (Decreto-Lei de 9 de agosto de 1926)30, faz um relato sinttico sobre os
inmeros projetos apresentados na dcada de 20, deixando assentado, no que
interessa, o seguinte:
No Brasil, em 1920, a Sociedade Brasileira de Belas Artes, por meio
de seu presidente, Bruno Lobo, encarregou o professor Alberto
Childe, conservador de Antiguidades Clssicas do Museu Nacional,
de elaborar um anteprojeto de lei em defesa do patrimnio artstico
nacional (...) a proposta preocupava-se quase que exclusivamente
com a proteo dos bens arqueolgicos, propondo a desapropriao
das reas possuidoras desses bens, o que gerou reao por parte
das oligarquias (...) e inviabilizou a sua aprovao.
Um outro projeto, de autoria do deputado pernambucano Luiz Cedro,
apresentado na Cmara em 1923, visava organizar a proteo dos
monumentos artsticos, mas, (...), no se preocupava com a questo
arqueolgica.
Um ano depois, o Deputado Augusto de Lima apresentou na Cmara
Federal um projeto que visava proibir a sada de obras de arte antiga
para o estrangeiro. (...).
Em 1925 o Estado de Minas, por intermdio do governador Melo
Vianna, encaminhou proposta ao Congresso Nacional para impedir a
29
SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 2. No mesmo trecho, o ilustrado autor aduz
que antes disto apesar do interesse de Dom Pedro II pelos estudos da histria e das artes, pouca
evoluo houve acerca da proteo ao patrimnio cultural brasileiro.
30
ATHENAS

117
disperso do patrimnio histrico e artstico das velhas cidades

mineiras mas a tentativa de proteo no surtiu efeito (...)31.
Em paralelo apresentao destes projetos de lei em mbito federal, durante o

mesmo perodo muitas foram as medidas protetivas do patrimnio cultural
implementadas pelos Estados.
SOUZA MIRANDA, neste sentido, relaciona atos normativos para defesa de (...)
acervos histricos, mencionando leis da Bahia (Leis Estaduais n.s 2.031 e 2.032,
de 8 de agosto de 1927) e de Pernambuco (Lei Estadual n. 1.918, de 24 de agosto
de 1928, que criou a Inspetoria Estadual de Monumentos Nacionais e um Museu),
mas destacava, tambm nestas iniciativas, a dificuldade criada pela inexistncia de
sanes especficas em mbito federal que impedissem atos que atentassem
contra o patrimnio cultural32.
Na seqncia histrica merece destaque o Projeto apresentado pelo Deputado
Federal baiano Jos Wanderley de Arajo Pinho, tendo como objeto a proteo dos
monumentos histricos33, mas tal projeto no chegou a ser aprovado em
decorrncia da Revoluo de 1930, que leva o Presidente Getlio Vargas ao poder
central.
O primeiro ato legislativo que insere na legislao infra-constitucional dispositivo
relacionado questo do patrimnio cultural o Decreto n. 22.928, de 12 de julho
de 1933, que transforma a cidade de Ouro Preto em Monumento Nacional34.
Depois destes atos normativos, merece destaque o contedo da Lei 378, de 13 de
janeiro de 193735, que cria o SPHAN ou Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
31

SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 3. Segundo ele, neste ponto, Apesar de tais
medidas adotadas, os Estados no conseguiam assegurar a proteo dos monumentos histricos e
artsticos, pois o Cdigo Civil no previa sanes aos que atentassem contra o patrimnio cultural.
33
34
Nas consideraes deste Decreto, Getlio Vargas, ento Chefe do Governo Provisrio da
Repblica dos Estados Unidos do Brasil, aduz o seguinte: Considerando dever do Poder Pblico
defender o patrimnio artstico da Nao e que fazem parte das tradies de um povo os lugares em
que se realizaram os grandes feitos da sua histria; Considerando que a cidade de Ouro Preto, antiga
capital do Estado de Minas Gerais, foi teatro de acontecimentos de alto relevo histrico na formao
da nossa nacionalidade e que possui velhos monumentos, edifcios e templos de arquitetura colonial,
verdadeiras obras darte, que merecem defesa e conservao; Resolve: (....) (Ministrio da Educao
e Cultura, Secretaria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, Fundao Pr-Memria, Proteo e
revitalizao do patrimnio cultural no Brasil: uma trajetria, Braslia, 1980, pg. 89).
35
Esta lei d organizao ao ento Ministrio da Educao e Sade Pblica. Na parte voltado
proteo do patrimnio cultural ela tem as seguintes disposies: Art. 41. Fica mantido o Instituto
Oswaldo Cruz, como instituio de caracter scientifico, destinada realizao de pesquisas no
dominio da pathologia experimental e de outros ramos da biologia. Art. 42. O Observatorio Nacional
32
ATHENAS

118
Nacional, rgo federal que passa a se responsabilizar em todo pas pelo

tombamento, a conservao e a divulgao do patrimnio cultural brasileiro. Quem
assume a direo deste rgo Rodrigo Melo Franco de Andrade, com destacada
participao em diversas iniciativas para a viabilizao das aes pblicas de
proteo ao mencionado patrimnio.
Finalmente, em novembro de 1937, Getlio Vargas, instaurado o chamado Estado
Novo, edita o seu 25 Decreto-Lei36, com ele organizando a proteo do patrimnio
histrico e artstico nacional.
Este ato normativo merece considerao destacada.
5. O Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de 1937.

fica constituido de cinco orgos, a saber: a) dois observatorios, sendo um delles o que se acha
installado no Districto Federal, e o outro a ser installado em montanha; b) tres estaes magneticas,
sendo uma dellas a que se acha installada na cidade de Vassouras (Estado do Rio de Janeiro) e as
outras duas a serem installadas, uma no norte e outra no sul do Paiz. Art. 43. Fica mantida a
Bibliotheca Nacional, com as attribuies que ora lhe competem. 1. Fica creada, na Bibliotheca
Nacional, para leitura de cegos, uma seco Braile, que ser dirigida por um cego de comprovada
competencia. 2. Na Bibliotheca Nacional, ser mantido o curso de bibliotheconomia ali existente.
Art. 44. Fica creado o Instituto Cayr, que ter por finalidade organizar e publicar a Encyclopedia
Brasileira. Art. 45. A Casa de Ruy Barbosa se mantm com o objetivo de cultuar a memoria de Ruy
Barbosa, velando pela sua bibliotheca e todos os objectos que lhe pertenceram, e promovendo a
publicao de seu archivo e de suas obras completas. Art. 46. Ficas creado o Servio do Patrimonio
Histrico e Artstico Nacional, com a finalidade de promover, em todo o Paiz e de modo permanente,
o tombamento, a conservao, o enriquecimento e o conhecimento do patrimonio histrico e artstico
nacional. 1. O Servio de Patrimonio Histrico e Artstico Nacional ter, alm de outros orgos que
se tronarem necessarios ao seu funcionamento, o Conselho Consultivo. 2. O Conselho Consultivo
se constituir do director do Servio de Patrimonio Histrico e Artstico Nacional, dos directores dos
museus nacionaes de coisas histricas ou artsticas e de mais dez membros, nomeados pelo
Presidente da Repblica. 3. O Museu Histrico Nacional, o Museu Nacional de Bellas Artes e
outros Museus Nacionaes de coisas histricas ou artsticas, que forem creados, cooperaro nas
actividades do Servio do Patrimonio Histrico e Artstico Nacional, pela frma que fr estabelecida
em regulamento. Art. 47. O Museu Histrico Nacional mantido como estabelecimento destinado
guarda, conservao e exposio das reliquias referentes ao passado do Paiz e pertencentes ao
patrimonio federal. Paragrapho unico. No Museu Histrico Nacional funccionar o curso de
museologia allii existente. Art. 48. Fica creado o Museu Nacional de Bellas Artes, destinado a
recolher, conservar e expor as obras de arte pertencentes ao patrimonio federal. Art. 49. Fica
instituida como orgo de caracter permanente, a Commisso de Theatro Nacional, a que competir
estudar, em todos os seus aspectos, o problema do theatro nacional, e propor ao Governo as
medidas que devam ser tomadas para a sua conveniente soluo. Art. 50. Fica instituido o Servio de
Radiodiffuso Educativa, destinado a promover, permanentemente, a irradiao de programmas de
caracter educativo. Paragrapho unico. Uma vez organizado o Servio de Radiodiffuso Educativa,
ficam as estaes radiodiffusoras, que funccionem em todo o Paiz, obrigadas a transmitir, em cada
dia, durante dez minutos, no minimo, seguidos ou parcellados, textos educativos, elaborados pelo
Ministrio da Educao e Saude, sendo pelo menos metade do tempo de irradiao nocturna (texto
capturado em 14 de maro de 2012, site http://portal.mec.gov.br/arquivos/pdf/L378.pdf).
36
SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pg. 5. Sobre tal Decreto-Lei, o autor, com
propriedade, aponta que com sua edio o sistema jurdico brasileiro obteve um instrumento legal
para a proteo do patrimnio cultural.
ATHENAS

119
Conhecido como Lei do Tombamento, este Decreto-Lei teve importncia

fundamental para a adequada estruturao do sistema nacional de proteo e tutela
do patrimnio cultural do pas.
Classificado, em regra, como tpico ato do autoritarismo, SOUZA MIRANDA aponta
que apesar disto ele passou por todo o procedimento democrtico que antecede a
sano e promulgao dos projetos de leis e o seu contedo era o resultado de
trabalhos aprofundados e srios de intelectuais e polticos comprometidos com a
defesa da cultura brasileira, transcrevendo avaliao positiva que dele faz a
Professor Maria Coeli Simes Pires:
ele [o Decreto Lei n. 25/37] verdadeiro somatrio das experincias
e contribuies das elites, assimiladas ao longo de uma luta em favor
da institucionalizao da proteo ao patrimnio histrico, artstico,
cultural e paisagstico, alm de ter introduzido a prtica da limitao
dos direitos patrimoniais em funo de interesses sociais sem a
conseqncia necessria de indenizar37.
O Decreto em questo considerando praticamente uma cpia do texto do projeto

de Mrio de Andrade que j havia sido aprovado na Cmara e no Senado38.
O texto normativo traz alguns pontos importantes.
No artigo 1o, por exemplo, apresenta-se o conceito de patrimnio histrico e artstico
e so definidos os bens que podem ou no serem includos no conceito.
Eis o texto deste dispositivo:
Art. 1 Constitue o patrimnio histrico e artstico nacional o conjunto

dos bens mveis e imveis existentes no pas e cuja conservao
seja de intersse pblico, quer por sua vinculao a fatos
memorveis da histria do Brasil, quer por seu excepcional valor
arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou artstico.
1 Os bens a que se refere o presente artigo s sero
considerados parte integrante do patrimnio histrico o artstico
nacional, depois de inscritos separada ou agrupadamente num dos
quatro Livros do Tombo, de que trata o art. 4 desta lei.
2 Equiparam-se aos bens a que se refere o presente artigo e
so tambm sujeitos a tombamento os monumentos naturais, bem
como os stios e paisagens que importe conservar e proteger pela
feio notvel com que tenham sido dotados pela natureza ou
agenciados pela indstria humana.
37
38

ATHENAS

120
Excludos do conceito esto os bens relacionados no art. 3o, ou seja,
Art. 3 Exclem-se do patrimnio histrico e artstico nacional as

obras de orgem estrangeira:
1) que pertenam s representaes diplomticas ou consulares
acreditadas no pas;
2) que adornem quaisquer veiculos pertecentes a emprsas
estrangeiras, que faam carreira no pas;
3) que se incluam entre os bens referidos no art. 10 da
Introduo do Cdigo Civl, e que continuam sujeitas lei pessoal do
proprietrio;
4) que pertenam a casas de comrcio de objetos histricos ou
artsticos;
5) que sejam trazidas para exposies comemorativas,
educativas ou comerciais:
6) que sejam importadas por emprsas estrangeiras
expressamente para adrno dos respectivos estabelecimentos.
Pargrafo nico. As obras mencionadas nas alneas 4 e 5 tero
guia de licena para livre trnsito, fornecida pelo Servio ao
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional.
Nas disposies seguintes o Decreto Lei em questo trs disposies normativas

sobre o regime jurdico do tombamento (artigos 4o a 10), estabelecendo a ordem dos
livros do Tombo (art. 4o), apresenta a possibilidade de tombamento de bem
pertencente aos entes federativos (art. 5o), e trata do procedimento para o
tombamento voluntrio ou compulsrio (artigos 6o e seguintes).
Nos artigos 11 a 21 o mesmo Decreto Lei estabelece disposies sobre os efeitos
do tombamento, merecendo destaque a equiparao dos atentados aos bens
tombados queles cometidos contra o patrimnio nacional, o que abre espao para
a tipificao destes atentados como crimes39.
Finalmente, antes das disposies gerais, o ato normativo trata, no artigo 26, do
direito de preferncia, fixando o seguinte:
Art. 22. Em face da alienao onerosa de bens tombados,

pertencentes a pessas naturais ou a pessas jurdicas de direito
privado, a Unio, os Estados e os municpios tero, nesta ordem, o
direito de preferncia.
1 Tal alienao no ser permitida, sem que prviamente
sejam os bens oferecidos, pelo mesmo preo, Unio, bem como ao
39
Diz o art 21 que Os atentados cometidos contra os bens de que trata o art. 1 desta lei so
equiparados aos cometidos contra o patrimnio nacional.
ATHENAS

121
Estado e ao municpio em que se encontrarem. O proprietrio dever

notificar os titulares do direito de preferncia a us-lo, dentro de trinta
dias, sob pena de perd-lo.
2 nula alienao realizada com violao do disposto no
pargrafo anterior, ficando qualquer dos titulares do direito de
preferncia habilitado a sequestrar a coisa e a impr a multa de vinte
por cento do seu valor ao transmitente e ao adquirente, que sero
por ela solidariamente responsveis. A nulidade ser pronunciada,
na forma da lei, pelo juiz que conceder o sequestro, o qual s ser
levantado depois de paga a multa e se qualquer dos titulares do
direito de preferncia no tiver adquirido a coisa no prazo de trinta
dias.
3 O direito de preferncia no inibe o proprietrio de gravar
livremente a coisa tombada, de penhor, anticrese ou hipoteca.
4 Nenhuma venda judicial de bens tombados se poder
realizar sem que, prviamente, os titulares do direito de preferncia
sejam disso notificados judicialmente, no podendo os editais de
praa ser expedidos, sob pena de nulidade, antes de feita a
notificao.
5 Aos titulares do direito de preferncia assistir o direito de
remisso, se dela no lanarem mo, at a assinatura do auto de
arrematao ou at a sentena de adjudicao, as pessas que, na
forma da lei, tiverem a faculdade de remir.
6 O direito de remisso por parte da Unio, bem como do
Estado e do municpio em que os bens se encontrarem, poder ser
exercido, dentro de cinco dias a partir da assinatura do auto do
arrematao ou da sentena de adjudicao, no se podendo extrar
a carta, enquanto no se esgotar ste prazo, salvo se o arrematante
ou o adjudicante for qualquer dos titulares do direito de preferncia.
Tem razo, assim, a Professora Maria Coeli Simes Pires, quando destacou os
pontos positivos deste Decreto Lei. De fato, ele d ao Poder Pblico os elementos
jurdicos necessrios para a instituio e gerenciamento de um efetivo sistema de
proteo ao patrimnio cultural.
Em uma apelao cvel que chegou ao Supremo Tribunal Federal, em 1941, em que
se discutia a validade do tombamento de um imvel na regio da praa Quinze no
Rio de Janeiro, aquele tribunal teve a oportunidade de apreciar no s a
constitucionalidade das disposies do Decreto Lei n. 25/37, mas tambm de
reconhecer a funo social dos bens culturais e o especial regime jurdico a que se
submetem40, como bem destaca o Promotor SOUZA MIRANDA antes de reproduzir
o acrdo desta mesma apelao.
Vale transcrever tal deciso, na medida em que ela, de fato, como j mencionado,
serve de base para a correta interpretao das questes envolvidas nos
40

ATHENAS

122
tombamentos e se tornou um precedente clebre em questes desta natureza. Eis

a ementa do acrdo:
EMENTA: - Patrimnio histrico. Servio de proteo, tombamento.
Questo constitucional Apreciao judiciria Inscrio de bens
particulares, desnecessidade de desapropriao Instncias
administrativas, recurso.
Os atos administrativos, de qualquer natureza, esto sujeitos
ao exame dos tribunais.
Ao Judicirio cabe decidir se o imvel inscrito no Servio do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional tem ou no valor histrico
ou artstico, no se limitando a sua competncia a verificao
apenas, se foram observadas as formalidades legais no processo de
tombamento.
Verificada a procedncia do valor histrico de imvel de
domnio particular como integrante de um conjunto arquitetnico,
subsiste o tombamento compulsrio com as restries que dele
decorrem para o direito de propriedade, sem necessidade de
desapropriao.
No voto do Ministro Castro Nunes, que foi o relator do feito, constam interpretaes
importantes para a compreenso dos institutos relacionados ao tombamento.
Parte do voto transcrito por SOUZA MIRANDA41, de quem extramos o trecho que
se segue:
A legalidade do tombamento dos monumentos histricos pode em
cada caso, e deve, ser apreciada pelo Poder Judicirio.
A conservao dos monumentos histricos e objetos artsticos visa
um interesse de educao e de cultura: a proibio de os mutilar,
destruir ou desfigurar est implcita nessa preservao; a obrigao
de conservar, que da resulta para o proprietrio, se traduz no dever
de colaborar na realizao desse interesse pblico.
a necessidade ou convenincia da conservao dos monumentos
histricos e objetos de arte, que pode no convir ao proprietrio, o
fundamento da legislao especial a respeito. Existe em tais coisas
algo que supera o interesse do dono. Destacar esse interesse
pblico para proteg-lo, ainda que reduzindo as faculdades do
proprietrio, est ao alcance do legislador ordinrio com base na
atual constituio.
A propriedade social concretiza uma concepo jurdica aplicada
para fundamentar a legalidade da proteo aos monumentos
histricos e objetos de arte, indicando a existncia de um degrau do
desenvolvimento progressivo do direito de propriedade em um
sentido cada vez menos individual; diz-se que em tais monumentos e
objetos, em poder dos particulares, existem duas partes distintas: a
intelectual ou seja, o pensamento do artista, o ideal que ele
encarnou e a material isto , esta mesma forma que lhe serviu
para fixar o seu pensamento, o seu ideal. A primeira pertence
41

ATHENAS

123
sociedade, que a deve proteger; somente a segunda pertence

propriedade privada, gravada de servido.
A expropriao importa na perda de um direito de propriedade, o qual
se transforma num direito de crdito que compensa aquele e
reintegra o patrimnio do proprietrio, consistindo pois numa venda
forada; h limitaes ao direito de propriedade que, embora
fundadas no interesse pblico, no exigem a desapropriao, porque
nem toda a leso ao direito individual, em nome do interesse pblico,
constitui desapropriao; o seu caracterstico consiste na
transferncia da propriedade do legtimo titular para quem v
promover o bem geral.
Quando o Poder Pblico retira ao particular a propriedade o faz por
meio de expropriao; se, porm, apenas a limita no precisa
recorrer a essa providncia42.
Traadas nesta deciso, como acima j indicado, temos os contornos e as linhas

principais dos institutos relacionados aos instrumentos de proteo do patrimnio
cultural.
certo que eles, com o prprio desenvolvimento da sociedade, passaram por outras
transformaes, sobretudo com a promulgao de novos instrumentos ou da
sedimentao mais precisa da interpretao dos instrumentos jurdicos existentes.
Voltemos s iniciativas legislativas.
6. Os atos normativos posteriores ao Decreto Lei n. 25/37.
SOUZA MIRANDA, depois de transcrever o contedo da mencionada Apelao

Cvel n. 7.377, retoma as consideraes sobre o desenvolvimento da legislao
sobre tutela do patrimnio cultural, apontando o que classifica como retrocesso
promovido pela edio do Decreto Lei n. 3.866, de 29 de novembro de 1941, que
dispe sobre o tombamento de bens no Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional e, de forma casustica, submete deciso do prprio Presidente da
Repblica a sorte dos tombamentos realizados pelo SPHAN.
Interessante, neste caso, a fundamentao do ato normativo. Eis seu texto:
O Presidente da Repblica, usando da atribuio que lhe confere o

art. 180 da Constituio,
decreta:
42
SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pgs 6 e 7.

ATHENAS

124
Artigo nico. O Presidente da Repblica, atendendo a motivos

de interesse pblico, poder determinar, de ofcio ou em grau de
recurso, interposto pr qualquer legtimo interessado, seja cancelado
o tombamento de bens pertencentes Unio, aos Estados, aos
municpios ou a pessoas naturais ou jurdicas de direito privado, feito
no Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, de acordo
com o decreto-lei n 25, de 30 de novembro de 1937.
Rio de Janeiro, 29 de novembro de 1941.
Ou se atende aos motivos de interesse pblico e o bem inscrito como tombado

nos livros existentes, ou no h interesse pblico e o tombamento, por
conseqncia, no pode ser vlido.
De fato, h a um retrocesso no processo histrico de construo dos instrumentos
de tutela e proteo do patrimnio cultural do pas.
Merece destaque ainda os seguintes atos normativos:
1. A lei n. 3924, de 26 de junho de 1961, que dispe sobre os

monumentos arqueolgicos e pr-histricos43;
2. A lei n. 4.845, de 19 de novembro de 1965, que Probe a sada,
para o exterior, de obras de arte e ofcios produzidos no pas, at o
fim do perodo monrquico;
3. A lei n. 5.471, de 9 de julho de 1968, que Dispe sobre a
exportao de livros antigos e conjuntos bibliogrficos brasileiros44;
43
Destacamos as definies e disposies iniciais desta lei: Art 1 Os monumentos arqueolgicos ou

pr-histricos de qualquer natureza existentes no territrio nacional e todos os elementos que nles
se encontram ficam sob a guarda e proteo do Poder Pblico, de acrdo com o que estabelece o
art. 175 da Constituio Federal.
Pargrafo nico. A propriedade da superfcie, regida pelo direito
comum, no inclui a das jazidas arqueolgicas ou pr-histricas, nem a dos objetos nelas
incorporados na forma do art. 152 da mesma Constituio.
Art 2 Consideram-se monumentos
arqueolgicos ou pr-histricos:
a) as jazidas de qualquer natureza, origem ou finalidade, que
representem testemunhos de cultura dos paleoamerndios do Brasil, tais como sambaquis, montes
artificiais ou tesos, poos sepulcrais, jazigos, aterrados, estearias e quaisquer outras no espeficadas
aqui, mas de significado idntico a juzo da autoridade competente.
b) os stios nos quais se
encontram vestgios positivos de ocupao pelos paleoamerndios tais como grutas, lapas e abrigos
sob rocha;
c) os stios identificados como cemitrios, sepulturas ou locais de pouso prolongado ou
de aldeiamento, "estaes" e "cermios", nos quais se encontram vestgios humanos de intersse
arqueolgico ou paleoetnogrfico;
d) as inscries rupestres ou locais como sulcos de polimentos
de utenslios e outros vestgios de atividade de paleoamerndios.
Art 3 So proibidos em todo o
territrio nacional, o aproveitamento econmico, a destruio ou mutilao, para qualquer fim, das
jazidas arqueolgicas ou pr-histricas conhecidas como sambaquis, casqueiros, concheiros,
birbigueiras ou sernambis, e bem assim dos stios, inscries e objetos enumerados nas alneas b, c
e d do artigo anterior, antes de serem devidamente pesquisados, respeitadas as concesses
anteriores e no caducas. (...)
44
As principais disposies desta lei so as seguintes: Art.1 - Fica proibida, sob qualquer forma, a
exportao de bibliotecas e acervos documentais constitudos de obras brasileiras ou sobre o Brasil,
ATHENAS

125
4. A lei n. 6.292, de 15 de dezembro de 1975, que, como afirma

SOUZA MIRANDA, tornou o tombamento e seus cancelamentos
dependentes da homologao do Ministrio da Educao e
Cultura45;
5. os tipos penais previstos nos artigos 62 a 65 da Lei n. 9.605, de 12
de fevereiro de 1998, que institui os chamados crimes ambientais e
nos artigos indicados trata dos crimes contra o ordenamento
urbano e o patrimnio cultural46;
6. o Decreto n. 3551, de 4 de agosto de 2000, que Institui o Registro
de Bens Culturais de Natureza Imaterial que constituem patrimnio
editadas nos sculos XVI a XIX.

Pargrafo nico. Inclui-se, igualmente, nesta proibio a
exportao de:
a) obras e documentos compreendidos no presente artigo que, por
desmembramento dos conjuntos bibliogrficos, ou isoladamente, hajam sido vendidos;
b)
colees de peridicos que j tenham mais de dez anos de publicados, bem como quaisquer originais
e cpias antigas de partituras musicais.
Art.2 - Poder ser permitida, para fins de interesse
cultural, a juzo da autoridade federal competente, a sada temporria, do Pas, de obras raras
abrangidas no Art.1 e seu pargrafo nico.
Art.3 - A infringncia destas disposies ser
punida na forma da lei, devendo ser efetivadas pela autoridade competente as apreenses dela
decorrentes.
Pargrafo nico. A destinao dos bens apreendidos ser feita em proveito do patrimnio
pblico, aps audincia do Conselho Federal de Cultura.
45
46
A mencionada seo da lei tem a seguinte redao; Art. 62. Destruir, inutilizar ou deteriorar:
I - bem especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial;
II arquivo, registro, museu, biblioteca, pinacoteca, instalao cientfica ou similar protegido por lei, ato
administrativo ou deciso judicial:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
Pargrafo
nico. Se o crime for culposo, a pena de seis meses a um ano de deteno, sem prejuzo da multa.
Art. 63. Alterar o aspecto ou estrutura de edificao ou local especialmente protegido por lei, ato
administrativo ou deciso judicial, em razo de seu valor paisagstico, ecolgico, turstico, artstico,
histrico, cultural, religioso, arqueolgico, etnogrfico ou monumental, sem autorizao da autoridade
competente ou em desacordo com a concedida:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
Art. 64. Promover construo em solo no edificvel, ou no seu entorno, assim considerado em razo
de seu valor paisagstico, ecolgico, artstico, turstico, histrico, cultural, religioso, arqueolgico,
etnogrfico ou monumental, sem autorizao da autoridade competente ou em desacordo com a
concedida:
Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa.
Art. 65. Pichar ou por outro
meio conspurcar edificao ou monumento urbano: (Redao dada pela Lei n 12.408, de 2011)
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. (Redao dada pela Lei n 12.408, de
2011)
1o Se o ato for realizado em monumento ou coisa tombada em virtude do seu valor
artstico, arqueolgico ou histrico, a pena de 6 (seis) meses a 1 (um) ano de deteno e multa.
(Renumerado do pargrafo nico pela Lei n 12.408, de 2011)
2o No constitui crime a prtica
de grafite realizada com o objetivo de valorizar o patrimnio pblico ou privado mediante
manifestao artstica, desde que consentida pelo proprietrio e, quando couber, pelo locatrio ou
arrendatrio do bem privado e, no caso de bem pblico, com a autorizao do rgo competente e a
observncia das posturas municipais e das normas editadas pelos rgos governamentais
responsveis pela preservao e conservao do patrimnio histrico e artstico nacional. (Includo
pela Lei n 12.408, de 2011).
ATHENAS

126
cultural brasileiro, cria o Programa Nacional do Patrimnio Imaterial

e d outras providncias47.
7. a Lei n. 8.313, de 23 de dezembro de 1991, que restabelece
princpios da Lei n. 7.505, de 2 de julho de 1986, institui o
Programa Nacional de Apoio Cultura (PRONAC), conhecida
como Lei Rouanet;
8. a Lei n. 8.685, de 20 de julho de 1993, que cria mecanismos de
fomento atividade audiovisual e d outras providncias;
9. a Lei n. 10.753, de 30 de outubro de 2003, que estabelece
diretrizes para a Poltica Nacional do Livro;
10. a Lei n. 11.437, de 28 de dezembro de 2006, que estabelece
diretrizes para destinao de receitas decorrentes da Contribuio
para o Desenvolvimento da Indstria Cinematogrfica Nacional
CONDECINE;
11. a Lei n. 11.904, de 14 de janeiro de 2009, instituindo o Estatuto
dos Museus; e, finalmente,
12. a Lei n. 12.343, de 2 de dezembro de 2010, que institui o Plano
Nacional de Cultura PNC e cria o Sistema Nacional de
Informaes e Indicadores Culturais SNIIC.
Muitos destes atos normativos do complemento s determinaes

constitucionais, sobretudo aquelas contidas nos artigos 215 e 216 da Constituio.
O artigo 215, que ainda no transcrevemos, estabelece o dever do Estado nacional
de assegurar a todos as garantias necessrias para o exerccio dos direitos
47
O art. 1. deste Decreto trs a definio do patrimnio cultural imaterial, com a seguinte disposio:
Art. 1o Fica institudo o Registro de Bens Culturais de Natureza Imaterial que constituem patrimnio
cultural brasileiro.
1o Esse registro se far em um dos seguintes livros:
I - Livro de
Registro dos Saberes, onde sero inscritos conhecimentos e modos de fazer enraizados no cotidiano
das comunidades;
II - Livro de Registro das Celebraes, onde sero inscritos rituais e festas
que marcam a vivncia coletiva do trabalho, da religiosidade, do entretenimento e de outras prticas
da vida social;
III - Livro de Registro das Formas de Expresso, onde sero inscritas
manifestaes literrias, musicais, plsticas, cnicas e ldicas;
IV - Livro de Registro dos
Lugares, onde sero inscritos mercados, feiras, santurios, praas e demais espaos onde se
concentram e reproduzem prticas culturais coletivas.
2o A inscrio num dos livros de
registro ter sempre como referncia a continuidade histrica do bem e sua relevncia nacional para
a memria, a identidade e a formao da sociedade brasileira.
3o Outros livros de registro
podero ser abertos para a inscrio de bens culturais de natureza imaterial que constituam
patrimnio cultural brasileiro e no se enquadrem nos livros definidos no pargrafo primeiro deste
artigo.
ATHENAS

127
culturais e acesso s fontes da cultura nacional e o vincula expressamente ao dever

de apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais.
Vimos acima, no ponto em que transcrevemos as observaes do Professor Carlos
Frederico Mars, o reconhecimento dos avanos trazidos pelo outro artigo, o art.
216, da Constituio.
H, a partir do novo texto constitucional, elementos suficientes para o trabalho de
institucionalizao do sistema de proteo do patrimnio cultural trabalho que deve
ser realizado sobretudo pelo legislador ordinrio, mas no podemos negar, como
afirmamos, que j vivenciamos uma inegvel evoluo normativa neste mesmo
sistema de proteo ao patrimnio cultural brasileiro a partir mesmo das disposies
constitucionais.
Se ainda no existe regulamentao especfica destes instrumentos de proteo, a
simples meno dos instrumentos e dos princpios constitucionais j funcionam
como elementos de compreenso dos instrumentos j existentes que, neste ponto,
devem ser interpretados a partir dos valores institudos no texto constitucional -, ou
podem servir para a orientao das aes pblicas de proteo do patrimnio
cultural.
Tal questo, como resta evidente com a disposio prevista no art. 215 acima
transcrito, amplia de forma satisfatria e desejvel, a campo destas aes protetivas.
7. A definio das competncias constitucionais para atividades de proteo

ao patrimnio cultural e a fixao de legislao para esta proteo. Atos e leis
Estaduais e Municipais.
O art. 23 da Constituio estabelece as competncias comuns dos entes

federativos, Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.
Uma das competncias comuns, como determina o inciso III, o desenvolvimento
de polticas pblicas e de atos administrativos para proteger os documentos, as
obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as
paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos.
Outros trs incisos deste mesmo art. 23 tm clara vinculao com a questo do
patrimnio cultural nacional: o inciso I que determina o dever dos entes federativos
ATHENAS

128
de conservar o patrimnio pblico, o que inclui inegavelmente o patrimnio cultural

, o inciso IV e o V.
O inciso IV determina o dever constitucional dos mesmos entes estatais de impedir
a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de
valor histrico, artstico e cultural e o inciso V, por sua vez, determina que a Unio,
os Estados e os Municpios devem proporcionar os meios de acesso cultura,
educao e cincia a todos os brasileiros.
A definio de legislao sobre tais questes objeto de previso especfica no
inciso VII do art. 24, que tem a seguinte redao:
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:
(...) VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico;
H a, nesta previso de legislao concorrente sobre a questo da proteo ao

patrimnio cultural, possibilidade da edio de atos normativos ou mesmo do
desenvolvimento de polticas pblicas que tenham como finalidade a instituio de
um adequado sistema de proteo ao mencionado patrimnio pblico.
So inmeros os atos editados pelos Estados, pelo Distrito Federal ou mesmo pelos
Municpios do pas que tem como objeto a proteo de seu patrimnio cultural, que
em muitas situaes concretas acaba sendo tambm patrimnio do ente maior.
A doutrina relaciona algumas destas legislaes e chega a apontar, como o faz
SOUZA MIRANDA quando menciona o desenvolvimento histrico dos instrumentos
de proteo do patrimnio pblico, estas leis:
Em nvel estadual, ainda na dcada de 20 do sculo passado, Bahia e Pernambuco
decidiram organizar a defesa de seus acervos histricos. A Bahia, com o ento
presidente estadual Francisco Marques de Gis Calmon, por meio das Leis Estaduais
n. 2.031 e n. 2.032, de 8 de agosto de 1927, (....), criou a Inspetoria Estadual de
Monumentos Nacionais. Pernambuco, pela Lei Estadual n. 1.918, de 24 de agosto de
48
1928, criou a Inspetoria Estadual de Monumentos Nacionais e um Museus .
Destacada a previso constitucional para edio de atos administrativos ou de

legislao com disposies legais sobre proteo do patrimnio pblico, o que aqui
interessa e reconhecer a necessria vinculao entre tais atos, ou seja, em muitas
das vezes foram atos estaduais, ou municipais, que deram causa a instituio da
48
SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada,pg. 3.

ATHENAS

129
prpria legislao federal ou levaram a Unio a estabelecer e instituir os

instrumentos jurdicos adequados para a proteo do patrimnio cultural nacional.
Vejamos, ento, algumas iniciativas no legislativas que colaboraram tambm para
a institucionalizao do sistema de proteo ao patrimnio cultural que temos hoje,
dando a ele o mais amplo mbito possvel, com o que assegura a desejvel
proteo ou tutela aos interesses relacionados questo do patrimnio cultural.
8. A importncia e a contribuio da sociedade brasileira para o sistema de

proteo do patrimnio pblico.
O titular principal do patrimnio cultural, sem qualquer dvida, a sociedade

brasileira.
Se a gesto principal deste patrimnio entregue aos rgos pblicos, este fato no
deve provocar o afastamento da sociedade da questo.
Muitos doutrinadores, partindo desta constatao, defendem o envolvimento dela no
sistema de proteo ao patrimnio cultural49.
De fato, como pretendemos alinhar, muitas foram as iniciativas da sociedade
brasileira que contriburam para o aperfeioamento dos instrumentos jurdicos de
proteo ao patrimnio cultural.
Normalmente se aponta como primeira manifestao oficial de preocupao com o
patrimnio cultural brasileiro, como o faz SOUZA MIRANDA, uma correspondncia
encaminhada em 1742 pelo Conde de Galveias ao Governador de Pernambuco. De
tal correspondncia citado o seguinte trecho:
Pelo que respeita aos Quartis que se pretendem mudar para o
Palcio das duas Torres, obra do Conde Maurcio de Nassau, em
que os Governadores fazem a sua assistncia, me lastimo muito que
se haja de entregar ao uso violento e pouco cuidadoso dos soldados,
que em pouco tempo reduziro aquela fbrica a uma total dissoluo,
mas ainda me lastima mais que, com ela, se arruinar tambm uma
memria que mudamente estava recomendando posteridade as
ilustres e famosas aes que obraram os Portugueses na
49
Na introduo que faz ao livro do Promotor Marcos Paulo Souza Miranda, por exemplo, o ilustre
Ex-Procurador Geral de Justia do Ministrio Pblico de Minas Gerais, Jarbas Soares Jnior, chega a
consignar, com propriedade, que a proteo do patrimnio cultural um dos grandes desafios de
nossa sociedade e que a sociedade brasileira deve buscar formas de resguardar a memria de suas
tradies artsticas, institucionais, arquitetnicas, musicais, estticas, etc., conciliando-a com o
desenvolvimento scio-econmico (SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, prefcio).
ATHENAS

130
Restaurao dessa Capitania, de que se seguiu livrar-se do jugo

forasteiro todo o mais restante da Amrica Portuguesa: as fbricas
em que se incluem as estimveis circunstncias (referidas).... so
livros que falam, sem que seja necessrio o l-los....; (...)50.
Atos assim, especificando a importncia da preservao do patrimnio cultural,

levaram e permitiram a construo dos instrumentos legais de proteo.
necessrio uma pesquisa imensa para traarmos um quadro preciso desta
contribuio da sociedade aos legisladores, e ela deveria levar em considerao at
mesmo a contribuio dos instrumentos jurdicos de outros ordenamentos,
sobretudos os mais antigos em que tais questes j se encontram sedimentadas, no
sentido de estarem definidos com preciso jurdica os sentidos dos instrumentos de
Seria interessante, na mesma linha, avaliar os casos concretos em que tais
questes estiveram presentes, como acontece, por exemplo, nos casos de
destruio de prdios histricos (como foi o caso do Palcio Moroe, no Rio de
Janeiro51, para construo do Metr) ou de alterao do entorno dos bens tombados
50
Ministrio da Educao e Cultura, Proteo e revitalizao do patrimnio cultural (....), obra citada,
pg. 61, anexo I.
51
Eis o que diz a Wilipdia sobre o Palcio Moroe: Foi projetado para ser o Pavilho do Brasil na
Exposio Universal de Saint Louis, nos Estados Unidos da Amrica, em 1904. Conforme
especificado pela Clusula 1 do Aviso n 148 de 3 de julho de 1903: Na construo do Pavilho se
ter em vista aproveitar toda a estrutura, de modo a poder-se reconstru-lo nesta capital. Desse
modo, o arquiteto e engenheiro militar, Coronel Francisco Marcelino de Sousa Aguiar, concebeu uma
estrutura metlica capaz de ser totalmente desmontada, erguendo-a, como previsto, em Saint Louis.
A imprensa norte-americana no poupou elogios estrutura, destacando-a pela sua beleza, harmonia
de linhas e qualidade do espao. Na ocasio, o Pavilho do Brasil foi condecorado com a medalha de
ouro no Grande Prmio Mundial de Arquitetura,[carece de fontes?] o maior certame do gnero,
poca. Desmontado ao final do evento, a estrutura foi transportada para o Brasil, vindo a ser
remontada na cidade do Rio de Janeiro em 1906, para sediar a Terceira Conferncia Pan-Americana.
O Baro do Rio Branco, por sugesto de Joaquim Nabuco, props que, ao Palcio de Saint-Louis,
como era conhecido, fosse dado o nome de Palcio Monroe, em homenagem ao presidente norteamericano James Monroe, criador do Pan-Americanismo. Entre 1914 e 1922, o Palcio Monroe foi
sede provisria da Cmara dos Deputados, enquanto o Palcio Tiradentes era construdo. Com a
inaugurao deste, durante as comemoraes do primeiro centenrio da independncia, o Senado
Federal passou a utilizar o Monroe como sua sede. O Senado Federal esteve fechado durante o
Estado Novo (1937-1945). Ao trmino da ditadura, serviu como sede provisria do Tribunal Superior
Eleitoral, entre 1945 e 1946. Em meados da dcada de 1950, o Palcio sofreu uma obra de
ampliao que lhe acrescentou um pavimento e ocupou o espao das duas rotundas laterais, que
eram vazias e serviam apenas como varandas decorativas. Com a mudana do Distrito Federal para
Braslia, em 1960, o Monroe passou a exercer a funo de escritrio de representao do Senado no
Rio de Janeiro. poca do Regime Militar, foi transformado em sede do Estado-Maior das Foras
Armadas (EMFA). Em 1974, durante as obras de construo do Metr do Rio de Janeiro, o traado
dos tneis foi desviado para no afetar as fundaes do palcio. Nessa poca o Governo Estadual
decretou o seu tombamento. Uma campanha mobilizada pelo jornal O Globo, com o apoio de
arquitetos modernistas como Lcio Costa pediu a demolio do Palcio Monroe, sob alegaes
estticas e de que o prdio atrapalhava o trnsito. O ento presidente Ernesto Geisel, que tambm
ATHENAS

131
(como o caso da questo envolvendo a explorao de minrio de ferro na regio

de Congonhas, onde esto os Profetas52, o caso dos painis de publicidade no
no era favorvel ao edifcio, sob a alegao de que prejudicava a viso do Monumento aos Mortos
da Segunda Guerra Mundial, no concedeu o decreto federal de tombamento e, em maro de 1976, o
monumento foi demolido. No terreno assim desocupado, foi construda uma praa com um chafariz
monumental,
originalmente
instalado
na
praa
da
Bandeira.(captura
em
http://pt.wikipedia.org/wiki/Pala1cio_Monroe, acesso em 16 de abril de 2012).
52
A questo aqui a explorao de minrio na Serra Casa de Pedra no municpio de
Congonhas, que serve de moldura natural para os profetas do trio da Baslica de Bom Jesus do
Matozinho. De acordo com notcia divulgada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais,
rea que emoldura o Conjunto dos Profetas e abriga 29 mananciais de abastecimento pblico corre
risco de ser destruda pela minerao. O Ministrio Pblico Estadual, por meio Promotoria de Justia
de Defesa do Meio Ambiente e Patrimnio Cultural de Congonhas, da Promotoria de Justia de
Defesa das Bacias dos Rios das Velhas e Paraopeba, da Coordenadoria das Promotorias de Justia
por Bacias Hidrogrficas de Minas Gerais e da Promotoria Estadual de Defesa do Patrimnio Cultural
e Turstico, expediu nesta data (04/05) recomendao aos Vereadores integrantes da Cmara
Municipal de Congonhas objetivando a efetiva preservao do Morro do Engenho, integrante da Serra
Casa de Pedra, considerado como um dos maiores patrimnios paisagsticos e ambientais da cidade.
O local corre o risco de ser transformado em uma grande cava de explorao de minrio de ferro, em
decorrncia da inteno da Companhia Siderrgica Nacional (CSN) expandir a Mina Casa de Pedra
para a vertente voltada para a cidade de Congonhas. Entenda o caso. Por meio da Lei Orgnica do
Municpio e da Lei Municipal n 2.697/2007, houve o tombamento do conjunto das vertentes da Serra
Casa de Pedra voltadas para a rea urbana, ficando estabelecido que os limites do polgono do bem
tombado seriam definidos em lei especfica. H mais de dois anos a Cmara Municipal de Congonhas
analisa o Projeto de Lei n 027/2008, de iniciativa popular, que prope um polgono de tombamento
para a Serra Casa de Pedra, conforme previsto no art. 4 da Lei n 2.694/2007. Entretanto, a CSN
contestou a proposta de delimitao, afirmando que faltavam elementos tcnicos para justific-la e
contratou uma empresa de consultoria para fazer o levantamento da rea. Diante da celeuma, a
Promotoria de Justia de Defesa do Meio Ambiente e Patrimnio Cultural de Congonhas instaurou
inqurito civil pblico e requisitou a realizao de vistoria e elaborao de um laudo por peritos da
Central de Apoio Tcnico do Ministrio Publico, que concluiu que a rea de proteo deve ser, no
mnimo, a constante do PL 27/2008. Patrimnio de Relevo Segundo constatado pelos peritos do
Ministrio Pblico, a Serra Casa de Pedra est diretamente ligada identidade cultural da
comunidade de Congonhas, considerando que ela mesma compe a paisagem natural e cnica do
conjunto escultrico do Santurio Bom Jesus de Matozinhos, reconhecido no ano de 1985 como
Patrimnio Cultural da Humanidade pela UNESCO. Segundo o laudo, o local ainda de grande
relevncia para a preservao dos mananciais hdricos da regio, os quais garantem no s o
equilbrio ambiental do ecossistema dependente, mas tambm o abastecimento de gua do municpio
de Congonhas, destacando-se que se encontram outorgadas COPASA, na rea da Serra Casa de
Pedra, 29 pontos de captao para fins de abastecimento da populao. Os tcnicos acrescentaram
ainda que: existe vegetao tpica de Mata Atlntica dentro do limite proposto de tombamento; a rea
est inserida em regio de Importncia Biolgica Especial, devido Endemismo de anfbios e
plantas, alta riqueza de vertebrados, ambiente nico no Estado (campos ferruginosos); h potencial
espeleolgico devido existncia de cavidades naturais na regio; as atividades j desenvolvidas
pela minerao na Serra da Casa de Pedra so causadoras de impactos ambientais dos quais se
destacam: Supresso de vegetao; Degradao de solo; Instabilidade de taludes; Poluio
atmosfrica; Impacto visual. Por tudo isso eles concluram pela necessidade da delimitao do
permetro de tombamento do monumento Serra da Casa de Pedra dentro dos limites propostos no
Projeto de Lei de iniciativa popular n 027/2008, que tramita na Cmara Municipal de Congonhas.
Este limite de delimitao pode ser at expandido para a preservao de nascente utilizada na
captao denominada Bandeira e ainda preservar reas naturais remanescentes e inalteradas pela
ao antrpica. Riscos para o Meio Ambiente e o Patrimnio Cultural. Os Promotores de Justia
Vincius Alcntara Galvo, Carlos Eduardo Ferreira Pinto, Paulo Cesar Vicente de Lima e Marcos
Paulo de Souza Miranda, que assinaram a recomendao, afirmaram que a Lei Estadual 10.793/92,
que dispe sobre a proteo de mananciais destinados ao abastecimento pblico em Minas Gerais,
veda a implantao de atividades extrativas minerrias em reas como a da Serra Casa de Pedra).
ATHENAS

132
Plano Piloto, em Braslia, ou a construo de imveis na regio da Pampulha, em

Belo Horizonte).
Nestas situaes ou casos concretos, que nem sempre so levados aos tribunais, os
aspectos da proteo ao patrimnio cultural recebem uma enorme publicidade, se
tornam objeto de discusso e, com isto, ou com a conseqncia da repercusso, se
tornam circunstncias importantes para o aperfeioamento dos mencionados
instrumentos de proteo.
O que afirmamos, em outra linha de pensamento, que a prpria histria recente de
nosso pas serviu sempre de obstculo aplicao e ao desenvolvimento adequado
dos instrumentos de proteo ao patrimnio cultural.
De fato, a prpria configurao dos bens como bens de natureza cultural, com o
espectro amplo que lhe foi atribudo pelo legislador constituinte, dependeu sempre
de inmeras iniciativas que foram influenciando ao longo do tempo a posio e as
aes do prprio legislador.
Os instrumentos legais de proteo, neste sentido, decorreram do amadurecimento
destas influncias, sugestes e iniciativas.
Tal afirmao pode ser demonstrada com uma avaliao do prprio processo
legislativo dos atos normativos acima indicado.
Faamos a avaliao de alguns destes atos, disponibilizados em algumas das
publicaes patrocinadas pelos rgos de proteo ao patrimnio cultural, sobretudo
o antigo SPHAN e do atual IPHAN.
Eis o depoimento de Gustavo Capanema, Ministro da Educao entre os anos de
1934 a 1945, durante os quais muitas foram as iniciativas para institucionalizao do
sistema nacional de proteo ao nosso patrimnio cultural. Diz o mencionado
Ministro, no que interessa demonstrao da tese que aqui defendemos, que
Ainda segundo os Promotores, a degradao paisagstica da Serra Casa de Pedra, moldura do

conjunto dos Profetas e Passos da Paixo (obras do Mestre Aleijadinho) pode, eventualmente,
implicar na revogao da concesso do ttulo de patrimnio cultural da humanidade conferido pela
UNESCO ao Conjunto Escultrico do Adro da Baslica de Bom Jesus de Matozinhos, por implicar em
violao Conveno para a Proteo do Patrimnio Mundial, Cultural e Natural, da qual o Brasil
signatrio e estabelece que a noo de patrimnio comum da humanidade implica o reconhecimento
da existncia de certos interesses comuns e superiores que se sobrepem aos objetivos imediatos e
particulares dos Estados. A Recomendao foi encaminhada ainda SEMAD, SECULT-MG, IEPHA,
IPHAN.
UNESCO
e
Prefeitura
Municipal
de
Congonhas
(disponvel
em
http://www.mp.mg.gov.br/portal/public/noticia/index/id/24702/, acesso em 16 de abril de 2012.
ATHENAS

133
Nos princpios de 1936, (...) s voltas que ento j andava com os

nossos mltiplos assuntos culturais, lembrou-me mandar fazer o
levantamento das obras de pintura, antigas e modernas, de valor
excepcional, existentes em poder dos particulares, na cidade do Rio
de Janeiro. Estava a ponto de contratar competente pintor brasileiro
para essa tarefa. Mas vi que isto s, sendo embora coisa relevante,
no teria o sentido compreensivo e geral de um cometimento de tal
natureza. Urgentemente necessrio era preservar os monumentos e
outras obras de arte de todas as espcies, e no apenas as obras de
pintura, mediante um conjunto de procedimentos que (...)
abrangessem o pas inteiro. (...) Telefonei a Mrio de Andrade, ento
Diretor do Departamento de Cultura da Prefeitura de So Paulo.
Expus-lhe o problema e lhe pedi que me organizasse o projeto. (...)
apenas duas semanas (...) eis Mrio de Andrade no Rio de Janeiro,
trazendo o Projeto (...)53.
J a notamos a participao de outras pessoas, que no caso foram intelectuais

brasileiros,
na
elaborao
inicial
dos
instrumentos
de
tutela
que
foram
implementados, depois, pelo poder legislativo.

O reconhecimento da participao de particulares no trabalho de proteo do
patrimnio, neste sentido, feito at mesmo pelos pioneiros dos rgos de proteo
federal. o caso, por exemplo, do que diz o arquiteto Lus Saia, que foi um dos
diretores regionais do SPHAN, em 1977, em entrevista para a Revista Arquitetura:
To grande foi esse trabalho [do SPHAN, no trabalho de campo] e to pouca era a gente
disponvel que no poderia ser levado a cabo sem a ajuda de amadores da velha guarda
que desde a primeira hora se acostaram ao SPHAN e a acolheram nova orientao,
prestando um servio admirvel e insubstituvel54.
Interessante observar que o processo de urbanizao do pas levou
a alteraes e, em alguns casos, destruio de diversos bens
culturais e isto s no alcanou todos os bens e acervos culturais
porque os ncleos e os acervos urbanos que se conservavam
ntegros, na poca da sua fundao [do SPHAN], eram os
correspondentes a cidades e bairros que, de alguma forma, haviam
ficado estagnados, pelos mais diversos motivos55.
53
Ministrio da Educao e Cultura, Proteo e revitalizao do patrimnio cultural (...), obra citada,
pgs. 21 e 22.
54
pgs. 29. Este mesmo arquiteto, na mesma entrevista, relaciona este servio admirvel e
insubstituvel: a) inventariar o que existia de amostragem mais significativa da formao brasileira;
b) socorrer urgente, e salvar alguns monumentos que estavam profundamente atingidos pela runa e
ameaavam perecimento completo; c) introduzir na normalidade nacional, inclusive e principalmente
no campo jurdico, no apenas a figura do 'tombamento' e suas conseqncias, especialmente
aquelas que representavam um gravame caindo sobre a propriedade privada (obra citada, pg. 29).
55
pgs. 30. Entre tais motivos, o mesmo texto apresenta os seguintes: (...) o empobrecimento da
regio, como ocorreu com os antigos ncleos setecentistas de minerao de ouro e diamante, (...) ou
ATHENAS

134
Em muitos casos a estruturao dada aos rgos responsveis pelas polticas

culturais serve de fator para aprimoramento dos instrumentos de proteo. Isto pode
ser verificado numa avaliao do contexto em que foi estruturado o extinto CNRC
Centro Nacional de Referncia Cultural, mais tarde sucedido pela Fundao Cultural
Pr-Memria.
Em
ambos
os
casos,
os
programas
estabelecidos
desenvolvimento de metodologias serviu para a estruturao dos programas

culturais56.
Estes rgos foram essenciais para a construo destes programas.
Na prpria prospeco das aes futuras o antigo SPHAN/Pr-Memria j
relacionava o sentido do esforo aplicado na organizao da (...) estrutura e das
aes do rgo:
(...) parece claro que o esprito que dever presidir ao trabalho frente o
da incluso ou reinsero, na trajetria scio-econmica e cultural do Pas,
dos monumentos, stios e bens mveis, assim como dos ncleos urbanos e
cidade que, por seu valor histrico, artstico, paisagstico, etnolgico e
arqueolgico, integrem-se ao patrimnio histrico e artstico brasileiro.
Na perseguio de tal propsito, j se pode distinguir, neste momento, a
importncia das seguintes atividades:
identificao, restaurao, preservao e revitalizao dos monumentos,
stios e bens mveis mencionados;
inventrio e documentao dos bens culturais (...); coleta, anlise e
referenciamento de dados relativos a seus processos de produo,
circulao e consumo;
busca de explicao das aspiraes e caractersticas regionais, visando
efetiva integrao das diversas comunidade brasileiras no interesse e no
esforo para a preservao da identidade e do patrimnio cultural do pas;
devoluo ao pblico usurio particularmente ao contexto scio-cultural
a que pertencem e de onde se originam dos resultados dos trabalhos,
pesquisas e registros realizados, (...) e interao com as comunidades57.
com aqueles ligados ao ciclo econmico da cana-de-acar, (...) sua marginalizao [de alguns
centros urbanos] no processo de desenvolvimento das vias de penetrao (...); a sua postergao em
face de ncleos fundados para substitu-los (...); ou mesmo uma degradao do uso dos
monumentos, devido mudana do nvel scio-econmico dos seus ocupantes (...). Em todas estes
motivos o texto apresenta casos concretos, mencionando os municpios em que tais situaes
puderam ser constatadas.
56
pgs. 44 e seguintes.
57
pgs. 56 e 57.
ATHENAS

135
Nestas atividades, de forma direta, fica demonstrada a inevitvel vinculao das

questes culturais ao envolvimento das populaes, no que se definiu como
processo de integrao.
Sem esta integrao estaramos diante daquele desastre irreparvel58 que
apontava o Ministro Gustavo Capanema no exposio de motivos do Decreto Lei n.
25, de 30 de novembro de 1937.
Nesta exposio de motivos, depois de constatar a importncia da criao do
Servio de Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, em abril de 193659, constatouse, na linha do que temos sustentado, que a ao exclusiva do rgo no seria
suficiente para fins de tutela do patrimnio cultural. Eis tal constatao:
Desde logo, entretanto, se verificou que ao do Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional no teria a necessria eficincia se no fossem
fixados os princpios fundamentais da proteo das coisas de valor histrico
ou artstico, princpios que no somente traassem o plano de ao dos
poderes pblicos, mas ainda assegurassem, mediante o estabelecimento de
penalidades, a cooperao de todos os proprietrios60.
Se no perodo histrico em que tal texto foi redigido era compreensvel a restrio
das aes de proteo aos proprietrio, e isto com o estabelecimento de
penalidades, hoje, dado o prprio desenvolvido das questes culturais e a insero
destas questes no texto constitucional, inevitvel estendermos os sujeitos
obrigados proteo do patrimnio cultural a todos.
9. Consideraes finais.
A questo da proteo do patrimnio cultural, como visto, pressupe a existncia

dos instrumentos jurdicos adequados.
58
pgs. 109.
59
pgs. 109. Nesta mesma parte da exposio, o Ministro Capanema aduz que o rgo federal
mencionado foi montado para exercer ao enrgica e permanente, de modo direto ou indireto, para
conservar e enriquecer o nosso patrimnio histrico e artstico e ainda para torn-lo conhecido.
60
pgs. 109 e 110.
ATHENAS

136
Em linha de princpio, os artigos constitucionais que estabelecem as bases

fundamentais para a definio destas questes autorizam a estruturao destes
instrumentos, contudo no se pode esperar a definio legislativa deles.
Se muitos j foram estruturados, h ainda grandes vazios na legislao.
Isto, como sustentamos, no pode servir de justificativa para a omisso nas aes
de proteo do patrimnio cultural.
Como aduz com propriedade a Professora Beatriz Costa, O patrimnio que nos
identifica como brasileiros deve ser preservado, pois um homem sem passado um
homem sem futuro61.
Iniciativas da prpria comunidade, neste sentido, podem servir em muitas situaes
concretas, para viabilizar a mencionada tutela do patrimnio cultural.
At que o legislador se movimente, no h outro caminho.
REFERNCIAS
COSTA, Beatriz Souza, A proteo do patrimnio cultural como um direito

fundamental, in Temas de direito ambiental e desenvolvimento sustentvel. Belo
Horizonte: Editora O Lutador, 2010, pgs. 65 e seguintes.
DA SILVA, Jos Afonso, Direito constitucional ambiental, So Paulo: Malheiros
Ed., 1994.
Edies do patrimnio, Coletnea de leis sobre preservao do patrimnio, Rio
de Janeiro: IPHAN, Ministrio da Cultura, 2006.
FIORILLO, Celso Antonio Pacheco, Curso de direito ambiental brasileiro, So
Paulo: Ed. Saraiva, 11 edio, 2010.
HENRIQUES FILHO, Tarcsio, Quilombola: a legislao e o processo de construo
de identidade de um grupo social negro, in. Revista de Informao Legislativa, n
192, Senado Federal: Braslia.
MACHADO, Paulo Affonso Leme, Direito ambiental brasileiro, So Paulo:
Malheiros, 17 edio, 2009.
61
COSTA, Beatriz Souza, A proteo do patrimnio cultural como um direito fundamental, in Temas
de direito ambiental e desenvolvimento sustentvel. Belo Horizonte: Editora O Lutador, 2010, pg. 86.
ATHENAS

137
MILAR, dis, Direito do ambiente A gesto ambiental em foco, So Paulo: RT,

5 edio, 2007,
Ministrio da Educao e Cultura, Secretaria do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional, Fundao Pr-Memria, Proteo e revitalizao do patrimnio cultural
no Brasil: uma trajetria, Braslia, 1980.
http://portal.mec.gov.br/arquivos/pdf/L378.pdf.
http://pt.wikipedia.org/wiki/Palacio_Monroe.
http://www.mp.mg.gov.br/portal/public/noticia/index/id/24702/.
http://www.stf.jus.br/portal.
http://www2.planalto.gov.br/presidencia/legislacao.
SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, Tutela do patrimnio cultural brasileiro, Belo
Horizonte: Del Rey, 2006.
ATHENAS

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A evoluo histrica da proteo ao patrimnio cultural

Tarcsio Henriques Filho

A EVOLUO HISTRICA DA PROTEO AO PATRIMNIO CULTURAL NO

A HISTORICAL EVOLUTION OF THE CULTURAL HERITAGE PROTECTION IN

No h autor brasileiro que, tratando do tema relacionado aos instrumentos jurdicos

O ilustre Promotor de Justia do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, Professor

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evidente que os instrumentos normativos tm relevante papel no desenvolvimento

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A evoluo histrica da proteo ao patrimnio cultural

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Em tese, sustentamos que nem s os casos de perda ou deteriorao de um fazer

2. Conceito de patrimnio cultural.

Os autores nacionais que abordam a questo do patrimnio cultural costumam partir

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3 - A lei estabelecer incentivos para a produo e o

Esses dispositivos, como fcil verificar, abrem um imenso campo para a

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(...) Temos aqui a consagrao, diante do direito positivo, do

O Professor Paulo Affonso Leme Machado alinha o patrimnio cultural surge ou

Neste sentido, destaca o mencionado doutrinador os aspecto dinmico do

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cultural tambm esvazia qualquer interpretao que venha entender

Escrevendo obra especfica sobre a proteo do patrimnio cultural brasileiro, o

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Rompendo com a tradio constitucional brasileira, o conceito de

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o chamado patrimnio cultural intangvel ou imaterial, constitudo por

E a partir desta concepo ampla de patrimnio cultural, extrada dos mencionados

3. O patrimnio cultural e nossas constituies.

O tratamento constitucional das questes culturais, como no poderia deixar de ser,

SOUZA MIRANDA, Marcos Paulo, obra citada, pgs. 49 e 51.

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valor histrico ou artstico, podendo impedir a evaso de obras de

Destas constituies, pelas enormes alteraes provocadas nos institutos jurdicos,

MACHADO, Paulo Affonso Leme, obra citada, pg. 940.

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de se apontar que no h nenhuma contribuio para a construo de uma

o conceito de bens integrantes do patrimnio cultural passando a

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bens que considera relevantes para o patrimnio cultural brasileiro,

Eis em palavras, a essncia dos avanos trazidos pela atual Constituio.

No podemos discordar do sentido desta anlise, na medida em que, de fato, parte

4. A evoluo legislativa dos instrumentos de proteo ao patrimnio cultural.

importante ressaltar que no nossa preocupao abordar neste ponto as